Справа № 821/1931/16
Суддя: Попов В.Ф.
Дата ухвалення: 2017-03-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
___________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2017 р.м. ХерсонСправа № 821/1931/16
10 год. 20 хв.

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Попова В.Ф.,

при секретарі: Васильєвій В.В.,

за участю:

представника позивача - Волкової Н.М.,

представника відповідача - Шведової Т.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом керівника Новокаховської місцевої прокуратури Херсонської області

до Новокаховської міської ради Херсонської області

про визнання протиправними та скасування рішень,

встановив:

Керівник Новокаховської місцевої прокуратури Херсонської області (далі - прокурор, позивач) звернувся до суду з позовом до Новокаховської міської ради Херсонської області (далі - Новокаховська міська рада, відповідач), в якому просить:

визнати протиправним та скасувати рішення Новокаховської міської ради від 21.05.2015 № 2044 "Про внесення зміни до рішення міської ради № 597 від 16.02.2012 року "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності";

визнати протиправним та скасувати рішення Новокаховської міської ради від 15.09.2016 № 432 "Про внесення змін до рішення міської ради № 597 від 16.02.2012 року "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності".

В судовому засіданні представник позивача підтримала заявлені вимоги, обґрунтовує їх тим, що зміни, внесені оскаржуваними рішеннями до уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд, порушують вимоги законодавства у сфері земельних відносин, а саме фактично встановлюють порядок передачі земельних ділянок у користування поза процедурою, визначеною Земельним кодексом України. Оскаржувані рішення передбачають укладення договорів, які визначають розміщення та обслуговування тимчасових споруд, які за своїм змістом є договорами оренди земельних ділянок, а тому в даному випадку мають застосовуватись норми Земельного кодексу України.

Позивач звертає увагу, що можливість здійснення суб'єктами господарювання підприємницької діяльності поставлена в пряму залежність від затвердження дозволу Новокаховською міською радою шляхом прийняття рішення, яке в подальшому є підставою для укладення договору.

Позивач також вважає, що внесеними змінами Новокаховською міською радою порушено і вимоги Закону України "Про благоустрій населених пунктів" щодо змісту поняття "мала архітектурна форма" (тимчасова споруда) та мети її використання (з метою підприємницької діяльності чи особистих потреб громадян).

Представник відповідача позов не визнала, заперечення на нього мотивує тим, що твердження прокурора про те, що Типовий договір, який визначає розміщення та обслуговування тимчасових споруд побутового або соціально-культурного призначення, є договором оренди землі та порушує процедуру належного оформлення договорів оренди землі, є помилковим, так як зазначений договір підтверджує лише право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд. Даний договір визначає розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах міста Нова Каховка та оформлюється з метою визначення конкретного місця розміщення тимчасової споруди (малої архітектурної форми) без права на капітальну забудову в межах, допустимих діючим законодавством, а також визначених Генеральним планом міста Нова Каховка або комплексною схемою розміщення тимчасових споруд в межах вулиці, мікрорайону (кварталу) міста (у разі наявності). Тобто, первинним в даному випадку є тимчасова споруда, а вторинним - договір тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд, який жодним чином не може бути договором оренди.

Відповідач також не погоджується з прокурором щодо невідповідності оскаржуваних рішень законодавству із благоустрою, оскільки, на думку міської ради, чинним законодавством не заборонено використовувати тимчасову споруду побутового та соціально-культурного призначення для особистих потреб громадян, а не для підприємницької діяльності.

Відповідач стверджує, що Закон України "Про регулювання містобудівної діяльності", Закон України "Про благоустрій населених пунктів" та Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 р. за N 1330/20068 (далі - Порядок розміщення ТС), не визначають необхідність оформлення земельних ділянок, на яких розміщені тимчасові споруди, а лише - порядок розміщення тимчасових споруд. Цими нормативними актами не передбачено обов'язкове відведення земельних ділянок для розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності.

Відповідач вважає, що оскаржувані рішення є своєрідним допоміжним засобом та регулюють ситуації, які не врегульовані законодавством, але жодним чином не змінюють положення порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, який встановлений вищим органом державної влади.

В задоволенні позовних вимог відповідач просить відмовити.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши письмові докази у справі, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

Судом встановлено, що рішенням Новокаховської міської ради від 16.02.2012 № 597 затверджено уточнений Порядок розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Нова Каховка (далі - Порядок розміщення та функціонування ТС).

