Справа № 4246/11/2170
Суддя: Хом'якова В.В.
Дата ухвалення: 2011-09-16 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
____________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" вересня 2011 р. 11 год.55 хв.Справа № 2-а-4246/11/2170

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Хом'якової В.В.,

при секретарі: Мельник О.О., за участю представника позивача Коваль М.Ф., представника відповідача Квакуша А.С.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом

Публічного акціонерного товариства "Новокаховський завод плавлених сирів"

до Державної податкової інспекції у м. Нова Каховка Херсонської області

про визнання нечинним та скасування податкового повідомлення - рішення,

встановив:

Публічне акціонерне товариство "Новокаховський завод плавлених сирів" (позивач) звернулось до суду з адміністративним позовом до Державної податкової інспекції у м. Нова Каховка Херсонської області про скасування податкового повідомлення-рішення № від 03.08.11 про збільшення суми грошового зобов'язання по податку на прибуток на суму 52350 грн. та застосування штрафної санкції в розмірі 13088 грн. Позивач посилається на те, що Закон України "Про Державний бюджет України на 2010 рік", набрав чинності з дня його опублікування та застосовується з 1 січня 2010 року, крім пункту 47 статті 6, статті 9, пунктів 62 і 64 статті 33, статей 62 і 82, пунктів 8-13 розділу ІІV "Прикінцеві положення", які застосовуються з дня його опублікування, отже, вказані зміни набули чинності 30.04.2010. До внесення зазначених змін, виплата дивідендів здійснювалсь з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку в обсязі, встановленому рішенням загальних зборів акціонерного товариства, у строк не пізніше шести місяців після закінчення звітного року. Загальні збори акціонерів ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів", на яких вирішувалось питання про розподіл прибутку товариства за 2009 рік, були проведені 12 квітня 2010 р., тобто, до набрання чинності змінами, якими встановлювався обов'язковий розмір дивідендів. Підпунктом 7.8.2. п. 7.8 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що крім випадків, передбачених підпунктом 7.8.5 цього пункту, емітент корпоративних прав, який приймає рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам (власникам), нараховує та вносить до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток у розмірі ставки, встановленої пунктом 10.1 статті 10 цього Закону, нарахованої на суму дивідендів, призначених для виплати, без зменшення суми такої виплати на суму такого податку. Зазначений авансовий внесок вноситься до бюджету до/або одночасно із виплатою дивідендів. Емітент повинен нарахувати та внести до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток виключно у разі прийняття рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам. Також позивач у позовній заяві зазначає, що відповідно до ч. 1 і 2 Прикінцевих і перехідних положень Закону України про акціонерні товариства, цей закон набирає чинності через 6 місяців з дня його опублікування (окрім ч. 2 ст. 20 цього Закону), вказуючи на те, що до акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України про акціонерні товариства, застосовуються положення ст. 1 - 49 Закону України про господарські товариства до втрати ними чинності. Приведення діяльності ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" у відповідність із Законом України "Про акціонерні товариства" відбулося 31 березня 2011 року, коли була зареєстрована нова редакція Статуту ПАТ "Новокаховський завод плавлених сирів", тому у своїй діяльності в період 30.04.09 - 30.03.11 позивач мав керуватись Законом України "Про господарські товариства".

Представник позивача прибув в судове засідання, просить здовольнити позов.

Державна податкова інспекція у м. Нова Каховка Херсонської області (відповідач) просить відмовити в задоволенні позову, посилаючись на те, що відповідно до ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 № 514-VІ виплата дивідендів здійснюється господарським товариством з чистого прибутку у звітному році та/або нерозподіленого прибутку в розмірі не менше 30 відсотків. Виходячи з норм Закону України про акціонерні товариства та Закону України про оподаткування прибутку підприємств ПАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" повинно в термін до 01.07.2010 нарахувати і виплатити дивіденди грошовими коштами у розмірі не менше 30 відсотків чистого прибутку, отриманого у 2009 році, та/або нерозподіленого прибутку та внести до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток із суми дивідендів. При проведені перевірки встановлено, що в термін до 01.07.2010, як визначено вищевказаним Законом, нарахування та виплата дивідендів підприємством не проводились. А отже і відповідно до Закону України про оподаткування прибутку підприємств емітентом корпоративних прав, який приймає рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам, не було нараховано та внесено до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток, обов'язок із нарахування та сплати якого визначено п. 10.1 цього Закону.

