Справа № 802/380/17-а
Суддя: Крапівницька Н. Л.
Дата ухвалення: 2017-04-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
м. Вінниця

12 квітня 2017 р. Справа № 802/380/17-а

Вінницький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Крапівницької Н.Л.,

секретаря судового засідання: Демченка А.М.,

за участю представників сторін:

позивача: Рибчинського С.В.,

представника позивача: Оскоми О.М.,

відповідача: Ковальчука Д.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Вінниці адміністративну справу за позовом

ОСОБА_1

до Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України

про визнання протиправними та скасування рішень, зобов`язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В:

До Вінницького окружного адміністративного суду звернувся ОСОБА_1 з адміністративним позовом до Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України у якому позивач просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 11.05.2016 року №235-АГ "Про результати оперативно-службової діяльності підрозділів Краматорського прикордонного загону в квітні та завдання на травень 2016 року" в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани";

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 01.07.2016 №323-АГ "Про результати оперативно-службової діяльності підрозділів Краматорського прикордонного загону в червні та завдання на липень 2016 року" в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани";

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19.12.2016 №743-АГ "Про підсумки оперативно-службової діяльності підрозділів ІНФОРМАЦІЯ_1 в період з 09 по 16 грудня 2016 року" в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани";

- визнати протиправним та скасувати пункт 1 наказу начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19 січня 2017 року №20-ОС "По особовому складу" в частині звільнення з військової служби за підпунктом "и" (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 із застосуванням частини 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" в запас старшого сержанта ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури "Курахівка";

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 03.02.2017 року №42-ОС "По особовому складу" в частині виключення із списків особового складу загону та знятої з усіх видів забезпечення старшого сержанта ОСОБА_1 , звільненого в запас Збройних Сил України наказом начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19.01.2017 року №20-ОС "По особовому складу";

- поновити ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України з 03 лютого 2017 року;

- зобов`язати начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України нарахувати та виплатити ОСОБА_1 матеріальне та грошове забезпечення за час вимушеного прогулу, яке він недоотримав внаслідок незаконного звільнення.

Позивач, вважаючи, що при винесенні оскаржуваних доган та наказів були порушені його права та законні інтереси звернувся з даним позовом до суду. В судовому засіданні позовні вимоги позивач та представник позивача підтримали в повному обсязі.

Представник відповідача проти позовних вимог заперечував та просив відмовити у задоволені позову повністю.

Дослідивши матеріали справи, докази в їх сукупності, судом встановлено наступне.

ОСОБА_1 з 25.12.2003 року по 03.02.2017 року проходив військову службу у Державній прикордонній службі України.

З 25.03.2016 року по 03.02.2017 року позивач проходив військову службу у ІНФОРМАЦІЯ_3 (військова частина НОМЕР_1 ), перебуваючи на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби ІНФОРМАЦІЯ_4 II категорії.

31.01.2017 року, під час несення позивачем служби на КПВВ Мар`янка, до відділу прибули працівники прокуратури Донецької області та провели обшук відділу і особистий огляд військовослужбовців, які там несли службу, у тому числі позивача. За результатами даної слідчої дії будь-яких речей та предметів, які заборонені обігом чи грошових коштів, виявлено не було.

Цього ж дня представниками правоохоронного органу було проведено обшук службового житлового приміщення - казарми, де проживав особовий склад військовослужбовців Краматорського прикордонного загону, у тому числі і позивач.

03.02.2017 року позивача було викликано командуванням загону та повідомлено, що прокуратурою Донецької області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні за фактом вчинення злочину працівниками Державної фіскальної служби України, і в матеріалах даного кримінального провадження фігурують прізвища окремих військовослужбовців загону, у тому числі позивача ОСОБА_1 повідомленого, що у зв`язку з вказаними обставинами, він звільнений з військової служби за статтею 26 частиною 6 пунктом и Закону України Про військовий обов`язок і військову службу (у зв`язку з із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем). На зауваження позивача про відсутність у нього дисциплінарних стягнень за час проходження військової служби, останнього повідомлено, що такі стягнення є, та останній уже звільнений.

