Справа № 811/2769/13-а
Суддя: Дурасова Ю.В.
Дата ухвалення: 2017-03-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

16 березня 2017 рокусправа № 811/2769/13-а
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Дурасової Ю.В.

суддів: Баранник Н.П. Щербака А.А.

за участю секретаря судового засідання: Комар Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Кіровоградської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Кіровоградській області

на постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року

у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" до Кіровоградської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Кіровоградській області про скасування податкового повідомлення-рішеннь та рішення,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач Товариство з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" звернувся до Кіровоградського окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року з адміністративним позовом до Кіровоградської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Кіровоградській області про скасування податкового повідомлення-рішення та рішення.

Позов обґрунтовано тим, що відповідачем не доведено правомірність висновків про порушення з боку позивача податкового чи іншого законодавства, а тому вважає податкові повідомлення-рішення такими, що не відповідають чинному законодавству.

Постановою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року задоволено в повному обсязі.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" збільшено суму грошового зобов'язання з податку на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) в розмірі 87550720,00 грн. основного платежу та 43775360,00 грн. штрафних (фінансових) санкцій.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток підприємств в розмірі 626214,00 грн. основного платежу та 313107,00 грн. штрафних (фінансових) санкцій.

Визнано протиправним та скасовано податкове повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" зменшено суму від'ємного значення об'єкту оподаткування податком на прибуток підприємств у розмірі 6752635,00 грн.

Визнано протиправним та скасовано рішення № від 29 липня 2013 року, винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" застосовано фінансові санкції у розмірі 40800,00 грн.

Присуджено Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл", , судовий збір у розмірі 2294,00 грн. (дві тисячі двісті дев'яносто чотири грн. 00 коп.) за рахунок бюджетних асигнувань Кіровоградської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Кіровоградській області ().

Не погодившись з постановою суду першої інстанції, відповідачем (Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління ДФС у Кіровоградській області) подано апеляційну скаргу, згідно якої просить скасувати оскаржувану постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позову в повному обсязі. Вважає, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Представником позивача надано до апеляційного суду заперечення на апеляційну скаргу, згідно яких просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін.

У судовому засіданні представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги, просить апеляційну скаргу задовольнити, а рішення суду першої інстанції скасувати та в задоволенні позову відмовити. Надав пояснення аналогічні викладеним в апеляційній скарзі.

Представник позивача у судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечив, вважає рішення суду першої інстанції законним та обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін. Надав пояснення аналогічні, викладеним в запереченнях проти апеляційної скарги.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційної інстанції вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити частково, постанову скасувати в частині, внаслідок наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що податковим органом проведено планову виїзну перевірку товариства з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" (код за ) з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства за період з 01.07.2011 р. по 31.12.2012 р., за результатами якої складено акт № 8/11-23-2206/37096809 від 15.07.2013 року.

Висновками даного акта, зокрема, є порушення, на думку відповідача:

- п. 150.1 ст.150, п.п. 153.8.1, п.п. 153.8.3 п.153.8 ст.153 та п.141.1 ст.141 та п.п. 153.8.3 п.153.8 ст.153, та розділу ХХ підрозділу 4 Перехідних положень Податкового кодексу України, завищення від'ємного значення об'єкта оподаткування податком на прибуток всього у сумі 6752635 грн., в тому числі за ІІ-IV кв. 2011 року в сумі 3898016 грн., та за 2012 рік в сумі 2854619 грн.

Заниження податку на прибуток за період що перевіряється всього в сумі 626214 грн., в тому числі: 1 півріччя 2012 року в сумі 206722 грн.; 9 місяців 2012 року в сумі 72745 грн.; 2012 рік в сумі 626214 грн.

- п. 187.1 ст. 187 та п.п. 196.1.1 п. 196.1 ст. 196 Податкового кодексу України, в результаті чого занижено податок на додану вартість на загальну суму 8755020 грн., в тому числі: за лютий 2012 року на загальну суму 57534419,78 грн.; за листопад 2012 р. на загальну суму 30016299,94 грн. ( 150081499,68*20%);

- п.п. 164.2.2 п. 164.1 ст. 164, п. 177.6 та 177.8 ст. 177 розділу ІV Податкового кодексу України, в результаті чого встановлено порушення вимог податкового законодавства під час перевірки питань щодо правильності утримання податку з доходів фізичних осіб та додатково нараховано 357,00 грн., в тому числі: 2011 рік - 357,00 грн.;

- пп. 168.1.2 п. 168.1 ст. 168, пп. 168.1.5 п. 168.1 ст. 168, пп. 54.2.5 п. 54.3 ст. 54, пп. 129.1.3 п. 129.1 ст. 129 Податкового кодексу України, нараховано пеню в сумі 57,74 грн.

