Справа № 822/702/17
Суддя: Петричкович А.І.
Дата ухвалення: 2017-04-25 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 822/702/17
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 квітня 2017 року м. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд

в складі :головуючого-судді суддівОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
при секретарі за участі:ОСОБА_4 представника позивача ОСОБА_5, представника відповідача ОСОБА_6,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду адміністративну справу за позовом Комунального підприємства "Хмельницькбудзамовник" до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, про визнання протиправною та скасування постанови,

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до ухвали суду від 20.03.2017 року, суд відкрив провадження за адміністративним позовом в якому Позивач, з врахуванням позовної заяви від 28.02.2017 року вказує на порушення Відповідачем ОСОБА_7 України "Про регулювання містобудівної діяльності", "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності" і просить визнати протиправною та скасувати постанову Управління Державної архітектурно-будівельної інспекції у Хмельницькій області №1/1022-2/113-17 від 13.01.2017 року про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності (стор. 2 - 11,31-38 справи).

Представник Позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, покликаючись на ті ж докази, що вказані у позові.

Представник Відповідача в судовому засіданні в задоволенні позову просив відмовити, однак письмових заперечень до суду не надав. Додатково пояснив, що суду надана копія Справи про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №1/1022-2/113-17 і інших доказів по адміністративній справі не має.

Заслухавши учасників судового розгляду і дослідивши докази, суд приходить до таких висновків, враховуючи наступне.

29.08.2016 року Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Хмельницькій області за №ХМ87 зареєстрована Декларація про початок виконання будівельних робіт замовника Комунального підприємства "Хмельницькбудзамовник" на будівництво 10-ти поверхового багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення, який знаходиться по вул. Проскурівського підпілля, 111, м. Хмельницький, Хмельницької області ( стор. 63 - 65 справи).

Управління ДАБІ у Хмельницькій області надіслало Позивачу лист за №1022-2/4046-16 від 14.12.2016 року в якому повідомляло про проведення позапланової перевірки (далі - ОСОБА_8 від 14.12.2016 року) КП "Хмельницькбудзамовник" 23.12.2016 року о 11 годині. Також, просить забезпечити присутність на об'єкті в зазначений час замовника будівництва, генерального проектувальника, генерального підрядника або уповноважених представників з оформленими належним чином довіреностями, а також відповідальних осіб за здійснення авторського та технічного нагляду та надати необхідні для проведення перевірки документи та забезпечити доступ посадових осіб Управління до об'єкту перевірки (стор. 61 справи, зворотній бік).

Відповідно до Рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення і інформації пошти, Позивач ОСОБА_8 від 14.12.2016 року не отримав і воно було повернуто Управлінню ДАБІ в Хмельницькій області 17.01.2017 року з підстави закінчення строку зберігання ( стор. 62, 67 справи).

Згідно з п.7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою КМ України від 23.05.2011 року № 553 (далі - Порядок № 553), позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю. Підставами для проведення позапланової перевірки є: подання суб'єктом містобудування письмової заяви про проведення перевірки об'єкта будівництва або будівельної продукції за його бажанням; необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні та декларації про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні та декларації про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність об'єкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів; виявлення факту самочинного будівництва об'єкта; перевірка виконання суб'єктом містобудівної діяльності вимог приписів органу державного архітектурно-будівельного контролю; вимога Держархбудінспекції про проведення перевірки; звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб'єктом містобудування вимог містобудівного законодавства; вимога правоохоронних органів про проведення перевірки. Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати п'яти робочих днів, а у разі потреби може бути одноразово продовжений за письмовим рішенням керівника відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю чи його заступника не більше ніж на два робочих дні. Під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язана пред'явити службове посвідчення та направлення для проведення позапланової перевірки.

Відповідач 22.12.2016 року оформив Направлення для проведення позапланової перевірки № 1252 посадовим особам Управління ДАБІ у Хмельницькій області ОСОБА_9 і ОСОБА_10 для здійснення позапланової перевірки на будівництво 10-ти поверхового багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення по вул. Проскурівського підпілля, 111, м. Хмельницький. Строк дії направлення з 23.12.2016 року по 29.12.2016 року. ( стор. 61 справи).

