Справа № 806/5245/14
Суддя: Донець О.Є.
Дата ухвалення: 2017-03-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 березня 2017 року м. Київ К/800/30308/15

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого Донця О.Є.,

суддів: Голяшкіна О.В.,

Мороза В.Ф.,

розглянувши у попередньому судовому засіданні касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 18.03.2015 року та ухвалу Житомирського апеляційного адміністративного суду від 10.06.2015 року у справі за позовом Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядження, зобов'язання вчинити дії,

в с т а н о в и л а:

У листопаді 2014 року Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" звернулося до Житомирського окружного адміністративного суду з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про поновлення інвалідності за професійним захворюванням, в якому просило: визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.10.14 року № 91-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ; зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування".

Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 18.03.2015 року позовні вимоги Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" було задоволено. Визнано протиправним та скасовано розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.10.2014 року № 91-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ". Зобов'язано Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування".

Ухвалою Житомирського апеляційного адміністративного суду від 10.06.2015 року апеляційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку було залишено без задоволення, а постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 18.03.2015 року - без змін.

У касаційній скарзі Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку, не погоджуючись з рішеннями судів першої та апеляційної інстанцій, посилаючись на допущені судами порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 18.03.2015 року та ухвалу Житомирського апеляційного адміністративного суду від 10.06.2015 року та ухвалити нове судове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

Товариством з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" подано заперечення на касаційну скаргу, в яких воно просить залишити касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку без задоволення, а оскаржувані рішення - без змін.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, колегія суддів вважає, що касаційна скарга Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку задоволенню не підлягає, оскільки рішення судів першої та апеляційної інстанцій постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права, правова оцінка обставинам у справі дана вірно, а доводи касаційної скарги є необґрунтованими і не надають підстав, які передбачені статтями 225 - 229 Кодексу адміністративного судочинства України для зміни чи скасування судових рішень.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що Відкрите акціонерне товариство "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" (зі змінами та доповненнями від 30.07.1999 року № 0032) було засновано відповідно до наказу Регіонального відділення Фонду державного майна України по Житомирській області від 19.03.1996 року. Статутний фонд Товариства складав 242495,25 грн. та його було поділено на 969981 простих іменних акцій номінальною вартістю 25 коп. кожна.

21 січня 2012 року на загальних зборах акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартного устаткування" прийнято рішення, зокрема, реорганізувати Відкрите акціонерне товариство "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартного устаткування" в Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування", розмір статутного капіталу останнього дорівнював розміру статутного капіталу ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" - 242495,25 грн., кількість учасників ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" дорівнюватиме кількості акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" станом на дату закриття реєстру акціонерів (публікації інформації про зупинення акцій в одному з офіційних друкованих видань ДКЦПФР). Зазначене підтверджено протоколом загальних зборів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" від 21.01.2012 року та протоколом про підсумки голосування з питань порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартного устаткування".

Загальними зборами акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" 09.04.2012 року прийнято рішення, яке оформлене протоколом, затвердити передавальний акт, комісії з припинення товариства здійснити заходи щодо скасування випуску акцій товариства в НКЦПФР.

Протоколом установчих зборів Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартного устаткування" від 09.04.2012 року вирішено створити Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартного устаткування" з статутним капіталом 242495,25 грн, який дорівнює розміру статутного капіталу реорганізованого ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" та на дату проведення установчих зборів сформований повністю.

Відповідно до передавального акту, ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" є повним правонаступником ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ".