- ст. 51, п. 70.16 ст. 70, пп. "б" п. 176.2 ст. 176 Податкового кодексу України, а саме: не відображення доходів виплачених фізичній особі-підприємцю за ознакою " 157" у ІV кварталі 2011 року;

4) п. 11 ст.15-3 Закону України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів", здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами у незазначених для цього місцях торгівлі - автозаправочних станціях, розташованих за адресами: м. Кіровоград, вул. Велика Пермська, 72; Новоукраїнський р-н., м. Новоукраїнка, вул. Кірова, 92; Гайворонський р-н, м. Гайворон, вул. Гайворонська, 2б; Добровеличківський р-н., смт. Добровеличківка, вул. Крупської, 2б; Бобринецький р-н., с. Коржеве, вул. Кіровоградське шосе, 1; Ульяновський р-н, с. Станіславове, вул. Наумова, 151 (а.с.15-66, т.1).

На підставі акта перевірки №8/11-23-2206/37096809 від 15.07.2013 року відповідачем винесені податкові повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, № від 29 липня 2013 року, № від 29 липня 2013, та рішення № від 29 липня 2013 року (а.с.67-74, т.1), які суд першої інстанції скасував, задовольняючи позовні вимоги в повному обсязі.

Натомість, з висновком суду першої інстанції про можливість задовольнити позовні вимоги в повному обсязі суд апеляційної інстанції не може погодитися виходячи з наступного.

Проведеною перевіркою відображеного показника за період з 01.07.2011 р. по 31.12.2012р. встановлено заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 1 Декларацій Операції, що оподатковуються за ставкою 20%, крім операцій із ввезення імпортних товарів на загальну суму 87 550 719,72 грн., в тому числі:

за лютий 2012 року на загальну суму 57 534 419,78грн.;

за листопад 2012р. на загальну суму 30 016 299.94 грн.

Відповідно до документів наданих до перевірки були встановлені взаємовідносини, щодо проведення операцій з цінними паперами, а саме:

1. 25.01.12 укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 67-Б. відповідно до якою продавець ТОВ ..Алькор-Оіл" - зобов'язується передати у власність Покупця ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД (Кіпр), від імені якого діє Повірений - ТОВ „Капітал-Стандарт", а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери - акції емітента ВАТ "Інвесткапітал Ріал Істейт" в кількості 5 753 шт. па загальну суму 36 004 468 дол. США. Номінальна вартість 1 ЦП - 1000,00 грн.

Відповідно до Акта прийому-передачі від 10.02.12 до договору купівлі-продажу цінних паперів №67-Б від 25.01.12, Продавець передав, а Покупець прийняв цінні папери - акції емітента ВАТ «Інвесткапітал Ріал Істейт» - в кількості 5 753 шт. на загальну суму 36 004 468 дол. США.

Списання акцій підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 006791 у Зберігача - ПАТ КБ „ГІриватбанк" - за 10.02.12.

В бухгалтерському обліку вказана операція була відображена проведенням: Дт рахунку №37.7.3 «Розрахунки з іншими іноземними дебіторами» та Кт рахунку №74.1 «Дохід від реалізації фінансових інвестицій» на суму 287 672 098,87 грн. (або 36 004 468 дол. США.)

25.01.12 укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 66-Б. відповідно до якого Продавець - ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС Л1М1ТЕД (Кіпр), від імені якого діє Повірений ТОВ „Капітал-Стандарт" зобов'язується передати у власність Покупця - ТОВ „Алькор-Оіл", а Покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери - акції емітента ПАТ „ВО „Промтехмонтаж" в кількості 4 566 167шт. на загальну суму 36 004 468 дол. США. Номінальна вартість 1 ЦП - 0,25 грн.

Відповідно до Акта прийому-передачі від 10.02.12 до договору купівлі-продажу цінних паперів № 66-Б від 25.01.12, Продавець передав, а Покупець прийняв цінні папери - акції емітента ПАТ „ВО „Промтехмонтаж" - в кількості 4 566 167шт. на загальну суму 36 004 468 дол. США.

Зарахування акцій підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку цінних паперах № 006791 у Зберігача - ПАТ КБ ,.Приват банк" - за 10.02.12.

З бухгалтерському обліку вказана операція була відображена проведенням: Дт рахунку №35.2 «Інші текучі фінансові інвестиції» та Кт рахунку № 68.5.2 «Розрахунки з іншими іноземними кредиторами та дебіторами» на суму 287 668 498,43грн. (або 36 004 468 дол. США.)

30.03.12 складено Акт проведення зарахування взаємних однорідних вимог, відповідно до якою ТОВ „Алькор-Оіл" та ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД провели зарахування своїх зустрічних однорідних вимог на суму 36 004 468 дол. США.