03.02.2017 року позивачу надано аркуш попередження про звільнення, згідно якого останній дізнався, а підставою до застосування до нього п. и ч. 6 ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) є наявність трьох не знятих дисциплінарних стягнень: догана від 11.05.2016 оголошена наказом №235-АГ; догана від 01.07.2016 оголошена наказом № 323-АГ; догана від 19.12.2016 оголошена наказом №743-АГ.

Вказані догани стали підставою для звільнення позивача, яке відображене у наказі начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19.01.2017 року №20-ОС "По особовому складу" в частині звільнення з військової служби за підпунктом "и" (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 із застосуванням частини 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" в запас старшого сержанта ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури "Курахівка";

Позивач зазначив, що для підпису йому було надано ряд документів, які він на вимогу командування підписав, хоча насправді останній навіть не знав, що підписував але виконав наказ командира, так як вважав, що залежний був від дій керівництва у подальшому.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зважає на таке.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни здійснюється на підставі Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (далі по тексту Закон).

Відповідно до ст. 2 Закону військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби..

Згідно з ч. 6 ст. 2 Закону одним з видів військової служби є військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу.

Статтею 19 Закону встановлено, що військовослужбовці, які проходять кадрову або строкову військову службу, військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, військову службу за призовом осіб офіцерського складу, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту і не проходили строкової військової служби, військовозобов`язані, а також жінки, які не перебувають на військовому обліку, укладають контракт про проходження військової служби за контрактом з додержанням умов, передбачених статтею 20 цього Закону.

Відповідно до ст. 20 Закону на військову службу за контрактом приймаються громадяни, які пройшли професійно-психологічний відбір і відповідають установленим вимогам проходження військової служби:

- особи рядового складу, які проходять строкову військову службу або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну, повну або базову загальну середню освіту, військовозобов`язані, резервісти, які не мають військових звань сержантського, старшинського і офіцерського складу, та жінки з відповідною освітою віком від 18 до 40 років - на військову службу за контрактом осіб рядового складу;

- військовослужбовці, які проходять строкову військову службу або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, особи рядового складу, які проходять військову службу за контрактом, громадяни призовного віку, які мають вищу, професійно-технічну або повну загальну середню освіту, військовозобов`язані, резервісти, які не мають військових звань офіцерського складу, та жінки з відповідною освітою та спеціальною підготовкою віком від 18 до 40 років - на військову службу за контрактом осіб сержантського і старшинського складу;

- особи з повною загальною середньою освітою віком від 17 років до 21 року, в тому числі ті, яким 17 років виповнюється в рік початку військової служби, військовослужбовці, резервісти та військовозобов`язані віком до 23 років, які мають повну загальну середню освіту та не мають військових звань офіцерського складу, у разі зарахування їх на перший та наступні курси навчання, а також особи віком до 25 років, які мають базову вищу освіту, у разі зарахування їх на випускний курс навчання - на військову службу (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів та військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, віком до 30 років - на військову службу (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів, що здійснюють підготовку осіб на посади сержантського та старшинського складу;

- військовослужбовці, які закінчили вищі військові навчальні заклади або військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів та яким присвоєно військове звання офіцерського складу, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу;

- особи сержантського і старшинського складу, які проходять військову службу за контрактом або військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, мають вищу освіту за освітньо-кваліфікаційним рівнем не нижче бакалавра, пройшли (у разі потреби) курс військової підготовки за напрямом, що відповідає профілю службової діяльності, у тому числі ті, які проходять службу у військовому резерві, з одночасним присвоєнням первинного військового звання офіцерського складу, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу;

- офіцери запасу, які не досягли граничного віку перебування на військовій службі, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу;

- особи офіцерського складу, які перебувають на кадровій військовій службі, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу;

- особи офіцерського складу, які проходять військову службу за призовом, службу у військовому резерві та військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу;

- громадяни України, які мають спеціальні звання середнього, старшого та вищого начальницького складу або класні чини, - на військову службу за контрактом осіб офіцерського складу з одночасним присвоєнням військових звань у порядку переатестації відповідно до частини п`ятої статті 5 цього Закону.

В свою чергу, сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг визначені Дисциплінарним статутом Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року №551-XIV (далі по тексту - Статут).

Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту.

Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, внутрішні війська Міністерства внутрішніх справ України, війська Цивільної оборони України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту.

