Справа № 815/4550/16
Суддя: Шляхтицький О.І.
Дата ухвалення: 2017-05-17 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
----------------------
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 травня 2017 р.м.ОдесаСправа № 815/4550/16

Категорія: 8.1 Головуючий в 1 інстанції: Аракелян М. М.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду

у складі: судді доповідача - головуючого - Шляхтицького О.І.,

суддів: Запорожана Д.В., Романішина В.Л.,

при секретарі - Ханділян Г.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу Балтської районної державної адміністрації Одеської області на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року у справі за адміністративним позовом Балтської районної державної адміністрації Одеської області до Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань Державної служби в Одеській області, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній республіці Крим та м. Севастополі, за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_1 про скасування довідки, -

ВСТАНОВИЛА:

У вересні 2016 року Балтська районна державна адміністрація Одеської області звернулась з адміністративним позовом, в якому просила скасувати довідку Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань Державної служби в Одеській області, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній республіці Крим та м. Севастополі за результатами позапланової перевірки дотримання вимог Закону України "Про державну службу" та інших нормативно-правових актів України з питань державної служби в Балтській районній державній адміністрації в Одеській області.

В обґрунтування позовних вимог зазначалось, що відповідачем на підставі листа від 18.07.2016 №01-21/351 та Програми проведення позапланової перевірки 26.07.2016 року проведена позапланова перевірка з питань дотримання вимог Закону України «Про державну службу» та інших нормативно - правових актів України з питань державної служби в Балтській районній державній адміністрації Одеської області. За результатами позапланової перевірки було складено довідку з питань дотримання вимог Закону України «Про державну службу» та нормативно - правових актів України з питань державної служби в Балтській РДА Одеської області. Як встановлено в довідці, правові підстави для призначення шляхом переведення ОСОБА_2 на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації відсутні. Так, в ході перевірки було встановлено, що розпорядження Балтської районної державної адміністрації Одеської області від 24.05.2016 року №60/К-2016 «Про переведення ОСОБА_2», відповідно до якого ОСОБА_2 був переведений з посади заступника голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області на посаду першого заступника голови Балтської РДА Одеської області, було прийняте з порушенням вимог статей 40, 41 Закону України «Про державну службу», оскільки відповідно до ст.40 Закону України «Про державну службу» просування державного службовця по службі здійснюється з врахуванням професійної підготовки та професійної компетенції шляхом зайняття вищої посади за результатами конкурсу. Позивач вважає, що висновки комісії, викладені в спірній довідці, є необґрунтованими та такі, що не відповідають чинному законодавству, оскільки ОСОБА_2 з 01 лютого 2016 року перебував на посаді заступника голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області на період відпустки по догляду за дитиною до фактичного виходу на роботу основного працівника ОСОБА_1 та з 28.04.2016 року головою районної державної адміністрації на нього було покладено тимчасове виконання обов'язків голови Балтської районної державної адміністрації. 24.05.2016 року до Балтської районної державної адміністрації надійшов лист Одеської обласної державної адміністрації від 23.05.2016 року №2837/02-07/01/2434 щодо врахування в роботі листа Кабінету Міністрів України від 27.04.2016 року про погодження пропозиції щодо призначення ОСОБА_2 першим заступником голови Балтської районної державної адміністрації.

Позивач уважав, що оскільки процедура погодження ОСОБА_2 на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області була розпочата до 01 травня 2016 року та Кабінет Міністрів України своїм листом погодив на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області ОСОБА_2 27.04.2016 року тобто до вступу нової редакції Закону України «Про державну службу» та ст. 58 Конституції України визначеного, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часу у випадку, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи, переведення з посади заступника голови Балтської районної державної адміністрації на посаду першого заступника Балтської районної державної адміністрації ОСОБА_2 відбулося правомірно у відповідності до Закону України «Про місцеві державні адміністрації» та постанови КМУ від 11.02.2012 року №298 «Деякі питання, пов'язані з підготовкою та внесенням подань щодо осіб, призначення на посаду та звільнення з посади яких здійснюється Верховною Радою України, Президентом України та Кабінетом Міністрів України». Представник позивача вважає, що саме Кабінет Міністрів України, видавши лист-погодження від 27.04.2016 року, завершив процедуру погодження призначення ОСОБА_2 на посаду першого заступника Балтської районної державної адміністрації у відповідності до діючого на той час порядку.