Позивачем на адресу відповідача направлено заяву про скасування реєстрації випуску акцій від 18.04.2012 року № 18/04. До вказаної заяви було додано: протокол загальних зборів товариства про затвердження передавального акта, посвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства; довідка з інформацією про прийняте загальними зборами рішення про затвердження передавального акта, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства; звіт про наслідки обміну акцій у статному фонді товариства, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ, що створюється внаслідок реорганізації, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора; нотаріально засвідчені копії статутів товариства, що беруть участь у реорганізації; передавальний акт, затверджений загальними зборами та засвідчений підписом та печаткою ВАТ; довідка реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів; копія опублікованого повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта; довідка про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів, засвідчена підписом голови комісії та печаткою ВАТ; копія повідомлення (оголошення) про реорганізацію товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства, засвідчена підписом голови комісії та печаткою ВАТ; виписки з державного реєстру про реєстрацію ТДВ - правонаступника акціонерного товариства, засвідчена підписом керівника та печаткою ТДВ; оригінал свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

Відповідачем 12.08.2014 року прийнятно рішення № 1066 "Щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів та зупинення внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів". Так, пунктом 1 зазначеного рішення зобов'язано Товариства, у тому числі і ТДВ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування", у строк до 12.10.2014 року усунути порушення вимог пункту 3 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випуску акцій, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 року № 737, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.05.2013 за № 822/23354, (пункту 3.1 глави 3 розділу ІІІ Порядку), а саме: подати до Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій та протягом одного робочого дня після отримання розпорядження уповноваженої особи Комісії про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій письмово повідомити Комісію про усунення порушення.

Позивачем, на виконання рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 12.08.2014 № 1066, листом від 29.09.2014 року направлено до Центрального територіального департаменту НКЦПФР документи для скасування реєстрації випуску простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" відповідно до пункту 3.1 глави 3 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, а саме: повторно заяву про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно- експериментальний завод нестандартного устаткування" від 29.09.2014 року вих. 29/09-1, обіг яких було зупинено розпорядженням Житомирського від 20.02.2012 року ТУДКЦПФР № 1-ЖИ-3; протокол загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника; довідку з інформацією про прийняте загальними зборами рішення про затвердження передавального акта, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства - правонаступника; звіт про наслідки обміну акцій у статному фонді товариства, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ, що створюється внаслідок реорганізації, засвідчений підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника, підписами та печатками аудитора; нотаріально засвідчені копії статутів товариства, що беруть участь у реорганізації; передавальний акт, затверджений загальними зборами та засвідчений підписом та печаткою товариства - правонаступника; довідку реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів; копію опублікованого повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта; довідку про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів, засвідчена підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника; копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства, засвідчена підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника; виписку з державного реєстру про реєстрацію ТДВ - правонаступника акціонерного товариства, засвідчена підписом керівника та печаткою ТДВ; копію свідоцтва про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується, засвідчена підписом голови комісії та печаткою товариства - правонаступника.

При цьому зазначено, що оригінал свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" № 121/06/1/99, виданого Житомирським ТУДКЦПФР 27.08.1999 року, був наданий до Центрального територіального департаменту ДКЦПФР у пакеті документів для скасування реєстрації випуску простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" від 18.04.2012 року за вих. 18/04.1.

На підставі рішення Комісії від 14.10.2014 року № 1394, рішення Комісії від 24.10.2013 року № 2484, на підставі пункту 5 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випуску акцій та відповідно до документів, наданих ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" на скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", уповноваженою особою - директором Департаменту корпоративного управління та корпоративних фінансів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку видано розпорядження від 14.10.2014 року № 91-КФ-В, яким відмовлено ТДВ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування".

Підставою для прийняття оскаржуваного розпорядження від 14.10.2014 року № 91-КФ-В стало виявлення під час ознайомлення із наданими позивачем документами ряду порушень.

