Справа № 420/2401/16-а
Суддя: Чебанов Олександр Олегович
Дата ухвалення: 2017-03-28 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Стеценко О.С.
Суддя-доповідач - Чебанов О.О.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 березня 2017 року справа № 420/2401/16-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ, вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд колегією суддів у складі: головуючого судді Чебанова О.О., суддів Шишова О.О., Міронової Г.М., розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Новопсковського районного суду Луганської області від 13 лютого 2017 року у справі № 420/2401/16-а (головуючий І інстанції Стеценко О.С.) за позовом ОСОБА_2 до Управління Пенсійного фонду України в Новопсковському районі Луганської області про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання здійснити перерахунок нарахованої пенсії та виплату суми недоплаченої пенсії, відновлення виплати її в призначеному розмірі,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 (далі - позивач) звернулася до Новопсковського районного суду з позовом до Управління Пенсійного фонду України в Новопсковському районі Луганської області (далі - відповідач), в якому просила: визнати протиправною бездіяльність відповідача, починаючи з 01.04.2015 до 01.01.2017 включно щодо відмови позивачу у здійсненні перерахунку різниці між нарахованою пенсією та недоплаченою до призначеного розміру, розрахованого згідно Закону № 1977 та Закону № 1058 та виплати суми недоплаченої пенсії за вказаний період; зобов'язати відповідача здійснити, починаючи з 01.04.2015 до 01.01.2017 включно, перерахунок різниці між нарахованою пенсією та недоплаченою до призначеного розміру, розрахованому згідно Закону № 1977 та Закону № 1058; зобов'язати відповідача провести виплату протиправно недоплаченої позивачу суми з 01.04.2015 до 01.01.2017 включно, в передбаченому законодавством порядку; зобов'язати відповідача відновити з 01.01.2017 виплату пенсії позивача в призначеному розмірі, розрахованому згідно Закону № 1977 та Закону № 1058 (з урахуванням обіцяного КМУ відновлення з 2017 року дії Закону «Про індексацію грошових доходів населення» від 03.07.1991 № 1282) (а.с. 3-17).

Постановою Новопсковського районного суду Луганської області від 13 лютого 2017 року у справі № 420/2401/16-а у задоволенні адміністративного позову було відмовлено (а.с. 71-73).

Позивач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, подала апеляційну скаргу, просила скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Обґрунтовано апеляційну скаргу тим, що вказана постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права. Окрім того, вважає, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи (а.с. 77-80).

Всі особи, які беруть участь у справі, у судове засідання не прибули, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання, тому відповідно до п.2 ч.1 ст. 197 КАС України суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд у межах апеляційної скарги відповідно до частини 1 статті 195 Кодексу адміністративного судочинства України, встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач перебуває на обліку в УПФУ в Новопсковському районі Луганської області і отримує пенсію відповідно до Закону України «Про наукову і науково-технічну діяльність».

Позивач отримала свідоцтво на право зайняття адвокатською діяльністю № 94 від 15.10.1993 на підставі рішення Луганської кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури № 2 від 15.10.1993 (а.с. 35).

Згідно трудової книжки звільнена 25.05.2011 з посади викладача Східноукраїнського Національного університету ім. В. Даля за власним бажанням (а.с. 24).

Відповідно до листа Луганської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області від 15.04.2016 № 46/12-36 фізична особа-підприємець ОСОБА_2 перебуває на обліку в Луганській ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області як платник податків за основним місцем обліку на загальній схемі оподаткування. За період з 01.01.2013 по 15.04.2016 ОСОБА_2 податкової звітності не надавала (а.с. 31).

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відомості про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності фізичною особою-підприємцем відсутні. Проведена державна реєстрація фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 01.01.2000.

З квітня 2015 року позивач почала отримувати пенсію у розмірі меншому, ніж їй було призначено.

24.04.2015 вона звернулась до відповідача щодо роз'яснення наявності підстав для зменшення розміру пенсії (а.с. 20).