З урахування викладеного позивач вважав, що довідка Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань Державної служби в Одеській області, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній республіці Крим та м. Севастополі за результатами позапланової перевірки дотримання вимог Закону України "Про державну службу" та інших нормативно - правових актів України з питань державної служби в Балтській районній державній адміністрації в Одеській області є необґрунтованою, протиправною та підлягає скасуванню.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року у задоволенні адміністративного позову було відмовлено.

Не погоджуючись з даною постановою суду Балтська районна державна адміністрація Одеської області подала апеляційну скаргу.

В апеляційній скарзі зазначено, що рішення судом першої інстанції ухвалене з порушенням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим просить його скасувати та ухвалити нову постанову, якою адміністративний позов задовольнити.

Апелянт, мотивуючи власну правову позицію, акцентує увагу на таких обставинах і причинах незаконності і необґрунтованості оскаржуємого судового рішення:

- згідно статті 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для її часткового задоволення.

Судом першої інстанції встановлено, що Одеською обласною державною адміністрацією до Кабінету Міністрів України була направлена пропозиція щодо погодження призначення ОСОБА_2 на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області (лист № 01/02-41/381 від 29 січня 2016 року). Листом Кабінету Міністрів України № 1306/0/2-16 від 27.01.2016 року пропозиція на призначення ОСОБА_2 на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області була погоджена.

Розпорядженням Балтської районної державної адміністрації Одеської області від 27.01.2016 року №21/к-2016 відповідно до статті 10 Закону України "Про місцеві державні адміністрації", статей 15, 26, 33 закону України від 16.12.1993 року №3723-ХІІ «Про державну службу», постанов Кабінету Міністрів України від 03 травня 1994 року №283 «Про порядок обчислення стажу державної служби», від 19.06.1996 року №658 «Про затвердження Положення про ранги державних службовців», від 09.03.2006 року №268 «Про упорядкування структури та умов оплати праці працівників апарату органів виконавчої влади, органів прокуратури, суддів та інших органів» було призначено ОСОБА_2 на посаду заступника голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області на період відпустки для догляду за дитиною до фактичного виходу на роботу основного працівника ОСОБА_1 з посадовим окладом 3491,00 грн. з 01.02.2016 року, присвоєно ОСОБА_2 одинадцятий ранг державного службовця. Стажу державної служби немає. Підстава прийняття розпорядження: заява ОСОБА_2 від 26.01.2015 року, погодження Кабінету Міністрів України від 27.01.2016 року №1306/0/2-16.

Розпорядженням Балтської РДА Одеської області від 28.04.2016 року № 58/К-2016, відповідно до Розпорядження Президента України від 27.04.2016 року № 106/2016рп було припинено повноваження голови Балтської РДА Одеської області - ОСОБА_4.

Розпорядженням Балтської РДА Одеської області від 28.04.2016 року № 59/К-2016 «Про тимчасове виконання обов'язків голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області» на ОСОБА_2, заступника голови Балтської РДА Одеської області, з наданням права першого підпису на платіжних, розрахункових та інших розпорядчих документах, з 29 квітня 2016 року було тимчасово покладено виконання обов'язків голови Балтської РДА Одеської області.

Розпорядженням Балтської РДА Одеської області від 24.05.2016 року № 60/К-2016 «Про переведення ОСОБА_2», за підписом тимчасово виконуючого обов'язки голови районної державної адміністрації ОСОБА_2, ОСОБА_2 був переведений з посади заступника голови Балтської РДА Одеської області на посаду першого заступника голови Балтської РДА Одеської області, з 24 травня 2016 року. Підставою для переведення зазначені такі документи: заява від 17.03.2016 року, погодження Кабінету Міністрів України від 27.04.2016 року № 7034/0/2-16 та лист Одеської обласної державної адміністрації від 23.05.2016 року № 2837/02-07/012434.