Так, в оскаржуваному розпорядження від 14.10.2014 року № 91-КФ-В відповідачем встановлено, що: заява про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ від 29.09.2014 року № 29/09-1 не відповідає додатку 9 до Порядку № 737, що не відповідає вимогам підпункту «а» пунку 3 розділу ІІІ Порядку № 737; у протоколі № 2 загальних зборів акціонерів ВАТ від 09.04.2012 року: не зазначено місце проведення загальних зборів (із зазначенням номера кімнати, офісу або зали), що не відповідає вимогам частини 2 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства"; обирається голова та секретар зборів, лічильна комісія, затверджується регламент зборів, затверджується форма голосування з питань порядку денного, при цьому зазначені питання не включені до порядку денного загальних зборів акціонерів, що є порушенням вимог частини 6 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"; порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ не відповідає вимогам статей 80, 87 Закону України "Про акціонерні товариства"; порядок розподілу часток засновників у статутному капіталі ТДВ, зазначений у звіті про наслідки обміну акцій ВАТ від 10.09.2014 року та у передавальному акті ВАТ станом на 09.04.2012 року не відповідає вимогам статей 80, 87 Закону України "Про акціонерні товариства"; відповідно до довідки ВАТ від 29.09.2012 року № 29/09-3 загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів (09.04.2012 року) -109 осіб, при цьому згідно пунктів 4.1, 6.2 статуту ТДВ від 10.04.2012 року учасниками ТДВ стали 3 особи та частка у розмірі 28,6590% закріплюється за товариством, що є порушенням вимог статті 41 Конституції України, статей 80,87 Закону України "Про акціонерні товариства"; опубліковане повідомлення ВАТ в газеті "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" від 06.03.2012 року № 45 не відповідає вимогам статей 35, 36 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки в повідомленні не зазначено місце проведення загальних зборів та конкретно визначене місце для ознайомлення акціонерів з документами (номер кімнати, офісу тощо); відсутні документи, передбачені вимогами підпунктами є), з), и), і), ї) пункту 3 розділу ІІІ Порядку № 737.

Згідно із частиною 1 статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств і законодавством про інститути спільного інвестування.

Абзацом 1 частини 3 статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено що, емітентом акцій є тільки акціонерне товариство. Порядок прийняття відповідним органом акціонерного товариства рішення про розміщення акцій визначається законом, що регулює питання утворення, діяльності та припинення акціонерних товариств .

На час прийняття загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" рішення про перетворення акціонерного товариства в товариство з додатковою відповідальністю порядок зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій установлював Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 року № 398) і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 24.03.1999 року № 180/3473.

Відповідно до Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 року № 222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 року № 398) і зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24.03.1999 року за № 180/3473, у редакції, чинній на момент прийняття рішення про реорганізацію ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", далі - Порядок № 222, у разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізовується, не є акціонерним товариством, порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій включає таку послідовність дій: зупинення обігу акцій; відновлення обігу акцій; скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства; анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій у зв'язку зі зміною форми випуску; анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій при зміні номінальної вартості та кількості акцій без зміни розміру статутного капіталу.

Згідно із підпунктом 3.1 пункту 3 розділу ІІІ Порядку, протягом семи робочих днів з дня державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності - правонаступника товариства або останнього з них правонаступник подає до реєструвального органу такі документи (у разі, якщо в процесі реорганізації створюється декілька товариств, документи на скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій подає один з правонаступників):

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 5);

б) рішення загальних зборів акціонерів товариства про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, що засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства. У разі, якщо рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу прийнято загальними зборами акціонерів, до реєструвального органу також подається довідка, засвідчена підписами голови і секретаря зборів, голови комісії та печаткою товариства, яка має містити відомості про: - загальну кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів; - кількість та відсоток голосів акціонерів, що беруть участь у загальних зборах; - найменування емітента та його місцезнаходження, ідентифікаційний код юридичної особи; - розмір статутного капіталу; - кількість та відсоток голосів акціонерів, що приймають рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу; - порядок голосування;

в) звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, який повинен містити таку інформацію: - фактичну дату початку і фактичну дату закінчення обміну; - кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання; - кількість акцій, на які не були видані письмові зобов'язання, із зазначенням причин; - кількість акцій, що були викуплені в акціонерів. Звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, засвідчується підписом голови комісії та печаткою товариства, яке прийняло рішення про реорганізацію, підписами та печатками аудитора (аудиторської фірми);

г) статут або зміни до статуту всіх товариств, що беруть участь у реорганізації, чи нотаріально засвідчені копії цих документів;

ґ) передавальний акт або розподільчий баланс, що затверджені вищим органом товариства та засвідчені підписом та печаткою товариства;