Представник відповідача прибув в судове засідання, просить відмовити в задоволенні позову.

Розглядом матеріалів справи встановлено, що податкове повідомлення-рішення № від 03.08.11 про збільшення позивачу суми грошового зобов'язання по податку на прибуток на суму 52350 грн. та застосування штрафної санкції в розмірі 13088 грн. було прийнято ДПІ у м. Н.Каховка за наслідками планової виїзної документальної перевірки з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства (акт №769/230-00447623 від 22 липня 2011 року.) Перевіркою ДПІ було встановлено, що позивачем порушені вимоги пп. 7.8.2 п. 7.8 ст. 7, ст. 10 Закону України від 28.12.1994 № 334/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств" (далі - Закон про прибуток), з урахуванням вимог ст.30 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 № 514-VІ (із змінами і доповненнями, внесеними Законом України від 27.04.2010 № 2154-VІ "Про Державний бюджет України на 2010 рік" та Законом України від 03.12.2010 р. № 2774-VІ "Про деякі питання організації бюджетного процесу у 2010 році"), в результаті чого занижено податок на прибуток в частині несплати авансового внеску з податку на прибуток за 1 півріччя 2010 року у сумі 52 350 грн., нарахованого на суму дивідендів, призначених для виплати законом.

Фахівцями ДПІ виявлено, що чистий прибуток підприємства за 2009 рік становить 283000 грн., а нерозподілений прибуток станом на 01.01.2009 становить 415 000 грн., що у сумі становить 698000 грн. Загальні збори акціонерів ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів", на яких вирішувалось питання про розподіл прибутку товариства за 2009 рік, були проведені 12 квітня 2010 р., на зборах було прийняте рішення не виплачувати дивіденди за 2009 рік, направити чистий прибуток за відповідні роки в повному обсязі на розвиток виробництва, формування резервного фонду. Сума дивідентів у розмірі 30 % чистого та нерозподіленого прибутку становитиме 209400 грн., а сума авансового внеску за ставкою 25% від суми дивідентів становитиме 52350 грн. Також за прострочення виплат ПАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" було донараховане 25 % штрафних санкцій, у сумі - 13088 грн.

Дослідивши подані сторонами докази, заслухавши пояснення їх представників, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов до наступних висновків.

Підпунктом 7.8.2. п. 7.8 ст.7 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" встановлено, що крім випадків, передбачених підпунктом 7.8.5 цього пункту, емітент корпоративних прав, який приймає рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам (власникам), нараховує та вносить до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток у розмірі ставки, встановленої пунктом 10.1 статті 10 цього Закону, нарахованої на суму дивідендів, призначених для виплати, без зменшення суми такої виплати на суму такого податку. Зазначений авансовий внесок вноситься до бюджету до/або одночасно із виплатою дивідендів. Тобто, емітент повинен нарахувати та внести до бюджету авансовий внесок з податку на прибуток виключно у разі прийняття рішення про виплату дивідендів своїм акціонерам. П. 10.1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" передбачено, що прибуток платників податку, включаючи підприємства, засновані на власності окремої фізичної особи, оподатковується за ставкою 25 відсотків до об'єкта оподаткування.

Відносини, пов'язані з виплатою дивідендів, регулюються Господарським та Цивільним кодексами України, Законами "Про господарські товариства" від 19.09.91 № 1576-ХІІ, "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 № 514, "Про цінні папери і фондову біржу" від 18.06.91. № 1201-XII.