Розпорядженням Балтської РДА Одеської області від 24.05.2016 року № 61/К-2016 «Про тимчасове виконання обов'язків голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області», у зв'язку з вакантною посадою голови Балтської РДА Одеської області, ОСОБА_2 з 24 травня 2016 року приступив до тимчасового виконання обов'язків голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області з правом першого підпису на платіжних, розрахункових та розпорядчих документах.

Розпорядженням Балтської РДА Одеської області від 01.07.2016 року № 64/К-2016 «Про присвоєння рангів державним службовцям Балтської районної державної адміністрації Одеської області» ОСОБА_2, першому заступнику голови Балтської РДА Одеської області з 01 травня 2016 року був присвоєний 6 (шостий) ранг державного службовця.

Як вбачається з матеріалів справи ОСОБА_1 09.06.2016 року звернулася з заявою до Начальника Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань державної служби в Одесі, Миколаївській та Херсонській областях, Автономної республіки Крим та Севастополі в якій просила з'ясувати правочинність розпорядчих документів, виданих виконуючим обов'язки голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області ОСОБА_2, які стосуються переведення ОСОБА_2 на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації, покладання виконання обов'язків голови районної державної адміністрації на себе і встановити, чи є у його діях корупційна складова, а також встановити чи відповідає його особа кваліфікаційним вимогам, встановленим до посад заступника голови районної державної адміністрації та першого заступника голови районної державної адміністрації для внесення відповідного подання на його призначення на зазначені посади та в разі виявлення порушень притягнути до відповідальності згідно чинного законодавства.

Міжрегіональним управлінням Національного агентства України з питань Державної служби в Одеській області, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній республіці Крим та м. Севастополі (надалі - Нацагентство) на підставі Закону України «Про державну службу», Положення про Національне агентство України з питань державної служби, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 01 жовтня 2014 року № 500, Положення про Міжрегіональне управління Національного агентства України з питань державної служби в Одеській, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі, затвердженого наказом Національного агентства України з питань державної служби від 12 червня 2015 року № 128, Порядку проведення Головдержслужбою перевірок, затвердженого наказом Головного управління державної служби України від 29 квітня 2011 року №116 та зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 23 травня 2011 року за № 620/19358, на виконання доручення Голови Національного агентства України з питань державної служби від 30 червня 2016 року до № Б-422, з метою перевірки інформації, викладеної у зверненні ОСОБА_1 до голови Національного агентства України з питань державної служби Ващенка К.О. від 15.06.2016 року № Б-422 та її звернення до начальника Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань державної служби в Одеській, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі Мельника В.І. від 09.06.2016 року (вхід. № 383/04-03 від 15.06.2016 року), відповідно до наказу начальника Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань державної служби в Одеській, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі «Про проведення перевірки» від 13 липня 2016 року № 64/01-05, була створена робоча група у складі керівника робочої групи - начальника Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань державної служби в Одеській, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі Мельника Володимира Івановича та члена робочої групи - головного спеціаліста - юрисконсульта Міжрегіонального управління Національного агентства України з питань державної служби в Одеській, Миколаївській та Херсонській областях, Автономній Республіці Крим та м. Севастополі Усової Тетяни Вікторівни, для проведення в період з 21 липня 2016 року по 30 липня 2016 року позапланової виїзної перевірки Балтської районної державної адміністрації Одеської області, розташованої за адресою: 66100, Україна, Одеська область, Балтський район, м. Балта, вул. Котовського, 193, за дотриманням вимог Закону України «Про державну службу» та інших нормативно-правових актів України з питань державної служби при призначенні на керівні посади Балтської РДА Одеської області.

За наслідками перевірки 12.08.2016 року робочою групою відповідача була складено та підписана довідка за результатами позапланової перевірки дотримання вимог Закону України «Про державну службу» та інших нормативно-правових актів України з питань державної служби в Балтській районній державній адміністрації Одеській області. Згідно з висновками означеної довідки призначення ОСОБА_2 на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації Одеської області здійснено з порушенням вимог, передбачених Законом України «Про державну службу».