Згідно зі ст. 1 Статуту військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків (ст. 4 Статуту).

Статтею 5 Дисциплінарного статуту визначено, що стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.

Відповідно до ст. 45 Дисциплінарного статуту у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Відповідно до ст. 97 Дисциплінарного статуту про накладені дисциплінарні стягнення військовослужбовцям може бути оголошено особисто, у письмовому наказі (розпорядженні), на нараді чи перед строєм військовослужбовців, які мають військові звання (обіймають посади) не нижче за військове звання (посаду) військовослужбовця, який вчинив правопорушення. Оголошувати про дисциплінарні стягнення командирам у присутності підлеглих заборонено.

Згідно ст. 106 Дисциплінарного статуту, усі заохочення та дисциплінарні стягнення (крім зауваження), передбачені цим Статутом, у тому числі і заохочення, оголошені командиром усьому особовому складу підрозділу (команди), військової частини, заносяться у тижневий строк до службової картки військовослужбовця (додаток 3 до цього Статуту).

Статтею 109 Дисциплінарного статуту визначено, що кожний військовослужбовець один раз на рік, а також у разі переведення на нове місце служби повинен ознайомитися із своєю службовою карткою й розписатися про це. У разі переведення військовослужбовця службова картка пересилається до нового місця служби.

Крім того, відповідно до ст. 84 Дисциплінарного статуту прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування.

Порядок проведення службового розслідування регулюється Інструкцією про порядок проведення службового розслідування у Державній прикордонній службі України, затвердженої наказом Голови ДПСУ №111 від 14.02.2005, яка зареєстрована в Міністерстві юстиції України 23.02.2005 року за №261/10541.

Пунктом 2 Інструкції визначено, що службове розслідування в обов`язковому порядку проводиться у разі: невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов`язків, що загрожувало життю і здоров`ю особового складу, цивільних осіб або заподіяло їм матеріальну чи моральну шкоду; невиконання або недбалого ставлення до виконання вимог наказів та інших керівних документів, що негативно вплинуло на стан виконання покладених на орган Державної прикордонної служби завдань; у разі поранення або смерті, що сталися внаслідок застосування військовослужбовцем фізичного впливу і спеціальних засобів, а також у разі застосування зброї до інших військовослужбовців чи цивільного населення; порушення порядку та правил несення служби в прикордонному наряді; недозволеного розголошення змісту або втрати службових документів; вчинення правопорушення, що містить ознаки кримінального правопорушення або адміністративного корупційного правопорушення.

Відповідно до п.17 зазначеної інструкції, розслідування має встановити: наявність чи відсутність події, з приводу якої було призначено розслідування, та її обставини (час, місце) і наслідки; осіб, з вини яких трапилася подія, та осіб, дії чи бездіяльність яких сприяли шкідливим наслідкам або створювали загрозу для їх спричинення; наявність причинного зв`язку між подією, з приводу якої було призначено службове розслідування, та неправомірними діями військовослужбовця; конкретні неправомірні дії або бездіяльність військовослужбовця, який вчинив правопорушення; вимоги законів чи інших нормативно-правових актів та керівних документів або посадових інструкцій, які було порушено; ступінь провини кожної з осіб, причетних до правопорушення; форму провини (навмисно чи з необережності) та мотиви протиправної поведінки військовослужбовця і його ставлення до скоєного; причини правопорушення та умови, що сприяли правопорушенню; чи вчинено правопорушення під час виконання військовослужбовцем службових обов`язків.

Згідно до п. 18 Інструкції за результатами службового розслідування складається висновок, у якому окрім вимог, зазначених п. 17 Інструкції зазначається заперечення, заяви та клопотання особи, стосовно якої проведено службове розслідування, мотиви їх відхилення чи підстави для задоволення.

Відповідно до п. 25 Інструкції після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування начальник (командир) проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення, яка оформлюється аркушем бесіди.

Пунктом 27 Інструкції передбачено, що у разі якщо провину військовослужбовця повністю доведено, начальник (командир) приймає рішення про притягнення військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності та визначає вид дисциплінарного стягнення, а також особу, якій доручає підготувати проект відповідного наказу.