В бухгалтерському обліку вказана операція була відображена проведенням: Дт рахунках № 68.5.2 «Розрахунки з іншими іноземними кредиторами та дебіторами» та Кт рахунку №37.7.3 «Розрахунки з іншими іноземними дебіторами» на загальну суму 36 004 468 дол. США (або 287 556 884.58 гри. і відповідним відображенням в бухгалтерському та податковому обліку курсових різниць при переоцінці валюти).

11.10.12 укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 476-БВ, відповідно до якою Продавець - ТОВ „Алькор-Оіл" - зобов'язується передати у власність Покупця ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД (Кіпр), від імені якого діє Повірений ТОВ „Канітад-Стандарт". а покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери:

- акції емітента ПАТ „Київшляхбуд" в кількості 4545000 шт. на загальну суму 6262104 дол. США (або 50 052 997,27 грн.) Номінальна вартість 1ЦП 0,25 грн.

- акції емітента ПАТ „Екотехнології" - в кількості 3425755 шт. на загальну суму12514513 дол. США (або 100 028 502.41 грн.) Номінальна вартість 1 ЦП -1 грн.

Відповідно до Акта прийому-передачі від 06.11.12 до договору купівлі-продажу пінних паперів №476-БВ від 1 1.10.12, Продавець передав, а Покупець прийняв цінні папери

- акції емітента ПАТ „Київшляхбуд"- в кількості 4545000 шт. на загальну суму 6262104 дол. США (або 50 052 997.27 грн.)

- акції емітента ПАТ „Екотехнології-" - в кількості 3425755 шт. на загальну суму 12514513 дол. США (або 100 028 502,41 грн.).

Списання акцій підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахункх > цінних паперах № 006791 у Зберігана - ПАТ КБ „Приватбанк" - за 06.11.12.

В бухгалтерському обліку вказана операція була відображена проведенняхм: Дт рахунку №37.7.3 «Розрахунки з іншими іноземними дебіторами» та Кт рахунку №74.1 «Дохід від реалізації фінансових інвестицій» на загальну суму 150 081 499,68 грн. (або 18776 61 7 дол. США.)

05.10.12 укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №473-БВ. відповідно то якою Продавець - ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД (Кіпр), від імені якого діє Повірений ТОВ "Капітал Стандарт" - зобов'язується передати у власність Покупця ТОВ „Алькор-Оіл", а покупець зобов'язується прийняти та оплатити цінні папери - акції емітента ПАТ „Силові електронні прилади управління - в кількості 3696589 шт. на загальну суму 18776617 дол. СІІІА (або 150 081 499,68 грн.). Номінальна вартість 1 ЦП - 0,25 грн.

Відповідно до Акта прийому-передачі від 24.10.12 до договору купівлі-продажу пінних паперів № 473-БВ від 05.10.12, Продавець передав, а Покупець прийняв цінні папери - акції емітента ПАТ „Силові електронні прилади управління в кількості 3696589 шт. на загальну суму 1877661 7 дол. США (або 150 081 499.68 гри.).

Зарахування акцій підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку цінних паперах № 006791 у Зберігача - ПАТ КБ „Приватбанк" - за 24.10.12.

В бухгалтерському обліку вказана операція була відображена проведенням: Дт рахунку №35.2 «Інші текучі фінансові інвестиції» та Кт рахунку № 68.5.2 «Розрахунки в іншими іноземними кредиторами та дебіторами» на загальну суму 150 081 499.68 гри. (або 18776 617. дол. США )

30.11.12 складено Акт проведення зарахування взаємних однорідних вимог відповідно до якого ТОВ „Алькор-Оіл" та ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД провели зарахування своїх зустрічних однорідних вимог на суму 1877661 7 дол. США.).

В бухгалтерському обліку вказана операція була відображена проведенням: Дт рахунку № 68.5.2 «Розрахунки з іншими іноземними кредиторами та дебіторами» та Кт рахунку №37.7.3 «Розрахунки з іншими іноземними дебіторами» на загальну суму 150 081 499.68 гри. (або 18776 617 дол. СІМА.)

Аналізуючи укладені договори, слід зазначити, що відповідно до вимог п. 2.3 вказаних винще договорів розрахунки повинні бути проведені «шляхом перерахування грошових коштів у безготівковій формі», тобто фактично відбулося порушення вимог укладених договорів.

Перевіркою визначення податкового зобов'язання з податку на додану вартість по вказаних пише операціях встановлено, що ТОВ „Алькор-Оіл„ при реалізації акцій нерезиденту ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД (Кіпр) в слідуючих податкових періодах, зокрема:

в лютому 2012 року на загальну суму 287 672 098,87 гри. грн. (або 36 004 168 дол. США);

та в листопаді 2012року на загальну суму 150 081 499.68 грн. (або 18776617 дол. США );

безпідставно застосувало норми п.п.196.1.1 п. 196.1 ст. 196 Податкового кодексу України вії 02.12.2010 р. №2755-Vl (із змінами і доповненнями), а саме невірно визначено операції з реалізації цінних паперів, що не є об'єктом оподаткування.