Згідно довідки від 12.08.2016 року робочою групою в ході перевірки були встановлені наступні обставини.

Призначення на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області ОСОБА_2 здійснюється відповідно до Закону України «Про місцеві державні адміністрації» в порядку, передбаченому Указом Президента України від 04 серпня 2006 року № 675/2006 «Про підготовку пропозицій та попередній розгляд кандидатур для призначення на посади та звільнення з посад керівників місцевих державних адміністрацій» та Постановою Кабінету Міністрів України від 11.04.2012 року №298 «Про деякі питання, пов'язані з підготовкою і внесенням подань щодо осіб, призначених на посаду та звільнення з посади яких здійснюється Верховною Радою України, Президентом України та Кабінетом Міністрів України».

Робочою групою було встановлено, що ОСОБА_2 призначений на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області в порядку, що передбачений статтею 34 Закону України «Про державну службу» (заміщення посади державної служби на період відсутності державного службовця є строковим призначенням). Строк перебування ОСОБА_2 на займаній посаді заступника голови Балтської РДА Одеської області визначений в Розпорядженні Балтської РДА Одеської області від 27.01.2016 року № 21/К-2016, яким ОСОБА_2 був призначений на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області на період відпустки для догляду за дитиною до фактичного виходу на роботу основного працівника ОСОБА_1 Основним працівником на посаді заступника голови Балтської РДА Одеської області, на яку був призначений ОСОБА_2, є ОСОБА_1, яка відповідно до Розпорядження Балтської РДА Одеської області від 22.12.2010 року № 111/К-2010 «Про призначення ОСОБА_1» була призначена на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області. Розпорядженням Балтської РДА Одеської області від 08.05.2014 року № 20/В-2014, заступнику голови Балтської РДА Одеської області ОСОБА_1 надана відпустка для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку з 12 травня 2014 року по 14 квітня 2016 року включно. На підставі заяви ОСОБА_1 та наданої медичної довідки Розпорядженням Балтської РДА від 12.04.2016 року № 49/К-2016 надана відпустка без збереження заробітної плати, як матері, що доглядає за дитиною, яка згідно з медичним висновком потребує домашнього догляду, з 15 січня 2015 року по 14 квітня 2017 року включно.

17 травня 2016 року ОСОБА_1 направила до Балтської РДА Одеської області заяву про достроковий вихід основного працівника на посаду заступника голови Балтської РДА Одеської області.

Начальником відділу організаційно-кадрової роботи апарату райдержадміністрації Шестун Г.В. направлено попередження заступнику голови Балтської РДА ОСОБА_2 про те, що він буде звільнений з займаної посади заступника голови Балтської РДА Одеської області 30 травня 2016 року.

Проте ОСОБА_2 приймає розпорядження Балтської РДА Одеської області від 24.05.2016 року № 60/К-2016 «Про переведення ОСОБА_2», за підписом тимчасово виконуючого обов'язки голови районної державної адміністрації ОСОБА_2, яким ОСОБА_2 був переведений з посади заступника голови Балтської РДА Одеської області на посаду першого заступника голови Балтської РДА Одеської області з 24 травня 2016 року.

Робоча група дійшла висновку, що правові підстави для призначення шляхом переведення ОСОБА_2 на посаду першого заступника Голови Балтської РДА Одеської області були відсутні. Посилання в розпорядженні Балтської РДА Одеської області від 24.05.2016 року № 60/К-2016 на лист Кабінету Міністрі України № 7034/0/2-16 від 27.04.2016 року, яким погоджена пропозиція голови Одеської обласної державної адміністрації Саакашвілі М.Н. про призначення ОСОБА_2 першим заступником голови Балтської районної державної адміністрації, є неправомірним, оскільки з 01 травня 2016 року вступив в дію Закон України «Про державну службу», який встановив новий порядок просування державного службовця по службі, передбачений статтями 40,41. Статтею 40 Закону України «Про державну службу» передбачено, що просування державного службовця по службі здійснюється з урахуванням професійної компетентності шляхом зайняття вищої посади за результатами конкурсу.