д) довідку, засвідчену підписами та печаткою реєстратора про передачу йому реєстру власників іменних цінних паперів (при додатковому випуску акцій у документарній формі) або депозитарію, з яким укладено договір про обслуговування випуску цінних паперів (при бездокументарній формі), із зазначенням ідентифікаційного коду юридичної особи та його місцезнаходження;

е) копію опублікованого згідно із вимогами статті 43 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів товариства, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта або розподільчого балансу, та довідку, яка свідчить про персональне повідомлення акціонерів про проведення цих загальних зборів (згідно з порядком, установленим у статуті товариства), що засвідчуються підписом голови комісії та печаткою товариства;

є) копію повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариства, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог статті 105 Цивільного кодексу України, статті 59 Господарського кодексу України;

ж) копії свідоцтв про реєстрацію юридичних осіб - правонаступників акціонерного товариства;

з) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що реорганізується.

Відповідно до підпункту 3.5 пункту 3 розділу ІІІ Порядку № 222, на підставі розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій реєструвальним органом уносяться відповідні зміни до загального реєстру випуску цінних паперів, а також здійснюється анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій

Судами попередніх інстанцій встановлено, що обіг акцій Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування" зупинено у зв'язку з реорганізацією акціонерного товариства розпорядженням Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20.02.2012 року № 1-ЖИ-3.

Вперше заява про скасування реєстрації випуску акцій відкритого акціонерного товариства подана 18.04.2012 року, однак розпорядженням від 29.05.2012 року № 99-В позивачу було відмовлено, тобто ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", яке є правонаступником ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", процедуру скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій розпочало в лютому 2012 року.

Порядок скасування реєстрації випусків акцій, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 року № 737 і зареєстрований в Міністерстві юстиції України 28.05.2013 року № 822/23354, недотримання якого, на думку представника відповідача, слугувало підставою для прийняття спірного розпорядження, набрав чинності 27.06.2013 року.

Колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій, що для скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", рішення про перетворення якого прийнято до набрання чинності Порядком № 737, необхідно дотримуватися процедури, визначеної Порядком № 222.

Судами також встановлено, що заява про скасування реєстрації випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" від 29.09.2014 року № 29/09-1 узгоджується зі зразком заяви, доданим до Порядку № 222. Разом із заявою позивачем направлено до Комісії документи, перелік яких визначено підпунктом 3.1 пункту 3 розділу ІІІ Порядку № 222.

Крім того, слід зазначити, що зразок заяви про скасування реєстрації випуску акцій, наведений у додатку 9 до Порядку скасування реєстрації випуску акцій № 737, не містить додаткових реквізитів. Відмінність цього зразку від зразку, наведеного у Порядку № 222, полягає лише у зміні назви і розміщенні певних реквізитів заяви.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з судами попередніх інстанцій про те, що невідповідність заяви та доданих до неї документів Порядку № 737 не є належними підставами для відмови ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій реорганізованого акціонерного товариства. Відтак, посилання у оскаржуваному розпорядженні на підп. а) пункту 5 розділу І Порядку № 737 як на підстави для відмови ТДВ "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" здійснено Національною комісією з цінних паперів і фондового ринку необгрунтованою.

Згідно із частиною 1 статті 159 Цивільного кодексу України (у редакції, чинній на день проведення загальних зборів ВАТ), вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.

Пунктами 2 і 4 частини 2 цієї статті Цивільного кодексу України передбачено, що до виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить: утворення та ліквідація наглядової ради та інших органів товариства, обрання та відкликання членів наглядової ради; рішення про ліквідацію товариства.

Відповідно до частини 1 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 (у редакції, чинній на день проведення загальних зборів ВАТ,), у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На вимогу акціонера товариство або особа, яка веде облік, права власності на акції товариства, зобов'язані надати інформацію про включення його до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті .

Частиною 3 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено що, повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані:

1) повне найменування та місцезнаходження товариства;

2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів;

3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах;

4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах;

5) перелік питань, що виносяться на голосування;

6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, в межах населеного пункту за місцезнаходженням товариства, крім випадків, коли на день скликання загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Згідно із частинами 1, 2 статті 36 Закону України "Про акціонерні товариства", від дати надіслання повідомлення про проведення загальних зборів до дати проведення загальних зборів акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішень з питань порядку денного, за місцезнаходженням товариства у робочі дні, робочий час та в доступному місці, а в день проведення загальних зборів - також у місці їх проведення. У повідомленні про проведення загальних зборів вказуються конкретно визначене місце для ознайомлення (номер кімнати, офісу тощо) та посадова особа товариства, відповідальна за порядок ознайомлення акціонерів з документами. У разі якщо порядок денний загальних зборів передбачає голосування з питань, визначених статтею 68 цього Закону, акціонерне товариство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з проектом договору про викуп товариством акцій відповідно до порядку, передбаченого статтею 69 цього Закону. Умови такого договору (крім кількості і загальної вартості акцій) повинні бути єдиними для всіх акціонерів. Статутом акціонерного товариства з кількістю акціонерів - власників простих акцій понад 100 осіб може бути передбачений інший порядок надання акціонерам документів, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів. Такі документи можуть надаватися в електронній формі або в інший спосіб, передбачений статутом.

Судами також встановлено, що на виконання наведених вимог статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства" у "Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" за 06.03.2012 року № 45 розміщено оголошення щодо скликання Відкритим акціонерним товариством "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування" позачергових загальних зборів акціонерів 09.04.2012 року о 10:00 за адресою: 10004, Житомирська обл., Житомирський р-н, с. Довжик, вул. Нескорених, б. 12, щодо затвердження передавального акту у зв'язку з реорганізацією товариства. В цьому оголошенні також зазначено, що акціонери можуть ознайомитися з документами, необхідними для прийняття рішення з питань порядку денного, у робочий час за вказаною вище адресою, звернувшись для цього до голови комісії з припинення.

В опублікованому повідомленні були відсутні відомості про номер кімнати, офісу чи зали, оскільки на час друкування вказаного оголошення в усіх приміщеннях ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" виконувався капітальний ремонт і визначити, яке приміщення буде готове для надання акціонерам можливості ознайомитися з матеріалами зборів, було неможливо.

Протокол № 2 загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування", наявний у матеріалах справи, містить дату, час і місце проведення зборів, що узгоджується зі змістом статті 46 статті Закону України "Про акціонерні товариства", якою встановлено порядок і зміст складання протоколу загальних зборів.

Як вірно зазначено судами попередніх інстанцій, є недоречними посилання відповідача у оскаржуваному розпорядженні на невідповідність протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ вимог частини 2 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки вказана права норма визначає строк прийняття рішення Наглядовою радою про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні.

Частиною 6 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що загальні збори не можуть приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

За змістом положень частини 2 статті 46 Закону України "Про акціонерні товариства" до протоколу загальних зборів акціонерного товариства окрім дати, часу і місця проведення загальних зборів; дати складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; загальної кількості осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; загальної кількості голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кількість голосуючих акцій з кожного питання); кворуму загальних зборів (якщо певні акції є голосуючими не з усіх питань порядку денного - зазначається кворум загальних зборів з кожного питання); порядку денного загальних зборів; основних тез виступів; порядку голосування на загальних зборах (відкрите, бюлетенями тощо); підсумків голосування із зазначенням результатів голосування з кожного питання порядку денного загальних зборів та рішення, прийняті загальними зборами, заносяться також відомості про головуючого та секретаря загальних зборів, а також склад лічильної комісії.

Згідно із частиною 1 статті 44 Закону України "Про акціонерні товариства", роз'яснення щодо порядку голосування, підрахунку голосів та інших питань, пов'язаних із забезпеченням проведення голосування на загальних зборах, надає лічильна комісія, яка обирається загальними зборами акціонерів (установчими зборами). Повноваження лічильної комісії за договором можуть передаватися реєстратору, зберігачу або депозитарію. Умови такого договору затверджуються загальними зборами акціонерів.