Поняття "дивіденд" визначено чинним законодавством. Відповідно до п. 1.9 ст. 1 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.94 р. № 334/94-ВР дивіденд - це платіж, який здійснюється юридичною особою - емітентом корпоративних прав на користь власника таких корпоративних прав у зв'язку з розподілом частини прибутку такого емітента, розрахованого за правилами бухгалтерського обліку. Згідно ч. 1 ст. 30 Закону України про акціонерні товариства дивіденд - частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. Отже, дивіденд - це платіж, який провадиться юридичною особою на користь акціонерів у зв'язку з розподілом її прибутку. Прибуток, одержаний після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці, сплати податків та інших обов'язкових платежів, залишається у розпорядженні товариства та підлягає розподілу на загальних зборах. Строк та порядок виплати частки прибутку (дивідендів) та визначення порядку покриття збитків належить до виключної компетенції загальних зборів.

Пунктами 10 та 11 Прикінцевих положень Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік" від 27.04.2010 р. № 2154-VI (далі - Закон № 2154) внесено зміни до Закону України від 19.09.91 р. № 1576-XII (далі - Закон № 1576) та Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 р. № 514-VI (далі - Закон № 514) з приводу нарахування та сплати дивідендів акціонерам та учасникам товариств. Згідно з п. 11 розділу XVII Закону № 2154 внесено зміни у Закон про акціонерні товариства (п. 2 ст. 30), відповідно до яких виплата дивідендів здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку, у строк не пізніше шести місяців після закінчення звітного року (тобто до 01.07.2010 у даному випадку). Виплата дивідендів здійснюється господарським товариством з чистого прибутку у звітному році та/або нерозподіленого прибутку в розмірі не менше 30 відсотків. Розмір виплати дивідендів може бути збільшений за рішенням загальних зборів акціонерного товариства. У разі відсутності або недостатності чистого прибутку звітного року та нерозподіленого прибутку минулих років виплата дивідендів за привілейованими акціями здійснюється за рахунок резервного капіталу товариства. До внесення зазначених змін, частиною 2 ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" було передбачено, що виплата дивідендів здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку в обсязі, встановленому рішенням загальних зборів акціонерного товариства, у строк не пізніше шести місяців після закінчення звітного року.

З урахуванням п. 1 розділу ІІV "Прикінцеві положення" Закону України "Про Державний бюджет України на 2010 рік", яким встановлено, що цей Закон набирає чинності з дня його опублікування та застосовується з 1 січня 2010 року, крім пункту 47 статті 6, статті 9, пунктів 62 і 64 статті 33, статей 62 і 82, пунктів 8-13 розділу ІІV "Прикінцеві положення", які застосовуються з дня його опублікування, вказані зміни набули чинності 30.04.2010.

Рішення про виплату дивідендів, як вже зазначалося вище, і про що не заперечується в акті, акціонери ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" не приймали. Крім того, Законом України "Про оподаткування прибутку підприємств" передбачено, що авансовий внесок перераховується до бюджету не пізніше дати виплати дивідендів акціонерам. Жодного документу, який би підтверджував дату виплати ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" дивідендів, в акті перевірки не зазначено.

Закони "Про господарські товариства" та "Про акціонерні товариства" не передбачають того, що хтось має право вказувати загальним зборам, як вони повинні розподіляти прибутки, отримані товариством. Чинне законодавство про господарські товариства розгляд питань стосовно нарахування та виплати дивідендів відносить до компетенції вищого органу управління акціонерного товариства - загальних зборів. Крім того, грошові кошти, якими мають бути виплачені дивіденди (в разі рішення загальних зборів), є майном товариства і тільки воно вирішує питання розпорядження своїм майном. Відповідно до ст. 10 Закону "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів. Таким чином, виплата дивідендів - це право, а не обов'язок учасника. Обов'язки учасників перелічені в ст. 11 цього Закону і серед них відсутній обов'язок направляти частину прибутку на виплату дивідендів. Нарахування та виплата дивідендів проводиться за рішенням загальних зборів один раз на рік за підсумками календарного року після покриття матеріальних та прирівняних до них витрат і витрат на оплату праці.