Оскільки, як з`ясовано судом, суть даного спору полягає в оскарженні позивачем наказів про звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем та виключення останнього із списків військової частини, що регулюються п.284 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України (далі Положення) та п. "и" ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Згідно з п.26 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, звільняється з військової служби з підстав, передбачених частиною шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Так, відповідно до ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби:

а) у зв`язку із закінченням строку контракту;

б) за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність або обмежену придатність до військової служби;

в) за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі;

г) у зв`язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі;

д) через сімейні обставини або з інших поважних причин, перелік яких встановлено Кабінетом Міністрів України;

е) через службову невідповідність;

є) у зв`язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі, позбавлення військового звання чи позбавлення права займати певні посади;

ж) у зв`язку з позбавленням військового звання в дисциплінарному порядку;

з) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту командуванням (за бажанням військовослужбовця);

и) у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем;

і) у зв`язку з набранням законної сили судовим рішенням, відповідно до якого військовослужбовця притягнуто до відповідальності за адміністративне корупційне правопорушення, пов`язане з порушенням обмежень, передбачених Законом України "Про засади запобігання і протидії корупції";

ї) у зв`язку з неможливістю переведення на іншу посаду у разі безпосереднього підпорядкування близькій особі;

й) у зв`язку із встановленням за результатами спеціальної перевірки, яка здійснюється під час доукомплектування Збройних Сил України та інших військових формувань у разі виникнення кризової ситуації, що загрожує національній безпеці України, відомостей, які не відповідають установленим законодавством вимогам для зайняття посади (прийому на військову службу);

к) у зв`язку з настанням особливого періоду та небажанням продовжувати військову службу військовослужбовцем - жінкою, яка має дитину (дітей) віком до 18 років;

л) у зв`язку із застосуванням заборони, передбаченої частинами третьою та четвертою статті 1 Закону України "Про очищення влади";

м) у зв`язку із закінченням особливого періоду та небажанням продовжувати військову службу за новим контрактом військовослужбовцями, які проходили військову службу за контрактом, укладеним на умовах, передбачених абзацом другим частини третьої статті 23 цього Закону.

Згідно до п. 1 ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" військовослужбовці під час дії особливого періоду звільняються з військової служби з підстав, передбачених пунктами "в", "г", "е", "є", "и" частини шостої та пунктами "в", "г", "е", "є" частини сьомої цієї статті.

Під терміном особливий період слід розуміти період функціонування органів державної влади, Збройних Сил України та інших військових формувань, утворених відповідно до законів України, органів місцевого самоврядування, органів управління у справах цивільної оборони і сил цивільної оборони, а також галузей національної економіки, підприємств, установ та організацій, який настає з часу оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення до відома виконавців рішення стосовно прихованої мобілізації чи з часу введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій.

Пунктом 284 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України визначено, що військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Як свідчать матеріали справи, позивача звільнено через систематичне невиконання умов контракту, відповідно до якого, останній взяв на себе зобов`язання сумлінно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів, службові обов`язки, тощо.

Визначення терміну "систематичне невиконання умов контракту" не наведено у жодному нормативно-правовому акті. Суд вважає, що визначаючи поняття "системне невиконання умов контракту", слід виходити з положень спеціального законодавства з питань проходження військової служби, де система має місце у разі вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили.

Як з`ясовано під час судового розгляду, позивач не виконував покладені на нього обов`язки, про що свідчать відповідні дисциплінарні стягнення. Зокрема, судом встановлено, що позивача було притягнуто до дисциплінарної відповідальності три рази протягом останніх 12 місяців до дня звільнення.

Водночас, військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк, разом з тим, матеріали справи не містять документальних підтверджень, що свідчили б про оскарження позивачем зазначених стягнень, що є свідченням визнання останнім допущених порушень військової дисципліни.

Суд також зазначає, що пунктом 36 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента №1115/2009 встановлено, що дострокове припинення (розірвання) контракту з ініціативи командування військовослужбовець письмово попереджається начальником органу Держприкордонслужби, в якому він проходить військову службу за контрактом, не пізніше ніж за два місяці до видання наказу про його виключення зі списків особового складу цього органу.