Згідно відповіді від 07.05.2015 № 10/с-14 підставою для зменшення розміру пенсії є інформація про реєстрацію фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, з 27.12.1999, інн. НОМЕР_1 (а.с. 21).

Позивач 04.04.2016 звернулась до відповідача з заявою про проведення перерахунку недорахованої позивачу та невиплаченої суми пенсії до призначеного розміру за період з квітня по грудень 2015 року включно (а.с. 22-23). 14.04.2016 позивачу було відмовлено у здійсненні перерахунку недоплаченої пенсії з посиланням на Порядок обміну інформацією між Міністерством доходів і зборів України, Пенсійним фондом України та фондами загальнообов'язкового державного соціального страхування, затвердженого наказом Міністерства доходів і зборів України 19.09.2013 № 494, постановою правління Пенсійного фонду України 19.09.2013 № 16-1, як на підставу для визнання позивача працюючим пенсіонером (а.с. 29-30).

Відповідно ст. 24 Закону України «Про наукову і науково-технічну діяльність» від 13 грудня 1991 року № 1977-XII (чинний на час звернення позивача до відповідача з заявою про перерахунок пенсії) пенсія, призначена особі відповідно до цієї статті (крім інвалідів I та II груп, інвалідів війни III групи та учасників бойових дій, осіб, на яких поширюється дія пункту 1статті 10 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту"), в період роботи на посадах, які дають право на призначення пенсії/щомісячного довічного грошового утримання у порядку та на умовах, передбачених цим Законом, законами України"Про державну службу","Про прокуратуру","Про статус народного депутата України","Про судоустрій і статус суддів", виплачується в розмірі, обчисленому відповідно до Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування". Тимчасово, у період з 1 квітня 2015 року по 31 грудня 2015 року, у період роботи особи (крім інвалідів I та II груп, інвалідів війни III групи та учасників бойових дій, осіб, на яких поширюється дія пункту 1 статті 10 Закону України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту") на інших посадах/роботах, пенсії, призначені відповідно до цієї статті, розмір яких перевищує 150 відсотків прожиткового мінімуму, встановленого для осіб, які втратили працездатність, виплачуються в розмірі 85 відсотків призначеного розміру, але не менше 150 відсотків прожиткового мінімуму, встановленого для осіб, які втратили працездатність. Після звільнення з роботи виплата пенсії відповідно до цього Закону поновлюється.

Відповідно до п. 2.21 Постанови Правління ПФУ від 25.11.2005 № 22-1 «Про затвердження Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування» документами, які підтверджують, що особа не працює (не провадить діяльність, пов'язану з отриманням доходу, що є базою нарахування єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування), є: трудова книжка, індивідуальні відомості про застраховану особу, що надаються відділом персоніфікованого обліку за формою згідно з додатком 1 до Положення, а у разі необхідності - за формою згідно з додатком 3 до Положення, та відомості про відсутність інформації про державну реєстрацію фізичної особи - підприємця за наявними в органі, що призначає пенсію, даними. У разі відсутності у зареєстрованої (взятої на облік) внутрішньо переміщеної особи документів, що підтверджують факт звільнення (припинення зайнятості), факт звільнення з роботи встановлюється на підставі особистої заяви із зазначенням дати, з якої особа не працює, та поясненням обставин, у зв'язку з якими неможливо внести запис у трудову книжку чи надати оригінал трудової книжки.

У разі працевлаштування (початку діяльності, пов'язаної з отриманням доходу, що є базою нарахування єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування) після призначення пенсії особа повідомляє орган, що призначає пенсію, за місцем перебування на обліку як одержувача пенсії, про дату працевлаштування (початок діяльності, пов'язаної з отриманням доходу, що є базою нарахування єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування), вид зайнятості (укладення трудового договору, цивільно-правового договору, реєстрація як фізичної особи - підприємця, провадження незалежної професійної діяльності) шляхом подання заяви. Заява може бути подана особисто або через представника, який діє на підставі виданої йому довіреності, посвідченої нотаріально, або надсилається поштовим відправленням.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань станом на час розгляду справи відомості про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності фізичною особою-підприємцем відсутні. Проведена державна реєстрація фізичної особи підприємця ОСОБА_2 01.01.2000.