Відтак робоча група відповідача дійшла висновку, що розпорядження Балтської РДА Одеської області 24.05.2016 року № 60/К-2016 року «Про переведення ОСОБА_2», яким ОСОБА_2 був переведений з посади заступника Голови Балтської РДА Одеської області на посаду першого заступника Голови Балтської РДА Одеської області, прийнято з порушенням вимог статтей 40, 41 Закону України «Про державну службу».

Нацагентством у довідці від 12.08.2016р. висловлено пропозиції наступного змісту:

Керівництву Балтської РДА Одеської області:

- відмінити розпорядження РДА від 24.05.2016р. №60/к-2016 «Про переведення ОСОБА_2»;

- вжити заходів щодо притягнення до дисциплінарної відповідальності осіб, винних в порушенні вимог законодавства про державну службу при призначенні ОСОБА_2;

- вжити заходів щодо усунення виявлених порушень;

- дотримуватись вимог чинного законодавства;

- проінформувати Міжрегіональне управління Нацагентства про вжиті заходи по усуненню зазначених порушень.

Позивач, не погоджуючись з довідкою за результатами позапланової перевірки дотримання вимог Закону України «Про державну службу» та інших нормативно-правових актів України з питань державної служби в Балтській районній державній адміністрації Одеській області від 12.08.2016 року, звернувся з даним позовом до суду про її скасування.

Вказані обставини сторонами не заперечуються, а отже є встановленими.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив із того , що процедура погодження ОСОБА_2 на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації розпочата до введення в дію Закону України «Про державну службу» 1 травня 2016 р., тобто фактичне призначення ОСОБА_2 на посаду було можливе до введення в дію Закону України «Про державну службу», так як погодження про призначення (лист №7034/02-16 від 27 квітня 2016 року) ОСОБА_2 відбулося 27 квітня 2016 р., та протягом 3-х днів суб'єкт призначення міг винести відповідне рішення.

Водночас, розпорядження Балтської РДА було прийнято через 27 днів після того, як у суб'єкта призначення виникло право на призначення ОСОБА_2 на посаду першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації, а тому призначення на посаду відбулося в той період, коли до зазначених правовідносин застосовувались норми Закону України «Про державну службу № 889-УІІ» від 10 грудня 2015 р., який вступив в дію 1 травня 2016 р.

Отже, з 01.05.2016 року позивач зобов'язаний був оголосити конкурс на заміщення вакантної посади - посади першого заступника голови Балтської районної державної адміністрації.

Врахувавши вищенаведене суд першої інстанції дійшов висновку, що розпорядження Балтської РДА Одеської області від 24.05.2016 р. № 60/К-2016 «Про переведення ОСОБА_2», яким ОСОБА_2 був переведений з посади заступника Голови Балтської РДА Одеської області на посаду першого заступника Голови Балтської РДА Одеської області, і призначення ОСОБА_2 шляхом переведення на посаду першого заступника Голови Балтської РДА Одеської області прийнято з порушенням вимог статей 40, 41 Закону України «Про державну службу».

В даній справі предметом доказування є обставин, з яких виникли спірні правовідносини, а саме, з приводу обґрунтованості довідки, складеної стосовно порушення вимог статей 40,41 Закону України «Про державну службу» при призначенні ОСОБА_2 першим заступником голови Балтської РДА, та не має підстав для будь-яких правових суджень стосовно порушення антикорупційного законодавства, що відноситься до компетенції спеціальних органів - Національного агентства з питань запобігання корупції. Порушення антикорупційного законодавства у зв'язку із призначенням ОСОБА_2 не було встановлено у висновках довідки від 12.08.2016р.