Як встановлено в ході судових засідань, 03.02.2017 року позивачу командуванням Краматорського прикордонного загону було надано на підпис аркуш бесіди, в якому прописане прийняте рішення - попередити Позивача про звільнення з військової служби в запас Збройних Сил України за статтею 26 частиною 6 пунктом и Закону України Про військовий обов`язок і військову службу (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем).

Цього ж дня, 03.02.2017 року, наказом начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України Позивача звільнено з військової служби за ста ідею 26 частиною 6 пунктом и Закону України Про військовий обов`язок і військову службу (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем).

Таким чином, в судом з`ясовано, що на ОСОБА_1 накладено три догани: догана від 11.05.2016 оголошена наказом № 235-АГ ( а.с. 152-159 ); догана від 01.07.2016 оголошена наказом №323-АГ (а. с. 160-165); догана від 19.12.2016 оголошена наказом №743-АГ (а. с. 166-175). Вказані догани стали підставою для звільнення позивача та слугували однією з підстав для прийняття наказу начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19 січня 2017 року №20-ОС "По особовому складу" ( а. с. 177-178 ) в частині звільнення з військової служби за підпунктом "и" (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 із застосуванням частини 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" в запас старшого сержанта ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури "Курахівка".

Що стосується доган, які оформлені: наказом начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 11.05.2016 року №235-АГ "Про результати оперативно-службової діяльності підрозділів Краматорського прикордонного загону в квітні та завдання на травень 2016 року" (а.с. 152-159) в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани"; наказом начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 01.07.2016 №323-АГ "Про результати оперативно-службової діяльності підрозділів Краматорського прикордонного загону в червні та завдання на липень 2016 року" (а.с. 160-165) в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани"; наказом начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19.12.2016 №743-АГ "Про підсумки оперативно-службової діяльності підрозділів ІНФОРМАЦІЯ_1 в період з 09 по 16 грудня 2016 року" (а. с. 166-175) в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани"- суд зазначає, що в матеріалах особової справи ОСОБА_1 (а. с. 40-118) відсутні матеріали, що підтверджують проведення стосовно ОСОБА_1 службових розслідувань.

Таким чином, судом зроблено висновок, що всупереч чинного законодавства службові перевірки відповідачем взагалі не проводились та позивачу нічого не було відомо про дисциплінарні стягнення у вигляді доган.

Також, як уже зазначалось судом, в Положенні про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, що військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

Судом при дослідженні матеріалів справи з`ясовано, що 28.03.2016 року відповідно до наказу №107-ОС По особовому складу (а. с. 102) призначено та вважається таким, що приступив до виконання службових обов`язків інспектора прикордонної служби ОСОБА_1 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури "Курахівка" з 28.03.2016 року.

Відповідно до рапорту від 02.10.2016 року (а.с. 108), у зв`язку із закінченням терміну дії контракту 24.12.2016 року та бажанням позивача проходити військову службу за контрактом в лавах Державної прикордонної служби України, викладено прохання укласти з ОСОБА_1 , контракт про проходження військової служби терміном на 3 (три) року.

Наказом від 18.10.2016 року №422-ОС По особовому складу (а.с. 109) продовжено військову службу за новим контрактом з старшим сержантом ОСОБА_1 ,. інспектор прикордонної служби 2 категорії - дозиметрист 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури "Курахівка", строком на 3 (три) роки з 25.12.2016 року по 24.12.2019 року.

З огляду на вказані обставини, та грубі порушення трудового законодавства з боку відповідача, суд вважає за необхідне, задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 в повному обсязі.

За приписами пункту 299 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України №1115/2009, у разі незаконного звільнення з військової служби військовослужбовця, який проходив військову службу за контрактом, він підлягає поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій ніж попередня, посаді з дня прийняття рішення про поновлення на військовій службі. У разі поновлення військовослужбовця на військовій службі начальник органу Держприкордонслужби, який прийняв рішення про таке поновлення, одночасно вирішує в установленому законодавством порядку питання щодо виплати йому грошового забезпечення та видачі матеріального забезпечення за час вимушеного прогулу, які він недоотримав внаслідок незаконного звільнення. Зазначений період зараховується військовослужбовцю до вислуги років (як у календарному, так і пільговому обчисленні) та до строку вислуги у військовому званні.