21 травня 2015 року рішенням № 2044 та 15 вересня 2016 рішенням № 432 Новокаховською міською радою було внесено зміни до рішення від 16.02.2012 № 597.

Так, рішенням від 21.05.2015 № 2044 Порядок розміщення та функціонування ТС доповнено додатком № 2 "Порядок оформлення договору, який визначає розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності" (далі - Порядок оформлення договору для розміщення та обслуговування ТС).

За змістом пп. 2.1, 2.2, 2.7, 3.1, 3.4 Порядку оформлення договору для розміщення та обслуговування ТС дозвіл на оформлення такого договору здійснюється на підставі рішення Новокаховської міської ради.

Замовник, який має намір встановити тимчасову споруду, звертається до виконавчого комітету Новокаховської міської ради із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення тимчасової споруди, погоджену Управлінням містобудування та архітектури Новокаховської міської ради, щодо можливості укладання Договору, у якій зазначається орієнтовне бажане місце, строк розміщення тимчасової споруди та її призначення та вид (пп. 2.2).

Зацікавлена особа після отримання рішення міської ради щодо погодження розміщення тимчасової споруди звертається до проектної організації (або відповідного суб'єкту підприємницької діяльності), що має ліцензію на проведення робіт із землеустрою або топографічної геодезії, із заявою щодо оформлення графічних матеріалів, які визначають конкретне місце розташування ТС, та оформлюють їх у вигляді технічної документації із зазначенням всіх наявних комунікацій, що знаходяться поряд, та необхідні для подальшого оформлення паспорту прив'язки ТС та укладення Договору (пп. 2.6).

Після виготовлення графічних матеріалів та передачі їх до відділу земельних відносин та комунальної власності виконавчого комітету, останній вносить пропозиції міській раді щодо затвердження графічних матеріалів та надання дозволу на укладення Договору та погодження розміщення ТС (пп. 2.7).

Рішення, прийняте міською радою, є підставою для укладення Договору (пп. 2.8).

Договір укладається між Новокаховською міською радою та суб'єктом господарювання, за формою визначеною за домовленістю сторін у відповідності до чинного законодавства (пп. 3.1).

Істотними умовами договору є:

а) спосіб умов використання відповідної території, де планується розміщення ТС;

б) опис місця розташування із визначенням меж поширення права на конкретне місце на плані (схемі) території;

в) обсяг права на використання місця розміщення ТС;

г) строк дії Договору;

ґ) умови продовження терміну та припинення дії;

д) плата за користування місця розміщення ТС (пп. 3.4).

Користування місця для розміщення ТС є платним. Плата за Договором для розміщення та обслуговування ТС встановлюється в розмірі орендної плати за землю комунальної власності для відповідної площі, визначеної за графічними матеріалами оформленої технічної документації.

Рішенням від 15.09.2016 № 432 пункт 2.1 Порядку розміщення та функціонування ТС викладено новій редакції, згідно з якою підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС. Паспорт прив'язки ТС розробляється при умові наявності документів, які підтверджують право користування земельною ділянкою (договір оренди, державний акт на право власності, акт на постійне користування) або, у разі відсутності таких документів, договору щодо розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах міста Нова Каховка. Оформлення договору щодо розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється на підставі рішення Новокаховської міської ради.

Умови договору щодо розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності визначаються Новокаховською міською радою. Реєстрація договору щодо розміщення та обслуговування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в межах міста Нова Каховка здійснюється Відділом земельних відносин та комунальної власності виконавчого комітету міської ради.

У разі розміщення тимчасової споруди побутового та соціально-побутового призначення укладається відповідний договір, який визначається міською радою.

Згідно з пунктом 3.1 Типового договору, який визначає розміщення та обслуговування тимчасових споруд побутового або соціально-культурного призначення (додаток 1 до рішення від 15.09.2016 № 432) плата по договору вноситься користувачем і розраховується у відсотковому розмірі від нормативної грошової оцінки землі (згідно відповідного рішення міської ради про встановлення ставок плати за землю на поточний рік).

Надаючи оцінку правомірності оскаржуваних рішень, суд звертає увагу на наступні приписи законодавства.

Відповідно до частин 1, 2 ст. 116 Земельного кодексу України (далі - ЗК) громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону <…>. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.

Надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до Земельного кодексу України належить до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст (п. "в" ч. 1 ст. 12 ЗК).

Порядок надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування, передачі земельних ділянок в оренду визначений статтями 123, 124 ЗК. Зокрема, такий порядок передбачає розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості), що здійснюється на підставі дозволу, наданого органом місцевого самоврядування; передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

За приписами ст. 125 ЗК право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Відповідно до частин 2, 3, 4 ст. 28 Закону України від 17.02.2011 № 3038-VI "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

За змістом ст. 21 Закону України від 06.09.2005 № 2807-IV "Про благоустрій населених пунктів" малі архітектурні форми є елементами (частинами) об'єктів благоустрою. Мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення об'єкта благоустрою. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до цього Закону за рішенням власника об'єкта благоустрою з дотриманням вимог законодавства, державних стандартів, норм і правил.

В розумінні Закону України "Про благоустрій населених пунктів" територія - це сукупність земельних ділянок, які використовуються для розміщення об'єктів благоустрою населених пунктів: парків, скверів, бульварів, вулиць, провулків, узвозів, проїздів, шляхів, площ, майданів, набережних, прибудинкових територій, пляжів, кладовищ, рекреаційних, оздоровчих, навчальних, спортивних, історико-культурних об'єктів, об'єктів промисловості, комунально-складських та інших об'єктів у межах населеного пункту.

Тобто, розміщення та використання тимчасової споруди, малої архітектурної форми передбачає використання земельної ділянки.

Таке використання (підстави та порядок набуття права на земельну ділянку) перш за все регулюється Земельним кодексом України.

Суд критично оцінює посилання відповідача на те, що Закони України "Про благоустрій населених пунктів", "Про регулювання містобудівної діяльності" та Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011, не передбачають обов'язкового відведення земельних ділянок для розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності та що чинне законодавство не забороняє використовувати тимчасову споруду побутового та соціально-культурного призначення виключно для особистих потреб громадян, а не для підприємницької діяльності.

Суд звертає увагу, що відповідно до пункту 2.6 Порядку розміщення ТС, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244, для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої серед іншого додає схему розміщення ТС (додаток 1 до Порядку). Згідно з додатком 1 така схема має містити інформацію щодо площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування. доформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої серед іншого додає схему розміщення ТС (додаток 1 до Порядку). Така схема має містити інформацію щодо площі земельної ділянки згідно документами на землекористування.

Згідно з п. 2.27 Порядку розміщення ТС дія паспорта прив'язки ТС анулюється, зокрема, за таких умов:

недотримання вимог паспорта прив'язки при її встановленні;

надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6 цього Порядку, під час підготовки паспорта прив'язки ТС.

Тобто, перш ніж оформлювати паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати право на землекористування, і лише після цього може звертатися за оформленням паспорта прив'язки. А, отже, видання паспорта прив'язки ТС без правовстановлюючого документа на земельну ділянку є протиправним.

Таким чином, норми земельного законодавства жодним чином не суперечать нормам законодавчих актів, на які посилається Новокаховська міська рада.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ч. 1 ст. 10 Закону України від 21.05.1997 № 280/97-ВР "Про місцеве самоврядування в Україні" сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.

Оскаржуваними рішеннями Новокаховська міська рада, нехтуючи вимогами Земельного кодексу України, фактично встановила власний порядок надання у користування земельних ділянок поза процедурою встановленою Земельним кодексом України, чим створила умови для зловживань посадових осіб, корупційних правопорушень, порушень прав та інтересів суб'єктів господарювання та громади міста.

За таких обставин суд приходить до висновку про незаконність оскаржуваних рішень.

Відтак, позовні вимоги суд задовольняє повністю.

Керуючись ст. ст. 158-163, 167 КАС України, суд,

постановив:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Визнати незаконним рішення Новокаховської міської ради від 21.05.2015 № 2044 "Про внесення змін до рішення міської ради від 16.02.2012 року № 597 "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Нова Каховка".

Визнати незаконним рішення Новокаховської міської ради від 15.09.2016 № 432 "Про внесення змін до рішення міської ради від 16.02.2012 року № 597 "Про затвердження уточненого Порядку розміщення та функціонування тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Нова Каховка".

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 27 березня 2017 р.

Суддя Попов В.Ф.

кат. 6.1