Форма Направлення для проведення позапланової перевірки затверджена Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 15.05.2012, № 240 "Про затвердження форм актів та інших документів, які складаються під час або за результатами здійснення державного архітектурно-будівельного контролю" і в цій формі обов"язковим реквізитом є зазначення наказу (розпорядження) органу державного архітектурно-будівельного контролю, дата та номер наказу і підстава проведення позапланової перевірки. Відповідач у направлення підставами вказує: 1) наказ Державної архітектурно-будівельної інспекції України від 08.09.2015 року №976; 2) лист Управління захисту економіки в Хмельницькій області Департаменту захисту економіки Національної поліції України від 02.12.2016 року №5456/39/121/03, але не надає суду ці документи, що видно із копії Справи про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №1/1022-2/113-17 ( стор. 53 - 67 справи), тому суд позбавлений можливості перевірити відповідність підстав визначених п.7 Порядком №553 для проведення позапланової перевірки.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності і спрямований на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів встановлено ОСОБА_7 України від 17.02.2011 року № 3038-VI "Про регулювання містобудівної діяльності" ( далі - Закон № 3038-VI).

Відповідно до ч.1 ст.41 ОСОБА_7 № 3038-VI, державний архітектурно-будівельний контроль - це сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно з ч.4 ст.41 ОСОБА_7 № 3038-VI, посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право: 1) безперешкодного доступу до місць будівництва об'єктів та до об'єктів, що підлягають обов'язковому обстеженню; 2) складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону; 3) видавати обов'язкові для виконання приписи щодо: а) усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил; б) зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт; 4) проводити перевірку відповідності виконання підготовчих та будівельних робіт вимогам будівельних норм, державних стандартів і правил, затвердженим проектним вимогам, рішенням, технічним умовам, своєчасності та якості проведення передбачених нормативно-технічною і проектною документацією зйомки, замірів, випробувань, а також ведення журналів робіт, наявності у передбачених законодавством випадках паспортів, актів та протоколів випробувань, сертифікатів та іншої документації; 4-1) проводити перевірку відповідності будівельних матеріалів, виробів і конструкцій, що використовуються під час будівництва об'єктів, вимогам державних стандартів, норм і правил згідно із законодавством; 6) залучати до проведення перевірок представників центральних і місцевих органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, експертних та громадських організацій (за погодженням з їх керівниками), фахівців галузевих науково-дослідних та науково-технічних організацій; 7) одержувати в установленому законодавством порядку від органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, фізичних осіб інформацію та документи, необхідні для здійснення державного архітектурно-будівельного контролю. Забороняється витребовувати інформацію та документи податкової, фінансової звітності, щодо оплати праці, руху коштів та інші, не пов'язані із здійсненням державного архітектурно-будівельного контролю; 8) вимагати у випадках, визначених законодавством, вибіркового розкриття окремих конструктивних елементів будинків і споруд, проведення зйомки і замірів, додаткових лабораторних та інших випробувань будівельних матеріалів, виробів і конструкцій; 9) забороняти за вмотивованим письмовим рішенням експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, не прийнятих в експлуатацію; 10) здійснювати фіксування процесу проведення перевірки з використанням аудіо- та відеотехніки; 11) здійснювати контроль за дотриманням порядку обстеження та паспортизації об'єктів, а також за реалізацією заходів щодо забезпечення надійності та безпеки під час їх експлуатації.

Головним інспектором будівельного нагляду відділу контролю та нагляду за проведенням перевірок Управління ДАБІ у Хмельницькій області ОСОБА_9 та начальником відділу контролю та нагляду за проведенням перевірок Управління ДАБІ у Хмельницькій області ОСОБА_10, складено ОСОБА_5 від 29.12.2016 року про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій (далі - ОСОБА_5 від 29.12.2016 року), яким встановлено, що КП "Хмельницькбудзамовник" не допустив посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на будівництво 10-ти поверхового багатоквартирного житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями громадського призначення по вул. Проскурівського підпілля, 111, м. Хмельницький (відсутні уповноважені представники замовника), чим порушено положення п.1 ч.4 ст. 41 ОСОБА_7 України "Про регулювання містобудівної діяльності" та п.п.1 п.11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою КМ України від 23.05.2011 року № 553 (далі - Порядок № 553) (стор. 60 справи).

Також, головним інспектором будівельного нагляду відділу контролю та нагляду за проведенням перевірок Управління ДАБІ у Хмельницькій області ОСОБА_9 складено:

- Протокол від 29.12.2016 року про правопорушення у сфері містобудівної діяльності (далі - Протокол від 29.12.2016 року), яким встановлено порушення: КП "Хмельницькбудзамовник", протягом проведення перевірки з 23.12.2016 року до 29.12.2016 року не забезпечено вільного доступу до об'єкта будівництва, та не надано жодних документів та матеріалів з питань, що виникли під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю. Вищезазначене унеможливлює проведення повноцінної перевірки та класифікується як недопущення посадових осіб до проведення перевірки, КП "Хмельницькбудзамовник" порушено ст.41 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та п. 11,14 Порядку № 553 (далі - Протокол від 29.12.2016 року) (стор. 58 справи);