Таким чином на підставі викладеного колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що оскільки позивач не вказує на наслідки перевірки у вигляді реалізації її матеріалів, не зазначає про інформування Головдержслужби про вжиті заходи щодо усунення вимог законодавства, то на час звернення до суду із позовом та прийняття постанови його права та охоронювані законом інтереси не можуть вважатись порушеними оскаржуваною довідкою, висновки якої є фіксацією виявлених порушень Закону України «Про державну службу», а пропозиції не мають характеру рішення індивідуальної дії до прийняття повноважною особою рішення про реалізацію результатів перевірки.

Так, згідно статті 7 Закону України «Про державну службу» та п.п.19 п.4 Положення про Головне управління державної служби України, затвердженого постановою Кабінету міністрів України від 26.09.2007р. №1180, до 16.11.2016р. діяв Порядок проведення Головдержслужбою перевірок, затверджений наказом Головного управління державної служби України від 29.04.2011р. №116, відповідно до п.1.3 розділу 1 якого предметом перевірок є нормативно-правові, розпорядчі, інші документи (постанови, рішення, розпорядження, накази, положення, порядки, стандарти, інструкції, вказівки, інструктивні листи тощо), що охоплюють діяльність органів державної влади щодо створення правових, організаційних та соціальних умов реалізації громадянами України права на державну службу, а також із питань організації дотримання вимог антикорупційного законодавства.

За змістом пунктів 1.6, 2.2 Порядку Головдержслужба (територіальний орган) здійснює планові та позапланові перевірки. Плановою перевіркою вважається перевірка діяльності об'єкта контролю, яка передбачена у стратегічному плані діяльності Головдержслужби (плані проведення перевірок територіальним органом). Позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена у стратегічному плані діяльності Головдержслужби (плані проведення перевірок територіальним органом) та проводиться за окремим рішенням Начальника Головдержслужби (начальника територіального органу) або його заступника, відповідального за здійснення контролю за додержанням вимог Закону, антикорупційного законодавства та інших нормативно-правових актів з питань державної служби. Основними завданнями при проведенні перевірок є: перевірка дотримання органами державної влади Конституції України, вимог інших нормативно-правових актів з питань державної служби; перевірка дотримання органами державної влади вимог антикорупційного законодавства України; перевірка результативності та ефективності вжитих заходів щодо виконання вимог Закону, антикорупційного законодавства та інших нормативно-правових актів з питань державної служби; перевірка стану впровадження та функціонування підсистеми обліку державних службовців I - VII категорій "Картка".

За правилами пунктів 7.1-7.12 Порядку за результатами виїзної перевірки складається довідка, яка підписується всіма членами робочої групи. Довідка про перевірку опрацьовується посадовими особами Головдержслужби протягом п'яти робочих днів після закінчення строку перевірки. Вона має розкривати визначені програмою перевірки питання, містити перелік усіх без винятку встановлених фактів порушень вимог Закону, антикорупційного законодавства та інших нормативно-правових актів з питань державної служби, прізвища та посади конкретних осіб, відповідальних за скоєння порушення, висновки та пропозиції. У разі потреби заступник Начальника Головдержслужби (посадова особа територіального органу) за погодженням з Начальником Головдержслужби (начальником територіального органу) може продовжити строк підготовки довідки про перевірку, але не більше ніж на 10 робочих днів. При оформленні результатів перевірки повинні додержуватися об'єктивність, достовірність, обґрунтованість, ясність і вичерпність опису виявлених фактів та інших даних. Якщо під час проведення перевірки виявлені порушення, що безпосередньо пов'язані з порушеннями вимог антикорупційного законодавства, керівник робочої групи повідомляє про це керівництво Головдержслужби та вносить пропозицію щодо надсилання довідки про перевірку до одного із спеціально уповноважених суб'єктів у сфері протидії корупції. Не допускається викладати в довідці про перевірку припущення та відомості, не підтверджені документально. Довідка про перевірку складається у двох примірниках. Знімати копії з довідки про перевірку до прийняття рішення про реалізацію матеріалів перевірки Начальником Головдержслужби (начальником територіального органу) забороняється. Довідка за результатами перевірки підписується усіма членами робочої групи. Інформація, зазначена в довідці про перевірку, якщо вона містить конфіденційну або іншу інформацію з обмеженим доступом, не підлягає розголошенню особами, яким вона стала відома під час здійснення такої перевірки. Будь-які виправлення та доповнення в довідці про перевірку після її підписання членами робочої групи не допускаються. Якщо член робочої групи не згодний із змістом довідки про перевірку, він зобов'язаний викласти в письмовій формі свою окрему думку з відповідним обґрунтуванням і додати її до довідки про перевірку. Перший примірник довідки про виїзну перевірку для ознайомлення надається керівнику або уповноваженій ним особі об'єкта контролю, другий примірник зберігається у Головдержслужбі (територіальному органі). У разі відмови керівника об'єкта контролю або уповноваженої ним особи отримати примірник довідки про перевірку для ознайомлення керівник робочої групи робить відповідний запис у двох примірниках довідки про перевірку. Зауваження до довідки про перевірку можуть надаватися об'єктом контролю протягом одного робочого дня з дати отримання примірника довідки про перевірку. Ці зауваження протягом одного робочого дня надсилаються Головдержслужбі (територіальному органу). У разі ненадання у визначений строк об'єктом контролю зауважень довідка вважається погодженою без зауважень. Перший примірник довідки про перевірку протягом одного робочого дня з дати його отримання повертається Головдержслужбі (територіальному органу). Після отримання Головдержслужбою (територіальним органом) відповідних зауважень довідка доопрацьовується та подається на розгляд Начальнику Головдержслужби (територіального органу).