Частиною 2 статті 44 Закону України "Про акціонерні товариства", в акціонерному товаристві з кількістю акціонерів - власників простих акцій понад 100 осіб кількісний склад лічильної комісії не може бути меншим ніж три особи. До складу лічильної комісії не можуть включатися особи, які входять або є кандидатами до складу органів товариства .

Враховуючи наведене, судами вірно зазначено, що обрання голови та секретаря зборів, лічильної комісії і затвердження регламенту зборів є організаційним забезпеченням проведення загальних зборів акціонерів, після здійснення яких можливий розгляд питань порядку денного.

Колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій, що наведені у оскаржуваному розпорядженні недоліки протоколу від 09.04.2012 року № 2 і опублікованого повідомлення від 06.03.2012 є формальними та не можуть слугувати беззаперечним свідченням невідповідності вказаних документів вимогам Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до статті 79 Закону України "Про акціонерні товариства", акціонерне товариство припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим підприємницьким товариствам - правонаступникам (шляхом злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Добровільне припинення акціонерного товариства здійснюється за рішенням загальних зборів у порядку, передбаченому цим Законом, з дотриманням вимог, встановлених Цивільним кодексом України та іншими актами законодавства. Інші підстави та порядок припинення акціонерного товариства визначаються законодавством.

Згідно із частиною 1 статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства", перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно-правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Частиною 3 статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" визначено що, загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника. Учасники створюваного при перетворенні нового підприємницького товариства ухвалюють на своєму спільному засіданні рішення про затвердження установчих документів такої юридичної особи і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства.

Абзацом 3 частини 2 статті 80 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника та розподіляються серед його учасників.

Розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворилося. Не підлягають обміну акції товариства, що перетворюється, викуплені цим товариством, які на дату прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення не продані та/або не анульовані відповідно до цього Закону. Такі акції підлягають анулюванню в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку (ч. 4 ст. 87 Закону № 514-VI).

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства", кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства.

Згідно із пунктом 5 розділу І Порядку № 222, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Пунктом 7 розділу І Порядку № 222 визначено що, акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Враховуючи вищевикладені норми законодавства, суд приходить до висновку проте, що за наслідками викупу акцій акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення діяльності товариства та звернулись до товариства з письмовою заявою, товариство стає власником частки у статутному капіталі в розмірі, визначеному кількістю придбаних акцій.

Обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника проводиться у два етапи. На першому етапі в обмін на акції акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі товариства-правонаступника. Результати проведення такого обміну фіксуються у звіті про наслідки обміну акцій у статутному фонді товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток товариств, що створюються внаслідок реорганізації, складення якого передбачене підпунктом "в" пункту 3.1 розділу III Порядку № 222. На другому етапі відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю відповідно до отриманих на першому етапі письмових зобов'язань. При цьому, отримання часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення (реорганізації) акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується.

Визначення порядку здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника належить до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.

Закон України "Про акціонерні товариства", інші нормативні акти не містять норм, які б обмежували загальні збори акціонерного товариства у визначенні такого порядку або встановлювали обов'язкові вимоги до змісту рішення загальних зборів з цього питання.

Відповідно до пункту 6 розділу І Порядку № 222, розмір статутного капіталу товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних капіталів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації).

Таким чином, враховуючи можливість проведення викупу акціонерним товариством акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його перетворення (реорганізації) та звернулись з письмовою заявою, а також можливості обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства-правонаступника після його державної реєстрації, на момент державної реєстрації товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення (реорганізації) акціонерного товариства, окремі частки у статутному капіталі товариства-правонаступника можуть бути не розподіленими між його учасниками.