Підприємством проведено наступні операції, які не підлягають під звільнення від оподаткування податком на додану вар гість:

відповідно до договору купівлі-продажу здійснено продаж акцій в адресу нерезидента;

відповідно до договору купівлі-продажу здійснено придбання акцій від нерезидент на аналогічну суму;

заборгованість закрита актом проведення зарахування взаємних однорідних вимог.

Стапею 185 Податкового кодексу України передбачено, що об'єктом оподаткування податку на додану вартість є операції з постачання товарів та послуг.

Норми н.п.196.1.1 п.196.1 ст. 196 Податкового кодексу України, стосовно тих операцій, то не : об'єктом оподаткування з податку на додану вартість працюють для визначених самим пунктом видів договорів, зокрема, договори купівлі-продажу цінних паперів, у випадку розрахунку коштами та договори міни, у випадку коли кожна зі сторін договору міни є продавцем того товару, який він передає в обмін, і покупцем товару, якій він одержує взамін.

Згідно зі ст. 601 Цивільного кодексу України залік однорідних вимог є одним із способів припинення зобов'язань, який з метою оподаткування не може вважатися продажем (поставкою) товарів.

Для проведення заліку необхідне виникнення зустрічних однорідних вимог, тобто цій події маю і в передувати інші операції пов'язані із поставкою (продажем) товарів.

Згідно статті 7 ЗУ «Про національний банк України» від 20.05.1999р. №679-XIV Національний банк України визначає систему, порядок і форми платежів, здійснює відповідно до визначених спеціальним законом повноважень валютне регулювання, визначає порядок здійснення в іноземній валюті, організовує і здійснює валютний контроль за банками та іншими фінансовими установами за здійсненням валютних операцій.

Пункт 1.10 Інструкції НБУ № 136 передбачає,що експортна, імпортна операція може бути знята з контролю за наявності належним чином оформлених документів про припинення зобов'язань за цими операціями зарахуванням, якщо:

- вимоги випливають із взаємних зобов'язань між резидентом і нерезидентом, які є контрагентами за цими операціями;

- вимоги однорідні;

- строк виконання за зустрічними вимогами настав або невстановлений;

- між сторонами не було спору щодо характеру зобов'язань, його змісту, умов виконання. Позивачем в ході перевірки не було надано додаткових угод щодо зарахування зустрічних вимог, не надано також листи комерційних банків про зняття з контролю вад юних операцій, що є належним підтверджуючим документом виконання вимог Інструкції НБУ № 136.

Позивачем в ході перевірки не було надано додаткових угод щодо зарахування зустрічних вимог, не надано також листи комерційних банків про знаття контролю валютних операцій, що є належним підтверджуючим документом виконання вимог Інструкції НБУ №136.

Визначення терміну гроші (грошові кошти) наведено у ст. 192 Цивільного кодексу України, згідно якої законним платіжним засобом е грошова одиниця України гривня. Згідно п.п. 14.1.93 ст. 14 Податкового кодексу України, «кошти - гривня або іноземна валюта».

Водночас, згідно пункту 196.1.1 статті 196 Податкового кодексу України, не є об'єктом оподаткування операції з випуску (емісії), розміщення у будь-які форми управління та продало (погашення, викупу) за кошти цінних паперів, що випущені в обіг (емітовані) суб'єктами підприємницької діяльності, Національним банком України, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державину фінансову політику, органами місцевого самоврядування відповідно до закону, включаючи інвестиційні та іпотечні сертифікати, сертифікати фонду операцій з нерухомістю, деривативи. а також корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах; обміну зазначених цінних паперів та корпоративних прав, виражених в інших, ніж цінні папери, формах, на інші цінні папери, корпоративні права, виражені в інших, ніж цінні папери, формах; розрахунково-клірингової, реєстраторської та депозитарної діяльності на ринку цінних паперів, а також діяльності з управління активами (у тому числі пенсійними активами, фондами банківського управління), відповідно до закону та інших видів професійної діяльності на фондовому ринку, які підлягають ліцензуванню відповідно до закону...»

Таким чином, кваліфікуючою ознакою для застосування порядку оподаткування операцій з пінними паперами, передбаченого пп. 196.1.1 п. 196.1 ст. 196 Податкового кодексу є форма проведення розрахунків, а саме - «за грошові кошти», тоді як залік однорідних зустрічних вимог, відповідно до статті 601 Цивільного кодексу України, є однією з форм припинення зобов'язань.