Приписами розділу VIII вказаного Порядку врегульована реалізація матеріалів перевірок, контроль за усуненням виявлених під час перевірок порушень.

Згідно пункту 8.1 Порядку рішення про реалізацію матеріалів перевірки залежно від установлених порушень приймає особа, що давала доручення на проведення перевірки.

У відповідності до пунктів 8.2-8.9 Порядку у разі виявлення під час проведення перевірок фактів порушення Закону, антикорупційного законодавства та інших нормативно-правових актів з питань державної служби Головдержслужба (територіальний орган) вносить в установленому порядку пропозиції про скасування рішень, прийнятих усупереч законодавству, а також пропозиції щодо усунення виявлених недоліків та притягнення до відповідальності винних посадових осіб.

Реалізацію прийнятих рішень та рекомендацій щодо усунення виявлених порушень та недоліків здійснює структурний підрозділ Головдержслужби (територіального органу), відповідальний за перевірку, якщо інше не передбачено постановою колегії Головдержслужби (дорученням начальника територіального органу). Об'єкт контролю після отримання інформації щодо виявлених під час перевірки порушень та недоліків інформує Головдержслужбу (територіальний орган) про вжиті заходи щодо їх усунення. У разі неповідомлення об'єктом контролю про заходи щодо усунення виявлених у процесі перевірки порушень структурний підрозділ, який здійснював перевірку, може запропонувати звернутися до вищих органів або органів прокуратури з пропозиціями усунути порушення Закону, поновити порушені права і притягти в установленому Законом порядку до відповідальності осіб, які допустили ці порушення, або щодо проведення повторної перевірки органу, що перевірявся. Матеріали перевірок використовуються при підготовці відповідної інформації для Адміністрації Президента України, Кабінету Міністрів України, керівництва Головдержслужби, при підготовці річних звітів та при проведенні наступної перевірки. Оформлені матеріали перевірок зберігаються в підрозділі, що здійснював перевірку. Контроль за реалізацією рішень Головдержслужби щодо проведення контрольних заходів здійснює заступник Начальника Головдержслужби, на якого відповідно до розподілу обов'язків покладено питання контролю за дотриманням законодавства про державну службу та антикорупційного законодавства. Контроль за реалізацією рішень територіального органу щодо проведення контрольних заходів здійснює начальник територіального органу.

Загальне поняття акта перевірки наведено постанові Верховного суду України від 10.09.2013 ( справа № 21-237а13 ) згідно з яким акт - це службовий документ, який підтверджує факт проведення документальної перевірки фінансово-господарської діяльності платника податків і є носієм доказової інформації про виявлені порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства.