- Припис від 29.12.2016 року про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, яким стверджено, що КП "Хмельницькбудзамовник", протягом проведення перевірки з 23.12.2016 року до 29.12.2016 року не забезпечено вільного доступу до об'єкта будівництва, та не надано жодних документів та матеріалів з питань, що виникли під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю. Вищезазначене унеможливлює проведення повноцінної перевірки та класифікується як недопущення посадових осіб до проведення перевірки, КП "Хмельницькбудзамовник" порушено ст.41 ЗУ "Про регулювання містобудівної діяльності" та п. 11,14 Порядку № 553, і вимагається: 1) надати відповідну документацію в повному обсязі та допустити до проведення перевірки посадових осіб Управління до 16.01.2017 року; 2) письмово проінформувати Управління ДАБІ у Хмельницькій області про дату та час проведення перевірки до 16.01.2017 року (стор. 59 справи).

За результатами розгляду ОСОБА_5 від 29.12.2016 року і Протоколу від 29.12.2016 року головним інспектором будівельного нагляду відділу контролю та нагляду за проведенням перевірок Управління ДАБІ у Хмельницькій області ОСОБА_9 винесено Постанову №1/1022-2/113-17 від 13.01.2017 року про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності ( далі - Постанова №1/1022-2/113-17 від 13.01.2017 року), якою визнано Комунальне підприємство "Хмельницькбудзамовник" винним у вчиненні правопорушення, передбаченого п.6 ч.2 ст. 2 ОСОБА_7 України "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності", та накладено штраф в розмірі 16000,00 гривень ( стор. 17-18 справи).

Згідно з п.2 ч.6 ст.2 ОСОБА_7 України від 14.10.1994 року № 208/94-ВР "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності", суб'єкти містобудування несуть відповідальність у вигляді штрафу за такі правопорушення: недопущення посадових осіб центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику з питань державного архітектурно-будівельного контролю, на об'єкти будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій - у розмірі десяти прожиткових мінімумів для працездатних осіб.

Відповідно до п.9 Порядку № 553, державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб'єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об'єкт будівництва.

Пунктом 12 Порядку № 553 визначено, що посадові особи органу державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю зобов'язані: у повному обсязі, об'єктивно та неупереджено здійснювати державний архітектурно-будівельний контроль у межах повноважень, передбачених законодавством; дотримуватися ділової етики у взаємовідносинах із суб'єктами господарювання та фізичними особами; ознайомлювати суб'єкта містобудування чи уповноважену ним особу з результатами державного архітектурно-будівельного контролю у строки, передбачені законодавством; за письмовим зверненням суб'єкта містобудування надавати консультативну допомогу у здійсненні державного архітектурно-будівельного контролю.

Відповідно до п. 14 Порядку № 553, суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, зобов'язаний: допускати посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки за умови дотримання порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю; виконувати вимоги органу державного архітектурно-будівельного контролю щодо усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; подавати документи, пояснення, довідки, відомості, матеріали з питань, що виникають під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю. У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, у допуску посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки складається відповідний акт.

Отже, обов"язок суб"єкта контролю щодо допуску посадових осіб органу Держархбудконтролю виникає за умови отримання направлення на перевірку. Однак, Позивач ОСОБА_8 від 14.12.2016 року щодо проведення позапланової перевірки не отримав. Тому об'єктивно Комунальне підприємство "Хмельницькбудзамовник" не знало і не могло знати про проведення перевірки і тому, відповідно, не могло не допустити посадових осіб Відповідача до перевірки та відмовитись від отримання ОСОБА_5 від 29.12.2016 року і Протоколу від 29.12.2016 року, як вказано у них, що є порушенням п.9 і п.12 Порядку № 553 і не є порушенням п.14 цього ж Порядку №553.

Згідно з п.21 Порядку № 553, якщо суб'єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, не погоджується з актом перевірки, він підписує його із зауваженнями, які є невід'ємною частиною такого акта. У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припису, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю робить у акті відповідний запис. У разі відмови суб'єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, від отримання акта та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

Відповідно до пунктів 13 - 14 Порядку накладення штрафів за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, затвердженого Постановою КМ України від 06.04.1995, № 244 (далі - Порядок №244), протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності підписується особою, яка його склала, суб'єктом містобудування, який притягається до відповідальності за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, а також свідками (у разі наявності). У разі відмови суб'єкта містобудування, який притягається до відповідальності за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, від підписання протоколу або ознайомлення з ним уповноважена посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю, що складає протокол, робить про це відповідну відмітку в ньому. Суб'єкт містобудування, який притягається до відповідальності за правопорушення у сфері містобудівної діяльності, має право подати пояснення і зауваження щодо змісту протоколу, які є його невід'ємною частиною, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Під час складання протоколу уповноважена посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю, що складає протокол, роз'яснює суб'єкту містобудування, який притягається до відповідальності, його права та обов'язки, передбачені ОСОБА_7 та цим Порядком. До протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності можуть додаватися оригінали або копії документів, фотоматеріали, які підтверджують факт вчинення правопорушення у сфері містобудівної діяльності, винність суб'єкта містобудування в його вчиненні та інші обставини, які мають значення для вирішення справи.