Враховуючи зазначене, у ТОВ „Алькор-Оіл" відсутні підстави для застосування п.п. 196.1.1 п. 196.1 ст 196 Податкового кодексу України, а операція з продажу ТОВ „Алькор-Оіл" акцій нерезиденту «ЛАКРІНО ІНВЕСТМЕНТС ЛІМІТЕД» (Кіпр) не за грошові кошти с об'єктом оподаткування подач ком на додану вартість на загальних підставах.

Таким чином, ТОВ „Алькор-Оіл" на порушення п. 187.1 ст.187 та п.п. 196.1.1 п. 196.1 ст. 196 Податкового кодексу України при здійсненні продажу акцій нерезиденту занижено пола псові зобов'язання з ПДВ та податок на додану вартість на загальну суму 87 550 719.72 гри.

Донарахування податку на прибуток в розмірі 939.3 тис.грн.

В ході проведення перевірки відповідно додатку ЦП до декларації з податку на прибуток за 2012 рік (від 24.05.13. №) було встановлено, що підприємством задекларовано в рядку 1.1 додатка ЦП «дохід звітного періоду від операцій з торгівлі цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами..» в сумі 956 408 097 грн., годі як у рядку 1.2 додатка ЦП «витрати звітного періоду від операцій з торгівлі цінними паперами та іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами..» становили у сумі 854 949 998 грн. та у рядку 1.3 додатка ЦП «від'ємний фінансовий результат попереднього звітного (податкового) періоду» у сумі 514 552 810 грн. Всього збиток від вказаних операцій по декларації становив 413 094 71 1 грн.

Відповідно до гіді.153.8.1 п.153.8 ст. 153 Податкового кодексу України від 02.1 2.2010р. № 275 І (зі змінами та доповненнями) «..витрати платника податку на користь продавця або емітента цінних паперів визнаються витратами того звітного періоду, в якому визнано доходи від відчуження таких цінних паперів..».

Також наказом ДПС України «Про затвердження Узагальнюючої податкової консультації щодо порядку оподаткування податком на прибуток операцій з цінними паперами на вторинному ринку» від 05 липня 2012 року №579 визначено «... витрати на придбання цінних паперів на вторинному ринку, визначаються у відокремленому обліку фінансових результатів від операцій з цінними паперами у точу податковому періоді, на який припадає їх понесення (нарахування) незалежно від періоду отримання доходу від подальшого відчуження таких цінних паперів».

Наказом ДПС України від 21.12.2012 №1160 «Про затвердження Узагальнюючої податкової консультації щодо порядку відображення в податковому обліку суб'єктами господарювання операцій з цінними паперами» доведено що. Узагальнюючі податкові консультації щодо порядку оподаткування податком на прибуток операцій з цінними паперами на фондовому ринку, затверджені накатом ДПС України від 05 липня 2012 року №579 вважати такими, що втратили чинність.

Термін подання податкової декларації з податку на прибуток за 2012 рік до органів ДПС 09.02.2013 року та на момент складання податкової декларації з податку на прибуток підприємців за результатами діяльності платника податків за 2012 рік, діяли роз'яснення щодо відображення в податковому обліку операцій з цінними паперами відповідно до вимог Узагальнюючої податкової консультації, затвердженої згідно наказу ДПС України від 21.12.2012 № 1 160. де зазначено:

«... до складу витрат в окремому обліку можна включати будь-які витрати и на користь будь-якого продавця у межах операцій з цінними паперами, в тому числі від'ємний фінансовий результат з торгівлі цінними паперами в минулих податкових періодах, з урахуванням зазначеної нижче інформації.

Для суб'єктів господарювання, які не є професійними учасниками фондового ринку, але здійснюють операції з купівлі-продажу цінних паперів та інших фінансових інструментів (самостійно отримуючи відповідні фінансові послуги від вказаних професійних учасників фондового ринку згідно з законодавством) зазначені операції мають статус інвестиційної діяльності та повинні здійснюватись у грошовій формі.

При цьому відповідно до ст. 8 Закону N 1560 інвестор у випадках і порядку, встановлених законодавством України, зобов'язаний подати фінансовим органам декларацію про обсяги і джерела здійснюваних ним інвестицій, які в т. ч. можуть здійснюватись за рахунок власних фінансових ресурсів інвестора (прибуток, амортизаційні відрахування, грошові нагромадження тощо): позичкових фінансових коштів інвестора (облігаційні позики, банківські та бюджетні кредити): залучених фінансових коштів інвестора (кошти, одержані від продажу акцій, пайові та інші внески громадян і юридичних осіб (ст.10 Закону).