Позивач має свідоцтво на право зайняття адвокатською діяльністю № 94 від 15.10.1993 на підставі рішення Луганської кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури № 2 від 15.10.1993.

Відповідно до листа Луганської ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області від 15.04.2016 № 46/12-36 фізична особа-підприємець ОСОБА_2 перебуває на обліку в Луганській ОДПІ ГУ ДФС у Луганській області як платник податків за основним місцем обліку на загальній схемі оподаткування. За період з 01.01.2013 по 15.04.2016 ОСОБА_2 податкової звітності не надавала.

Відповідно до п.п. 1, 2 ч. 1 ст. 1 Закону України від 05 липня 2012 року № 5076-VI «Про адвокатуру та адвокатську діяльність», адвокат - фізична особа, яка здійснює адвокатську діяльність на підставах та в порядку, що передбачені цим Законом; адвокатська діяльність - незалежна професійна діяльність адвоката щодо здійснення захисту, представництва та надання інших видів правової допомоги клієнту.

Згідно зі статтею 13 Закону № 5076-VI, адвокат, який здійснює адвокатську діяльність індивідуально,є самозайнятою особою.

Пунктом 4 статті 11 Закону України «Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування» від 09.07.2003 № 1058-IV (далі Закон № 1058-IV) визначено, що особи, які забезпечують себе роботою самостійно, займаються, зокрема адвокатською діяльністю, підлягають загальнообов'язковому державному пенсійному страхуванню. Страхувальником в цьому випадку є сама застрахована особа (пункт 5 статті 14 Закону).

Відповідно до п. 14.1.226 ст. 14 Податкового кодексу України, самозайнята особа - платник податку, який є фізичною особою - підприємцем або провадить незалежну професійну діяльність за умови, що така особа не є працівником в межах такої підприємницької чи незалежної професійної діяльності.

Незалежна професійна діяльність - участь фізичної особи у науковій, літературній, артистичній, художній, освітній або викладацькій діяльності, діяльність лікарів, приватних нотаріусів, адвокатів, арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), аудиторів, бухгалтерів, оцінщиків, інженерів чи архітекторів, особи, зайнятої релігійною (місіонерською) діяльністю, іншою подібною діяльністю за умови, що така особа не є працівником або фізичною особою - підприємцем та використовує найману працю не більш як чотирьох фізичних осіб.

Взяття на облік осіб, які забезпечують себе роботою самостійно, зокрема тих, що займаються адвокатською діяльністю, здійснюється органом доходів і зборів шляхом внесення відповідних відомостей до реєстру страхувальників (абзац 2 частини 1 статті 5 Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування»).

Особа, яку внесено до реєстру страхувальників, вважається працюючою з дати, що зазначена в реєстрі, як дата взяття на облік платника єдиного внеску.

Пунктом 178.1 ст.178 Податкового кодексу України передбачено, що особи, які мають намір здійснювати незалежну професійну діяльність, зобов'язані стати на облік у фіскальних органах за місцем постійного проживання як самозайняті особи та отримати довідку про взяття на облік відповідно до ст. 65 цього Кодексу.

Отже, адвокатську діяльність мають право здійснювати фізичні особи, належним чином узяті на облік у фіскальних органах як фізичні особи, що провадять незалежну професійну діяльність.