Загальні збори акціонерів є єдиним органом управління, який, відповідно до чинного законодавства (ч. 2 ст. 30 та ч. 2 ст. 33 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 41 Закону України "Про господарські товариства") та Статуту ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" має право приймати рішення про розподіл прибутку, у тому числі про виплату дивідендів та їх розмір.

Таким чином, на момент прийняття рішення про розподіл прибутку за 2009 рік, загальні збори акціонерів ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" мали законодавчі підстави прийняти рішення про невиплату дивідендів.

На момент проведення загальних зборів, зміни і доповнення, внесені Законом України від 27.04.2010 р. №2154-VІ та Законом України від 03.12.2010 р. №2774-V1 не набрали чинності. Переглядати ж рішення стосовно виплати чи невиплати дивідендів, прийняті загальними зборами акціонерів до 30.04.2010 р., в зв'язку з набранням чинності змінами, внесеними Законом України "Про Державний бюджет України на 2010 рік", жодний нормативний акт акціонерні товариства не зобов'язує.

Крім того, відповідно до частин першої та другої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства", цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через два роки після опублікування цього Закону. Норми ст. 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" втрачають чинність через два роки з дня набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства". Згідно з вимогами частини п'ятої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства", статути та інші внутрішні документи акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше, ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом. Таким чином, дія статей 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства", протягом двох років, відповідно до Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства", надає цим нормам статусу складової положень Закону України "Про акціонерні товариства". З огляду на викладене, до акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", застосовуються положення статей 1-49 Закону України "Про господарські товариства" до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства".

Тому, позивач до приведення у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" статуту та інших внутрішніх положень акціонерного товариства мав керуватись у своїй діяльності з 30.04.2009 року по 30.04.2011 року Законом України "Про господарські товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами.

Приведенням діяльності акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із цим Законом є здійснення таких дій:

1) внесення змін до статуту товариства, які в тому числі передбачають зміну найменування акціонерного товариства з відкритого або закритого акціонерного товариства на публічне акціонерне товариство чи з відкритого або закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство за умови, що кількість акціонерів на дату внесення таких змін не перевищує 100 осіб, а також виконання всіх інших вимог цього Закону у статуті товариства;

2) приведення внутрішніх положень товариства у відповідність із вимогами цього Закону.

Приведення діяльності ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" у відповідність із Законом України "Про акціонерні товариства" відбулося 31 березня 2011 року, коли була зареєстрована нова редакція Статуту ПАТ "Новокаховський завод плавлених сирів", а тому, у своїй діяльності з 30.04.2009 по 30.03.2011, ВАТ "Новокаховський завод плавлених сирів" мав керуватися Законом України "Про господарські товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами, які навіть з урахуванням змін внесеними Законом України "Про Державний бюджет України на 2010 рік", не містили правової норми щодо обов'язку товариства нараховувати і виплачувати дивіденди у грошовій формі в розмірі не менше 30% чистого прибутку отриманого у 2009 році та/або нерозподіленого прибутку минулих років.

Позовні вимоги задовольняються. Позивачу відшкодовуються з Державного бюджету витрати по сплаті судового збору. В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Керуючись ст.ст.94,158-163,167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд-

постановив:

Задовольнити позовні вимоги публічного акціонерного товариства "Новокаховський завод плавлених сирів".

Скасувати податкове повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у м. Нова Каховка Херсонської області № від 03.08.11.

Відшкодувати з Державного бюджету на користь публічного акціонерного товариства "Новокаховський завод плавлених сирів" (74989, вул. Промислова, 2, м. Таврійськ, Херсонська область, ) витрати зі сплати судового збору в сумі 3 грн. 40 коп.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до ст. 160 КАС України чи прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлений строк. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 20 вересня 2011 р.

Суддя Хом'якова В.В.

кат. 8.2.6