Крім цього, п. 153.8 ст. 153 Податкового кодексу передбачено, то якщо протягом звітною періоду витрати на придбання кожного з окремих видів цінних паперів та інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, понесені (нараховані) платником податку, перевищують доходи, отримані (нараховані) від продажу (відчуження) цінних паперів або інших, ніж цінні папери, корпоративних прав, цього ж виду протягом такого звітного періоду, від'ємний фінансовий результат переноситься па зменшення фінансових результатів від операцій з цінними паперами або іншими, ніж цінні папери, корпоративними правами цього ж виду наступних звітних періодів у порядку, визначеному ст. 150 цього розділу.

Пунктом 150.1 ст. 150 Податкового кодексу встановлено, що якщо результатом розрахунку об'єкта оподаткування платника податку з числа резидентів за підсумками податкового року є від'ємне значення, то сума такого від'ємного значення підлягає включенню до витрат першого календарної о квартал) наступного податкового року.

Розрахунок об'єкта оподаткування за наслідками півріччя, трьох кварталів та року здійснюється з урахуванням зазначеного від'ємного значення попереднього року у складі витрат таких податкових періодів наростаючим підсумком до повного погашення такого від'ємного значення.

При цьому норми статті 150 Податкового кодексу застосовуються до від'ємного значення об'єкта оподаткування, що не містить витрат на придбання цінних паперів, які не були продані протягом звітною періоду..».

А також, відповідно до Узагальнюючої податкової консультації, затвердженої згідно наказ) ДПС України від 21.12.2012 №1 160 зазначено, що «..у податковій декларації з податку на прибуток за звіті періоди 2012 - 2015 років (починаючи із звітного періоду - першого півріччя 2012 року) платників з доходом, що враховується при визначенні об'єкта оподаткування за 201 1 рік, 1 мільйон гривень та більше враховується лише по 25 відсотків суми від'ємного фінансового результат) операцій з цінними паперами та деривативами, які рахуються станом на 01.01.2012 у порядку, передбаченому пунктом 3 підрозділ) 1 розділу XX Податкового кодексу, якщо у такому від'ємному фінансовому результаті не містяться витрати на придбання цінних паперів, що не були продані станом на 01.01.2012 року».

Враховуючи викладене, ТОВ «Алькор Ойл» в порушення п. 150.1 ст. 150. П.п.153.8.1 та п.п.153.8.3 п.153.8 ст. 153 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 2755-У1 (зі змінами та доповненнями), занижено ряд.03.20 додатка ЦП та ІД Декларації з податку на прибуток підприємств за 2012 рік на загальну суму 4045089 грн. внаслідок не включення до їх складу доходу від операцій з реалізації акцій.

Зменшення від'ємного значення об'єкту оподаткування в сумі 6752.6 тис.грн.

Перевіркою відображених у рядку 06.3 Декларацій «Фінансово витрати відповідно до підпункту 138.10.5 пункту 138.10 статті 138 розділу 111 Податкового кодексу України" показників за період з 01.07.2011 року по 31.12.2012 року у загальній сумі 5 186 764грн. встановлено, що ТОВ «Алькор Ойл» встановлено, що суб'єкт відображав вартість нарахованих та сплачених відсотках на отримані кредит.

Проведеною перевіркою відображеного показника за період з 01.07.2011 року по 31.12.2012 року на підставі таких документів: банківських документів; бухгалтерських рахунків №951 «Відсотка за кредит» встановлено завищення задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 06.3 Декларацій „Фінансові витрати відповідно до п. 138.10.5 п.138.10 ст. 138 Податкового кодексу України" всього у сумі 410356.3 грн.. в тому числі за 3 квартал 201 1 року в сумі 905383 грн., а 4 квартал 201 1 року в сумі 2577368 гри., за 1 квартал 2012 року в сумі 415265 грн., за 2 квартал 2012 року в сумі 469871 грн.. за 3 квартал 2012 року в сумі 35676 грн.

Товариством в порушення пп.14.1.36 п. 14.1 ст.14. пп. 138.10.5 п.138.10 ст.138. п.141.1 ст.141 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 275 5-У І. завищено фінансові витрати за 2 півріччя 2011 року в сумі 3482751 грн., та за 2012 рік на суму 920812 грн. грн., внаслідок нарахування відсотків, за користування кредитними коштами по операціям, що не пов'язані з господарською діяльністю.

Так, згідно первинних документів, наданих для перевірки, вставлено, що з метою фінансування поточної діяльності підприємства, ТОВ „Алькор Оіл" було укладено кредитні договори з ПАТ КБ «Приватбанк" м. Дніпропетровськ (код ЄДРПОУ - 14360570) від 02.08.2010р. № 4Ю10І83И. від 15.11.2011р. №41011439И та від 08.10.2012р. № 4ЮІ2252И.