Взяття на облік та зняття з обліку фізичних осіб, які здійснюють незалежну професійну діяльність, регламентовано Порядком обліку платників податків і зборів, затвердженим наказом Мінфіну України від 09.12.2011 № 1588, яким передбачено, що для зняття з обліку в територіальних органах Міндоходів України фізичної особи, яка здійснює незалежну професійну діяльності має бути проведена документальна позапланова перевірка платника податків, та у разі відсутності заперечень територіального органу Міндоходів України щодо здійснення державної реєстрації припинення платника податків і встановлення факту відсутності заборгованості платника податків перед бюджетом щодо сплати платежів.

Матеріали справи свідчать про те, що позивач не подав до податкового органу заяву про ліквідацію або реорганізацію платника податків.

Положеннями ч. 1 ст. 4 Закону України «Про зайнятість населення» визначено, що до зайнятого населення належать, зокрема, особи, які забезпечують себе роботою самостійно.

Відповідно до абзацу другого пункту 65.1 статті 65 Податкового кодексу України, фізичні особи, умовою ведення незалежної професійної діяльності яких згідно із законом є державна реєстрація такої діяльності у відповідному уповноваженому органі та отримання свідоцтва про реєстрацію чи іншого документа (дозволу, сертифіката тощо), що підтверджує право фізичної особи на ведення незалежної професійної діяльності, протягом 10 календарних днів після такої реєстрації зобов'язані стати на облік в органі державної податкової служби за місцем свого постійного проживання.

Облік самозайнятих осіб здійснюється шляхом внесення до Державного реєстру фізичних осіб-платників податків записів про державну реєстрацію або припинення підприємницької діяльності, незалежної професійної діяльності, перереєстрацію, постановку на облік, зняття з обліку, внесення змін стосовно самозайнятої особи тощо.

Облік самозайнятих осіб здійснюється за допомогою додаткових записів про державну реєстрацію або припинення фізичними особами підприємницької діяльності, незалежної професійної діяльності тощо. Записи до Державного реєстру вносяться відповідно до Порядку обліку платників податків.

Отже, самозайняті особи, зокрема, особи, що здійснюють незалежну професійну діяльність, вважаються працюючими до дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення незалежної професійної діяльності.

Державна реєстрація фізичних осіб-підприємців це засвідчення факту набуття або позбавлення статусу підприємця фізичною особою, а також вчинення інших реєстраційних дій, які передбачені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", шляхом внесення відповідних записів до Єдиного державного реєстру.

Згідно із ч. 8 ст. 4 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", фізична особа позбавляється статусу підприємця з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності цією фізичною особою.

Отже, самозайняті особи, зокрема, фізичні особи-підприємці та особи, що здійснюють незалежну професійну діяльність, вважаються працюючими до дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності чи незалежної професійної діяльності.

Таким чином, у разі якщо фізична особа, яка провадить незалежну професійну (у тому числі й адвокатську) діяльність, не припинила свою діяльність відповідно до норм законодавства, ця особа вважається такою, яка працює.

Колегія суддів не приймає доводи позивача про те, що вона повідомила ДПІ про нездійснення адвокатської діяльності, оскільки в установленому законом порядку позивач не припинила свою діяльність.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідачем правомірно зменшено розмір пенсії з вказаної дати 01.04.2015 до 85 % від раніше призначеного розміру.

Доводи апеляційної скарги спростовуються встановленими судом обставинами, наявними в матеріалах справи доказами та нормами права, зазначеними в мотивувальній частині оскаржуваного рішення суду.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що постанова суду першої інстанції ухвалена з дотриманням норм матеріального та процесуального права, з повним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим підстави для скасування або зміни постанови суду першої інстанції відсутні.

Керуючись статтями 184, 195, 197, 198, 200, 205, 206, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Новопсковського районного суду Луганської області від 13 лютого 2017 року у справі № 420/2401/16-а - залишити без задоволення.

Постанову Новопсковського районного суду Луганської області від 13 лютого 2017 року у справі № 420/2401/16-а - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили.

Головуючий суддя О.О. Чебанов

Судді О.О. Шишов

Г.М. Міронова