Справа № 822/374/16
Суддя: Драчук Т. О.
Дата ухвалення: 2017-05-10 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 822/374/16

Головуючий у 1-й інстанції: Божук Д.А.

Суддя-доповідач: Драчук Т. О.

10 травня 2017 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Драчук Т. О.

суддів: Полотнянка Ю.П. Загороднюка А.Г.

за участю:

секретаря судового засідання: Охримчук М.Б.,

представника відповідача: Гринишина Ігора Петровича

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області на постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 16 січня 2017 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області про визнання незаконним і скасування наказу, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

В С Т А Н О В И В :

10 березня 2016 року позивач, ОСОБА_3, звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, в якому просив:

- визнати незаконним та скасувати наказ т.в.о. начальника Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області Семенишина М.О. від 15.02.2016 року №16 о/с про звільнення підполковника поліції ОСОБА_3, заступника начальника Новоушицького відділення поліції Дунаєвецького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області зі служби в поліції за п.5 ч.1 ст.77 Закону України "Про національну поліцію";

- поновити ОСОБА_3 на службі в поліції на посаді заступника начальника Новоушицького відділення поліції Дунаєвецького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області;

- стягнути з Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області на користь ОСОБА_3 середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу.

Постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 16 січня 2017 року року адміністративний позов задоволено.

Не погоджуючись з постановою суду першої інстанції, відповідачем подано апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на прийняття оскарженого рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить суд апеляційної інстанції оскаржену постанову скасувати та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Представник відповідача в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав та просив суд скасувати оскаржувану постанову з підстав, викладених в апеляційній скарзі.

Позивач в судове засідання не з"явився, будучи належним чином повідомленим про дату, час та місце розгляду справи, про причини неявки суд не повідомив.

Заслухавши суддю-доповідача, представника відповідача, перевіривши доводи апеляційної скарги наявними у матеріалах справи письмовими доказами, надавши їм оцінку, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, а постанову суду першої інстанції - скасувати, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, ОСОБА_3 з 03.12.2002 року працював в органах внутрішніх справ на різних посадах.

Наказом начальника управління Міністерства внутрішніх справ України в Хмельницькій області М.О. Семенишина № 296о/с "По особовому складу" від 06.11.2015 року підполковника міліції ОСОБА_3, заступника начальника Новоушицького районного відділу УМВС - начальника кримінальної поліції згідно з п. 9 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" звільнено з 06.11.2015 року у запас Збройних сил за пунктом 64 "з" (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації).

На підставі відповідної заяви ОСОБА_3 від 07.11.2015 року, наказом т.в.о начальника Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області від 07.11.2015 року № 23 о/с "По особовому складу" відповідно до пунктів 9, 12 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" ОСОБА_3 призначений на посаду заступника начальника Новоушицького відділення поліції Дунаєвецького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області, з присвоєнням йому спеціального звання підполковник поліції з 07.11.2015 року.

11.01.2016 року, керуючись ст.57 Закону України "Про Національну поліцію", т.в.о голови Національної поліції України Вакуленко О.Ф. видав доручення №199/05/12-2016 Головному управлінню Національної поліції в Хмельницькій області ужити заходів щодо підготовки розпорядчих документів про організацію атестування поліцейських, створення атестаційних комісій, розміщення інформації про початок атестування та порядок його проходження, матеріально-технічного забезпечення процесу атестування, забезпечення належних умов зберігання матеріалів атестування, тощо.

Наказом ГУНП у Хмельницькій області №9 від 12.01.2016 "Про організацію проведення атестування особового складу Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області" з метою оцінки ділових, професійних, особистих якостей поліцейських, їх освітнього та кваліфікаційного рівня, на підставі глибокого та всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри при призначенні на вищу посаду, переміщення на нижчу, звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність, на підставі статті 57 Закону України "Про Національну поліцію" та вимогами Інструкції про порядок проведення атестування поліцейських, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України №1465 від 17 листопада 2015 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 18 листопада 2015 року за №1445/27890, наказано з 12 січня 2016 року провести атестування поліцейських ГУНП у Хмельницькій області, створити в ГУНП у Хмельницькій області атестаційні комісії №1, №2, №3, №4, №5, №6.

За змістом наявного у матеріалах справи атестаційного листа, складеного на підполковника поліції ОСОБА_3, заступника начальника Новоушицького ВП ДВП ГУНП в Хмельницькій області, останній характеризується позитивно. До виконання своїх функціональних обов'язків відноситься позитивно та відповідально, ініціативний, має добру теоретичну та професійну підготовку. Розпочату роботу доводить до кінця, спрямовує зусилля на виконання всіх поставлених завдань керівництвом відділу. Дотримується вимог чинного законодавства, які регламентують службову діяльність Національної поліції, в цілому, та превентивної поліції, зокрема. В своїй практичній діяльності знає і правильно застосовує норми законодавчих актів та законів, регламентуючих дану діяльність, з відповідальністю ставиться до виконання поставлених йому завдань.