Згідно з пунктами 16 - 17 Порядку №244, справа про правопорушення у сфері містобудівної діяльності (далі - справа) розглядається посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю, до повноважень якої належить розгляд таких справ, протягом 15 днів з дня одержання зазначеною особою протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності та інших матеріалів справи. Справа може розглядатися за участю суб'єкта містобудування, який притягається до відповідальності, або його уповноваженого представника, експертів, інших осіб. Відомості про час і місце розгляду справи повідомляються суб'єкту містобудування, який притягається до відповідальності, та іншим особам, які беруть участь у розгляді справи, не пізніше як за три доби до дня розгляду справи. Неприбуття суб'єкта містобудування у визначений час і місце не перешкоджає розгляду справи.

Пунктами 18 - 19 Порядку №244 визначено, що справа розглядається відкрито та на засадах рівності всіх учасників. Доказами у справі про правопорушення у сфері містобудівної діяльності є будь-які фактичні дані, на підставі яких встановлюється наявність чи відсутність правопорушення, винність відповідного суб'єкта містобудування в його вчиненні та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Зазначені дані встановлюються на підставі протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, у разі потреби - на підставі пояснень суб'єкта містобудування, який притягається до відповідальності, свідків, а також інших документів.

Отже, Відповідач у Протоколі від 29.12.2016 року визначив, що розгляд справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності відбудеться 13.01.2017 року у приміщенні Управління ДАБІ у Хмельницькій області, який скерував Позивачу 04.01.2017 року, який ним був отриманий 16.01.2017 року. Тобто, Позивач про перевірку і притягнення його до відповідальності за Протоколом від 29.12.2016 року і дату прийняття рішення по ньому - 13.01.2017 року, міг дізнатися тільки 16.01.2017 року, через 3-ри дні після винесення Постанови №1/1022-2/113-17 від 13.01.2017 року. Це є порушенням прав Позивача, визначених в тому числі в п.21 Порядку № 553 і пунктах 13, 14, 16, 17, 18, 19 Порядку №244, так як: 1) Позивач до 16.01.2017 року не знав і не міг знати про намір провести перевірку 23.12.2016 року і її фактичне проведення 29.12.2016 року; 2) Він не знав про складання ОСОБА_5 від 29.12.2016 року і Протоколу від 29.12.2016 року і не міг відмовитись від їх отримання та дати свої пояснення чи зауваження до них; 3) Йому не було відомо про розгляд Протоколу від 29.12.2016 року та прийняття по ньому рішення о 11 годині 13.01.2017 року, адже про це він повинен був бути повідомлений не пізніше, як за 3-и доби до дня розгляду справи (до 10.01.2017 року). При цьому,3, він мав право бути присутнім при розгляді та мати можливість давати пояснення по справі на засадах рівності учасників (п.18 - 19 Порядку №244).

Відповідно до ч.1 ст.71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків встановлених ст.72 цього Кодексу.

Таким чином, суд приходить до висновку, що Позивач довів позовні вимоги, а суб'єкт владних повноважень, який заперечує проти позову не довів, що діяв у межах закону щодо повного, об'єктивного та неупереджено проведення державного архітектурно-будівельного контролю і притягнення Комунального підприємства "Хмельницькбудзамовник" до відповідальності за недопущення посадових осіб Відповідача до проведення позапланової перевірки, що підтверджено доказами, які перевірено судом, тому позов задовольняється.

На підставі викладеного, керуючись ОСОБА_7 України "Про регулювання містобудівної діяльності", "Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності" і ст.4-15, 70-71, 86, 99, 122, 158-163, 167 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов Комунального підприємства "Хмельницькбудзамовник" від 28.02.2017 року, задовольнити.

Скасувати постанову про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №1/1022-2/113 - 17 від 13.01.2017 року, визнавши її протиправною.

Копії постанови надати сторонам, повний текст якої виготовлено 28.04.2017 року.

Постанова суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Хмельницький окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня її отримання.

Постанова набирає законної сили в порядку статті 254 КАС України.

Головуючий суддя судді/підпис/ /підпис/ /підпис/ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
"Згідно з оригіналом" Суддя ОСОБА_1