У цьому випадку акт перевірки, в якому відображено узагальнений опис виявлених перевіркою порушень законодавства, що в свою чергу відповідає встановленим правилам складання акта перевірки, не є правовим документом, який встановлює відповідальність суб'єкта господарювання та, відповідно, не є актом індивідуальної дії у розумінні частини першої статті 17 КАС України.

Обов'язковою ознакою дій суб'єкта владних повноважень, які можуть бути оскаржені до суду, є те, що вони безпосередньо породжують певні правові наслідки для суб'єктів відповідних правовідносин і мають обов'язковий характер. Висновки, викладені у акті, не породжують обов'язкових юридичних наслідків. Водночас судження контролюючого органу про нікчемність окремих угод є висновками тільки контролюючого органу, зазначення яких в акті перевірки не суперечить чинному законодавству. Такі твердження акта можуть бути підтверджені або спростовані судом у разі спору про законність рішень, дій, в основу яких покладені згадувані висновки акта.

Отже, предметом оскарження є дії чи бездіяльність службових осіб, якщо вони обмежують чи порушують права, свободи чи законні інтереси особи.

Враховуючи викладене, апеляційний суд дійшов висновку, що акт перевірки не є рішенням суб'єкта владних повноважень у розумінні статті 17 КАС України, не зумовлює виникнення будь-яких прав і обов'язків для осіб, робота (діяльність) яких перевірялися, тому його висновки не можуть бути предметом спору. Відсутність спірних відносин, в свою чергу, виключає можливість звернення до суду, оскільки відсутнє право, що підлягає судовому захисту. Акт перевірки є носієм доказової інформації про виявлені контролюючим органом порушення вимог податкового, валютного та іншого законодавства суб'єктами господарювання, документом, на підставі якого приймається відповідне рішення контролюючого органу, а тому оцінка акта, в тому числі й оцінка дій службових осіб контролюючого органу щодо його складання, викладення у ньому висновків перевірки, може бути надана судом при вирішенні спору щодо оскарження рішення, прийнятого на підставі такого акта.

Рішення відповідача, яке зумовлює виникнення будь-яких прав і обов'язків для позивача (підконтрольної особи) є саме вимога про скасування розпорядження Балтської районної державної адміністрації Одеської області ( а.с. 199)

Погоджуючись із таким висновком суду першої інстанції по суті , колегія суддів вважає, що правова оцінка Розпорядження Балтської районної державної адміністрації Одеської області від 24.05.2016 року № 60/К-2016 року з огляду на предмет спору є зайвою, та , відповідно, підлягає виключенню із мотивувальної частини оскаржуваного судового рішення.

Посилання апелянта на статтю 58 Конституції України та рішення Конституційного суду України, колегія суддів відхиляє, оскільки вони не стосуються предмету спору.

Інші доводи апеляційної скарги ґрунтуються на суб'єктивній оцінці фактичних обставин справи та доказів, а також на невірному тлумаченні норм матеріального права. Зазначені доводи не містять посилань на конкретні обставини чи факти або на нові докази, які б давали підстави для скасування рішення суду першої інстанції.

Оскільки суд першої інстанції правильно вирішив справу, але з помилковим застосуванням норм процесуального права, колегія суддів на підставі п.1 ч.1 ст. 201, ч. 2 ст.205 КАС України, вважає необхідним змінити резолютивну частину рішення суду першої інстанції.

Керуючись статтями 195, 196, 199, ст. 201, 205, 207, 254 КАС України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Балтської районної державної адміністрації Одеської області задовольнити частково.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року у справі № 815/4550/16 ( мотивувальну частину) - змінити.

Виключити із мотивувальної частини Постанови Одеського окружного адміністративного суду від 19 грудня 2016 року правову оцінку розпорядження Балтської районної державної адміністрації Одеської області від 24.05.2016 року № 60/К-2016 року з підстав наведених вище.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення судового рішення у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Дата складення у повному обсязі і підписання рішення суду - 22 травня 2017 року.

Головуючий: О.І. Шляхтицький

Суддя: Д.В. Запорожан

Суддя: В.Л. Романішин