Па виконання вищезазначених кредитних договорів, товариство за період з 01.07.2011р. по 31.12.2012р. отримало кредитних коштів на загальну суму 1 597 990,0 тис. грн. (982 199.7 +615 790.3). а саме:

за ІІ-ІV квартали 2011р.- 982 199,7 тис. грн.; за 2012 рік - 615 790,3 тис. грн.

При цьому, протягом 2-4 кв. 2011 року та 2012 року ТОВ „Алькор Оіл" виключно за рахунок кредитних коштів придбало акцій на загальну суму 1357 313.0 тис грн., відповідно до слідуючих договорів купівлі-продажу цінних паперів:

№ 832-В від 23.08.11р., емітент ПАТ „Київшляхбуд" в кількості 16 71л 420 шт. (номінальна вартість 1 ЦП - 0,25 грн.) на загальну суму 400 000 000 грн., (продавець ТОВ ВТФ «Авіас» (. м. Дніпропетровськ). Перехід права власності на акції до ТОВ «Алькор Оіл» підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 006791 у Зберігача - ПАТ КБ „Приватбанк" - за 30.09.11 (зараховано на рахунок акції ПАТ „Київшляхбуд" в кількості 16 715 420 шт.).;

№ 1133-Б від 24.11.11р., емітент ПАТ „Екотехнології" в кількості 855 887 шт. на загальну суму 25 500 000 грн. (Продавець - ТОВ „Елефтсрія" (. м. Дніпропетровськ). Перехід права власності на акції до ТОВ „Алькор-Ойл" підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 006791 у Зберігача ПАТ Кб «Приват Банк» за 02.12.2011 (зараховано на рахунок акції ПАТ „Екотехнології" в кількості 855887 шт.).

14.11.2011 р. укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 860-Б, відповідно до якою Продавець - ТОВ „Віконд Ойл" (, м. Дніпропетровськ), від імені якого діє Повірений - ТОВ „Капітал-Стандарт"- зобов'язується передати у власність Покупця ТОВ „Алькор-Ойл" - цінні папери на загальну суму 514 613 010 грн.

Зарахування акцій підтверджується виписками про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 006791 у Зберігача - ПАТ КБ Приват банк" - за 25.11.11 та 28.12.1І.

19.10.12р. укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № 483-БВ, відповідно до якою Продавець - ТОВ „Річ-Оіл" зобов'язується передати у властей. Покупця - ТОВ „Алькор-Ойл", від імені якого діє: Повірений ТОВ „Капітал-Стандарт", цінні папери.

Перехід права власності на акції до ТОВ „Алькор-Ойл" підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 006791 у Зберігача ПАТ Приватбанк - за 06.11.12 (зараховано на рахунок акції ПАТ „Нафтова компанія «Ойл Сіті»" в кількості 390336 шт. та акції ПАТ «ФІНАНСГРУП-ЕКНЕ» в кількості 1995258 шт.).

Таким чином, із отриманих протягом перівіряємого періоду кредитних коштів на загальну суму 1 597 990,0 тис. гри. ТОВ „Алькор-Оіл" використано на придбання цінних паперів 1 357 315,0 тис. грн., або 84,9% від загальної суми кредиту, а також на придбання паливно-мастильних матеріалів 240 637.0 тис. грн. або 15,1% від загальної суми кредиту.

Згідно бухгалтерського обліку, первинних бухгалтерських документів та карток по рахунках 68.4.95.1 рахуються нараховані відсотки за користування кредитними коштами за 2-4 квартал 2011 року в сумі 20 273 253.26 грн., та за 2012 рік в сумі 54 580 421.83 грн.

Однак, відповідно до поданих декларації з податку па прибуток за період і 01.07.2011 по 31.12.2012 року до органу ДПС підприємством частково включені відсотки за користування кредитними до п. 138.10.5 п.138.10 ст.138 Податкового кодексу України" всього на суму 5 186 764 грн.. в т.ч за 2-4 квартал 2011 року в сумі 3482751 грн., за 2012 рік в сумі 1704013 грн.

Оскільки, затрати на придбання цінних паперів від загальної суми кредиту складанні. 84.9%. ю відповідно сума понесених витрат на сплату відсотків за отримані кредити, використані на придбання цінних паперів, становитиме 4 403 563 гри. та на придбання ПММ 783 201 грн.

В подальшому, із придбаних акцій па загальну суму 1 357 313,0 тис. грн. реалізовано за кошти через р/р на суму 944 214,7 тис. грн. та шляхом взаємозаліку на суму 437 753.6 тис. грн (описано в п.3.2.1 акту), собівартість яких становить 1 377 863,0 тис. гри. Націнка реалізованих акцій склала 0.020 % або 4105,3 тис. гри., в той час як витрати на сплату відсотків за отримані кредити, використані на придбання акцій, становлять 4403,6 тис. грн.