За результатами тестування на загальні навички отримав 31 бал, професійного тестування - 27 балів.

Згідно з протоколом ОП №15.00002207.0017117 від 25.01.2016 року атестаційною комісією за результатами співбесіди прийнято рішення про проходження позивачем дослідження з використанням поліграфа.

03.02.2016 року атестаційна комісія №4 Головного управління Національної поліції в Хмельницької області, розглянувши атестаційний лист на підполковника поліції ОСОБА_3, складений начальником Новоушицького відділу поліції Дунаєвецького ВП ГУНП в Хмельницькій області 21.01.2016 року, декларацію про майно, доходи, витрати і зобов'язання фінансового характеру за 2014 рік, послужний список, інформаційну довідку, висновок про результати перевірки достовірності відомостей, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 5 Закону України "Про очищення влади", заслухавши відповіді ОСОБА_3 на питання, які стосувались його професійної діяльності та мотивації щодо подальшого проходження служби в Національній поліції, прийняла рішення (протокол ОП №15.00002451.0017117) про невідповідність ОСОБА_3 займаній посаді та звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Наказом т.в.о. начальника Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області Семенишина М.О. №16 о/с від 15.02.2016 року "По особовому складу" звільнено підполковника поліції ОСОБА_3 з 19 лютого 2016 року зі служби в поліції на підставі підпункту 5 пункту 1 статті 77 закону України "Про національну поліцію" (через службову невідповідність). Підстава: рішення атестаційної комісії від 03.02.2016 року, рапорт ОСОБА_3 від 20.05.2016 року, листки звільнення від службових обов'язків через тимчасову непрацездатність від 15.02.2016 року №39, від 18.02.2016 №51.

Вважаючи зазначені дії та рішення відповідачів незаконними, позивач звернувся до суду з адміністративним позовом за захистом своїх прав та законних інтересів.

За результатом розгляду справи, суд першої інстанції, керуючись положеннями Закону України "Про Національну поліцію" та Інструкції про порядок проведення атестування поліцейських була затвердженої 17 листопада 2015 року наказом Міністерства внутрішніх справ України № 1465 , прийшов до висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог.

Колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Правові засади організації та діяльності Національної поліції України, статус поліцейських, а також порядок проходження служби в Національній поліції України визначено Законом №580-VIІI, який набув чинності 07.11.2015.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 вказаного Закону поліцейським є громадянин України, який склав Присягу поліцейського, проходить службу на відповідних посадах у поліції і якому присвоєно спеціальне звання поліції.

Згідно з ч. 1 ст. 48 Закону призначення та звільнення з посад поліцейських здійснюється наказами посадових осіб, зазначених у статті 47 цього Закону.

Статтею 47 Закону встановлено, що призначення на посади поліцейських здійснюють посадові особи органів (закладів, установ) поліції відповідно до номенклатури посад, яку затверджує Міністерство внутрішніх справ України. У разі проведення конкурсу для визначення кандидата для призначення на відповідну посаду призначення на посади поліцейських здійснюють посадові особи органів (закладів, установ) поліції згідно з номенклатурою посад, яку затверджує Міністерство внутрішніх справ України, та відповідно до результатів конкурсу.

Пунктом 9 Розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону передбачено, що працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції.

Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції.

Згідно пункту 10 Розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів.

Таким чином, працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою або шляхом проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції.

Судом першої інстанції було встановлено, що на підставі особистої заяви ОСОБА_3 від 07 листопада 2015 року наказом ГУ НП в Хмельницькій області від 07.11.2015 року № 23 о/с позивача без проведення конкурсу призначено заступником начальника Новоушицького відділення поліції Дунаєвецького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області.

Отже, позивач прийнятий на службу до поліції на умовах, визначених пунктом 9 Розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону шляхом видання наказу про призначення за його згодою.

Статтею 58 Закону передбачено, що призначення на посаду поліцейського здійснюється безстроково (до виходу на пенсію або у відставку), за умови успішного виконання службових обов'язків.

Крім того, мету та підстави атестування поліцейських визначено у ст. 57 цього Закону.

Згідно ч. 1 ст. 57 Закону атестування поліцейських проводиться з метою оцінки їхніх ділових, професійних, особистих якостей, освітнього та кваліфікаційного рівнів, фізичної підготовки на підставі глибокого і всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри.

Відповідно до п. 24 Розділу ІV Інструкції № 1465 встановлено, що за результатами атестування висновки, зазначені в протоколі атестаційної комісії, заносяться до атестаційного листа, який підписується головою та секретарем комісії та в місячний строк направляється до керівника, якому надано право на призначення поліцейського на посаду та звільнення з посади або зі служби в поліції.