Відповідно до частини 2 статті 235 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП України), при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Відповідно до довідки про доходи (а. с. 182) середньомісячна заробітна плата позивача становила 8369,60 коп., а середньоденна заробітна плата становить - 270 грн.

Середній заробіток розрахований у відповідності до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.1995 року за №100. За період з 03.02.2017 року по 12.04.2017 року норма тривалості робочого часу ОСОБА_1 склала 69 днів.

У відповідності до Порядку обчислення середньої заробітної плати затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08 лютого 1995 року №100 нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

Таким чином, сума грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, яка підлягає до стягнення з Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України на користь позивача становить - 18630 грн. (270 грн. (середньоденна заробітна плата) х 69 днів = 18630 грн.)

Відповідно до статті 256 частини 1 пунктів 2 та 3 КАС України, негайно виконуються постанови суду, зокрема, про присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у відносинах публічної служби - у межах суми стягнення за один місяць, а також поновлення на посаді у відносинах публічної служби.

Відповідно до частини першої статті 9 Кодексу адміністративного судочинства України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого: суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України. Суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

Частиною першою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших суб`єктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Перевіривши юридичну та фактичну обґрунтованість доводів сторін, оцінивши докази відповідача на підтвердження правомірності своїх рішень, докази, надані позивачем, суд дійшов висновку, що адміністративний позов підлягає задоволенню у повному обсязі.

Пунктом 2, 3 частини першої статті 256 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що негайно виконуються постанови суду про присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у відносинах публічної служби - у межах суми стягнення за один місяць та поновлення на посаді у відносинах публічної служби. За таких обставин суд вважає за необхідне допустити постанову до негайного виконання в частині поновлення на посаді та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу у межах суми стягнення за один місяць. Керуючись ст.ст. 70, 71, 79, 86, 94, 128, 158, 162, 163, 167, 255, 257 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В:

Позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 11.05.2016 року №235-АГ "Про результати оперативно-службової діяльності підрозділів Краматорського прикордонного загону в квітні та завдання на травень 2016 року" в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани".

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 01.07.2016 №323-АГ "Про результати оперативно-службової діяльності підрозділів Краматорського прикордонного загону в червні та завдання на липень 2016 року" в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани".

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19.12.2016 №743-АГ "Про підсумки оперативно-службової діяльності підрозділів ІНФОРМАЦІЯ_1 в період з 09 по 16 грудня 2016 року" в частині притягнення ОСОБА_1 до дисциплінарної відповідальності у вигляді оголошення "догани".

Визнати протиправним та скасувати пункт 1 наказу начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19 січня 2017 року №20-ОС "По особовому складу" в частині звільнення з військової служби за підпунктом "и" (у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 із застосуванням частини 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" в запас старшого сержанта ОСОБА_1 , інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури "Курахівка".

Визнати протиправним та скасувати наказ начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 03.02.2017 року №42-ОС "По особовому складу" в частині виключення із списків особового складу загону та знятої з усіх видів забезпечення старшого сержанта ОСОБА_1 , звільненого в запас Збройних Сил України наказом начальника Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 19.01.2017 року №20-ОС "По особовому складу".

Поновити ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України з 03 лютого 2017 року.

Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_5 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; ідентифікаційний код НОМЕР_2 ) нарахувати та виплатити матеріальне та грошове забезпечення за час вимушеного прогулу у період з 03.02.2017 року по 12.04.2017 року включно в сумі 18630 грн. (вісімнадцять тисяч шістсот тридцять гривень ).

Допустити до негайного виконання постанову в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - дозиметриста 1 відділення інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби "Мар`їнка" другої категорії оперативно-бойової прикордонної комендатури " ІНФОРМАЦІЯ_2 " Краматорського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України та стягнення із Краматорський прикордонний загін Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України на користь ОСОБА_1 середньомісячної заробітної плати за час вимушеного прогулу у межах суми стягнення за один місяць в розмірі 8369,60 грн. (вісім тисяч триста шістдесят дев`ять гривень 60 коп.).

Постанова набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 254 КАС України.
Відповідно до ст. 186 КАС України апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Якщо суб`єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 цього Кодексу, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п`ятиденного строку з моменту отримання суб`єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Суддя /підпис/ Крапівницька Н. Л.

Згідно з оригіналом Суддя Секретар