Пунктом 4 частини 1 статті 115 Цивільного кодексу України визначено, що господарське товариство є власником іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Відповідно до частини 5 статті 53 Закону України "Про господарські товариства", у разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Отже, при створенні товариства з додатковою відповідальністю за наслідками перетворення акціонерного товариства, у його статутному капіталі може закріплюватись частка, яка в передавальному акті відображається як заборгованість товариства перед акціонерами (учасниками) акціонерного товариства, що припиняється. Розмір такої частки не повинен перевищувати суми загальної номінальної вартості викуплених акціонерним товариством під час реорганізації акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації у товариство з додатковою відповідальністю і звернулись до акціонерного товариства з письмовою заявою, та загальної номінальної вартості часток у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, право на отримання яких мають власники письмових зобов'язань, які не взяли участі в установчих зборах товариства з додатковою відповідальністю, що створюється в результаті перетворення акціонерного товариства.

Відповідно до свідоцтва про реєстрацію випуску акцій від 27.08.1999 року, Відкритим акціонерним товариством "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування", правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ", випущено 969981 шт. простих іменних акцій.

Реєстром власників іменних цінних паперів станом на 17.01.2012 року підтверджено, що 969981 шт. простих іменних акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" сумарною номінальною вартістю 242495,25 грн. належали 127 особам.

Як встановлено судами, всі акціонери були повідомлені про час та місце проведення загальних зборів, про що свідчать матеріали справи. Проте, у загальних зборах ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" 21.01.2012 року, на яких прийнято рішення про перетворення акціонерного товариства в Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартизованого устаткування", прийняло участь 9 акціонерів, яким належить 667994 шт. простих іменних акцій (голосів), що складає 68,8667 % від загальної кількості голосуючих акцій акціонерного товариства.

Як вбачається з протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" від 21.01.2012 року рішення про перетворення товариства прийнято одноголосно, жоден з акціонерів, які зареєструвалися та прийняли участь у зборах, не голосував проти прийняття зборами рішення про реорганізацію, права вимагати обов'язкового викупу акцій не виникло, оцінки та викупу акцій товариством у акціонерів не відбудеться.

Також одноголосно на зборах прийнято рішення про те, що обмін акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток у статутному капіталі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" слід здійснити у співвідношенні: 1 акція ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" обмінюється на зобов'язання про видачу частки в статутному капіталі ТДВ"Житомирський ДЕЗНУ" на суму 0,25 грн; обмін письмових зобов'язань на частки в статутному капіталі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" відповідно до отриманих письмових зобов'язань, а також видача документів про підтвердження права власності на частку в статному капіталі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ". Письмові зобов'язання про обмін акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" на свідоцтво ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" мають бути видані акціонерам до моменту реєстрації статуту товариства з додатковою відповідальністю, шляхом поштової розсилки простими листами.

Зі змісту звіту від 10.09.2014 року випливає, що акції Відкритого акціонерного товариства "Житомирський ДЕЗНУ" були обміняні на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ". Кількість акцій, на які видані письмові зобов'язання становила 969981 шт.

Судами також встановлено, що в лютому 2012 року письмові зобов'язання були надіслані акціонерам. Однак певні листи були повернуті відправнику, у тому числі і з причини смерті адресатів.

Довідкою від 29.09.2012 № 29/09-3 та реєстром власників іменних цінних паперів підтверджено, що станом на 03.04.2012 загальна кількість акціонерів складала 109 осіб, які володіли 969981 акцією.

09 квітня 2012 року відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ". Про скликання цих зборів акціонери були повідомлені у порядку, передбаченому статутом ВАТ.

Як вбачається із протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства"Житомирський ДЕЗНУ" № 2 від 09.04.2012, участь у зборах взяли 3 акціонери, які володіють 691994 акціями, що становить 71,3410 % від загальної кількості статутного капіталу. Зборами було затверджено передавальний акт.

Крім того, зборами акціонерів вирішено передбачити в передавальному акті, що в разі можливої відсутності когось з акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", які набувають статусу засновників останнього, на установчих зборах ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", якими має бути затверджений статут ТДВ і розподіл часток між його засновниками, а також відсутністю повної інформації про таких акціонерів, яка потребується для здійснення державної реєстрації ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", загальна частка в статутному капіталі, що належить таким акціонерам ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", буде закріплена за ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" та визначена як заборгованість товариства з додатковою відповідальністю перед такими відсутніми на установчих зборах акціонерами ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ".