Згідно п. 28 Розділу ІV Інструкції № 1465 керівники органів поліції, яким надано право призначення поліцейського на посаду та звільнення з посади або зі служби в поліції, зобов'язані через 15 календарних днів з дня підписання атестаційного листа з висновками, визначеними підпунктом 3 або 4 пункту 15 цього розділу, забезпечити його виконання шляхом видання відповідного наказу.

Отже, атестаційний лист, у якому міститься висновок атестаційної комісії про невідповідність особи поліцейського займаній посаді, підлягає обов'язковому виконанню шляхом видання наказу про звільнення з підстав, визначених пунктом 5 частини 1 статті 77 Закону України «Про Національну поліцію» (через службову невідповідність).

З матеріалів справи вбачається, що 03.02.2016 року атестаційна комісія №4 Головного управління Національної поліції в Хмельницької області, розглянувши атестаційний лист на підполковника поліції ОСОБА_3І, складений начальником Новоушицького відділу поліції Дунаєвецького ВП ГУНП в Хмельницькій області 21.01.2016 року, декларацію про майно, доходи, витрати і зобов'язання фінансового характеру за 2014 рік, послужний список, інформаційну довідку, висновок про результати перевірки достовірності відомостей, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 5 Закону України "Про очищення влади", заслухавши відповіді ОСОБА_3 на питання, які стосувались його професійної діяльності та мотивації щодо подальшого проходження служби в Національній поліції, прийняла рішення (протокол ОП №15.00002451.0017117) про невідповідність ОСОБА_3 займаній посаді та звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

На підставі вказаного рішення т.в.о. начальника Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області Семенишин М.О. наказом №16 о/с від 15.02.2016 року "По особовому складу" звільнив підполковника поліції ОСОБА_3 заступника начальника Новоушицького відділення поліції Дунаєвецького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області, з 19 лютого 2016 року зі служби в поліції на підставі підпункту 5 пункту 1 статті 77 закону України "Про національну поліцію" (через службову невідповідність).

Судом встановлено, що 23 грудня 2016 року позивачем до Хмельницького окружного адміністративного суду подано заяву про збільшення позовних вимог, відповідно до якої позивач просив:

- визнати протиправним та скасувати висновок атестаційної комісії від 03.02.2016 про визнання підполковника поліції ОСОБА_3 таким, що не відповідає займаній посаді, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність;

- визнати незаконним та скасувати наказ №16 о/с від 15.02.2016 про звільнення підполковника міліції ОСОБА_3;

- поновити ОСОБА_3 на посаді;

- стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу.

Ухвалою Хмельницького оружного адміністративного суду від 16 січня 2017 року клопотання представника відповідача про залишення позовної заяви в частині позовних вимог задоволено та позовну заяву ОСОБА_3 в частині позовних щодо визнання протиправним та скасування висновку атестаційної комісії від 03.02.2016 про визнання підполковника поліції ОСОБА_3 таким, що не відповідає займаній посаді, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність залишено без розгляду.

З матеріалів справи вбачається, що вказана ухвала проголошена в присутності представника позивача згідно журналу судового засідання від 16.01.2017 року, та набрала законної сили, оскільки в апеляційному порядку позивачем не оскаржена.

Отже, з урахуванням вищевикладеного, колегія суддів звертає увагу, що підставою для прийняття оспорюваного наказу є висновок атестаційної комісії від 03.02.2016 року про невідповідність займаній посаді ОСОБА_3, який на даний момент є чинним.

При цьому, в постанові Пленуму Вищого адміністративного суду України від 29.09.2016 року №11 зазначено, що аналіз положення п. 28 розділу IV Інструкції №1465 засвідчує, що рішення (висновок) атестаційної комісії про те, що поліцейський не відповідає займаній посаді та підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність, є безумовною підставою для звільнення такого поліцейського, а тому наказ про звільнення є лише формою виконання відповідного рішення (висновку) атестаційної комісії.

Таким чином, на підставі викладеного, судова колегія приходить до висновку, що рішення (висновки) атестаційної комісії є чинними на даний момент, оскільки ухвала Хмельницького окружного адміністративного суду від 16 січня 2017 року позивачем в апеляційному порядку не оскаржувалась, а тому суд першої інстанції не врахував вказані обставини, у зв'язку із чим, ухвалив рішення, яке підлягає скасуванню.

У відповідності зі ст. 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим.

Відповідно до ч. 3 ст. 198 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати її та прийняти нову постанову суду.

Згідно пп. 1, 3, 4 ч. 1 ст. 202 КАС України, підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є: неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, а також порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області задовольнити повністю.

Постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 16 січня 2017 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області про визнання незаконним і скасування наказу, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу скасувати.

Винести нову постанову, якою у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_3 до Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області про визнання незаконним і скасування наказу, поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу відмовити.

Стягнути за рахунок Державного бюджету України на користь Головного управління Національної поліції України в Хмельницькій області судовий збір в розмірі 2667,80 грн.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 16 травня 2017 року.

Головуючий Драчук Т. О.

Судді Полотнянко Ю.П. Загороднюк А.Г.