Відсутні на зборах 106 акціонерів, які володіють 277987 акціями - 28,6590 %, до ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" про видачу часток у статутному капіталі товариства не зверталися, письмову заяву щодо викупу їх акцій не подавали.

Згідно зі протоколом установчих зборів Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно - експериментальний завод нестандартного устаткування" від 09 квітня 2012 року та статуту ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", Товариство з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ" створено з статутним капіталом у розмірі 242495,25 грн, який дорівнює розміру статутного капіталу реорганізованого ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" на час його припинення шляхом перетворення. Статутний капітал Товариства розділено на частки. Загальна частка у статутному капіталі акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", що не беруть участь в установчих зборах, в розмірі 69496,75 грн (28,6590% статутного капіталу), закріплюється за самим Товариством, та визначається як заборгованість Товариства перед цими відсутніми на установчих зборах акціонерів ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ".

В подальшому власники 4000 простих іменних акцій, а саме ОСОБА_2 та ОСОБА_3, отримали від ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ" як правонаступника ВАТ по 0,25 коп. за 1 акцію, всього 1000 грн. Дані обставини підтвердженні розписками акціонерів, видатковими касовими ордерами ТДВ та оборотно-сальдовою відомістю Товариства по рахунку 672 за квітень - грудень 2012 року.

У свою чергу, позивач заборгованість перед акціонерами, яка станом на 31.12.2012 року складала 68496,75 грн., відобразив у балансі ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", зокрема у рядку 610 "інші поточні зобов'язання", про що свідчить розшифровка інших поточних зобов'язань Товариства станом на 31.12.2012 року (т. 1 а.с.161-162).

Згідно із фінансовим звітом суб'єкта малого підприємництва ТДВ "Житомирський ДЕЗНУ", який отримано контролюючим органом 27.02.2015 року, та розшифровкою інших поточних зобов'язань станом на 31.12.2014 року, у рядку 1690 "інші поточні зобов'язання" балансу позивача на 31.12. 2014 року відображено заборгованість товариства перед колишніми акціонерами ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ", які не звернулись про видачу часток у статутному капіталі товариства, в сумі 68496,75 грн.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з обґрунтованим висновком судів попередніх інстанцій про те, що обмін акцій на частки у статутному капіталі Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський ДЕЗНУ" та викуп акцій здійснено із дотриманням вимог законодавства, у порядку та у спосіб, що передбачені ним, відтак твердження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку стосовно порушення позивачем вимог статті 41 Конституції України та статтей 80, 87 Закону України "Про акціонерні товариства"є безпідставними.

Відповідно до частини 1 статті 50 Закону України "Про акціонерні товариства" у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

Матеріали справи доказів оскарження акціонерами ВАТ рішень загальних зборів не містять.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про те, що розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.10.2014 року № 91-КФ-В про відмову ТДВ "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Житомирський ДЕЗНУ" є протиправним та підлягає скасуванню.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку про те, що рішення судів першої та апеляційної інстанцій є законними і не підлягають скасуванню, оскільки суди, всебічно перевіривши обставини справи, вирішили спір у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин; в них повно відображені обставини, що мають значення для справи, висновки судів щодо встановлених обставин і правові наслідки є правильними, а доводи касаційної скарги їх не спростовують.

Відповідно до частини 1 статті 220 Кодексу адміністративного судочинства України, суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі і не може досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в судовому рішенні, та вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

Керуючись статтями 220, 2201, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів,

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - залишити без задоволення, а постанову Житомирського окружного адміністративного суду від 18.03.2015 року та ухвалу Житомирського апеляційного адміністративного суду від 10.06.2015 року у справі за позовом Товариства з додатковою відповідальністю "Житомирський дослідно-експериментальний завод нестандартизованого устаткування" до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування розпорядження, зобов'язання вчинити дії - без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі та може бути переглянута Верховним Судом України в порядку, передбаченому статтями 235 - 244 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді: О.Є. Донець

О.В. Голяшкін

В.Ф. Мороз