Отримання заздалегідь передбачених збитків від продажу цінних папір свідчить про відсутність зв'язку витрат підприємства з його господарською діяльністю з точки зору вимог податкового законодавства.

Крім того, основний вид діяльності підприємства - торгівля ПММ. Дохід від здійснення основною виду діяльності підприємства за період, що перевіряється складає 144 924,9 тис. грн., що становить всьогоо 10 % від обсягів реалізації акцій.

Водночас у пп. 14.1.81 п. 14 ст. 14 Податкового кодексу визначено, що інвестиції - це господарські операції, які передбачають придбання основних засобів, нематеріальних активів, корпоративних прав та/або цінних паперів в обмін на кошти або майно. При цьому господарські операції, що передбачають придбання корпоративних прав, цінних паперів, деривативів та/або інших фінансових інструмент'., відносяться до фінансових інвестицій і можуть бути або прямими (внесення коштів або майна в обмін на корпоративні права, емітовані юридичною особою при їх розміщенні такою особою)- або портфельними (купівля цінних паперів за кошти на фондовому ринку або біржовому товарному ринку). Під реінвестицією маються на увазі господарські операції, що передбачають здійснення капітальних або фінансових інвестицій за рахунок прибутку, отриманого від інвестиційних операцій.

Порядок оподаткування операцій особливого виду визначено ст. 153 Податкового кодексу . Норми п. 1 53.8 ст. 153 Податкового кодексу регулюють облік операцій з торгівлі цінними паперами, а також встановлюють окремі правила податкового обліку як для професійних учасників ринку (торговців цінними паперами), так і для інших платників податків у частині операцій, що здійснюються на фондових біржах. Підпунктом 14.1.36 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України від 02.12.2010р. № 275:- VI (зі змінами та доповненнями) визначено поняття господарська діяльність, яке передбачає діяльність особи, що пов'язана з реалізацією товарів, яка спрямована на отримання доходу.

Крім того, відповідно до п.141.1 ст.141 Податкового кодексу України (зі змінами та доповненнями) передбачено, що до складу витрат включаються будь-які витрати, пов'язані з нарахуванням процентів за борговими зобов'язаннями протягом звітного періоду, якщо такі нарахування здійснюються у зв'язку з провадженням господарської діяльності платника податку.

Оскільки операції з торгівлі цінними паперами, здійснені виключно кредитними коштами, не спрямовані на отримання доходу, то і відсотки нараховані за користування кредитними коштами та використані на такі операції не пов'язані з господарською діяльністю.

Таким чином, ТОВ „Алькор-Оіл" в порушення п. 141.1 ст. 141 та п.п. 153.8.3 п.153.8 ст.158 Податкового кодексу України (зі змінами та доповненнями) завищено, витрати за рахунок включення до їх складу відсотків, нарахованих за користування кредитними коштами, то використані на операції з торгівлі цінними паперами на загальну сумі 4 40.3 563 гри., в тому числі за 3 квартал 20112 року в сумі 905383 грн., за 4 квартал 2011 року в сумі 2577368 грн., за 1 квартал 2012 року в сумі 415265 грн., за 2 квартал 2012 року в сумі 469871 грн., за 3 квартал 2012 року в сумі 35676 грн.

Отже, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про необхідність скасування рішення суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог про скасування податкових повідомлень-рішень № від 29 липня 2013 року, № від 29 липня 2013 року, № від 29 липня 2013 та в цій частині слід прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

При цьому, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з рішенням суду першої інстанції про необхідність скасування рішення податкового органу № від 29 липня 2013 року про застосування фінансових санкцій у розмірі 40800 грн. за здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами у невизначених місцях, отже в цій частині постанову суду першої інстанції слід залишити без змін.

Матеріалами справи підтверджено, що під час проведення інвентаризації встановлено, що фактичним місцем здійснення продажу тютюнових виробів є АЗС №8, при цьому, згідно поданих документів для отримання ліцензій на пране роздрібної торгівлі тютюновими виробами регіональним управлінням ДСАТ ДПС Кіровоградській області, згідно вимог ст. 15 ЗУ від 19.12.95 №481/95-ВР «Про Державне регулювання виробництва і обліку спирту етилового, коньячного, плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» із змінами та доповненнями), видано ліцензію на місце здійснення діяльності у кіоску, який знаходиться на АЗС №8 за адресою: м. Кіровоград, вул. Велика Пермська,72. Податковий орган зазначає, що документів на розміщення кіоску та підтверджень щодо торгівлі тютюновими виробами у кіоску на вищезазначеній станції ТОВ «АлькорОіл» не надано.

Відповідно до п.3 «Правил роздрібної торгівлі тютюновими виробами», затверджених наказом Міністерства економіки з питань європейської інтеграції України від 24.07.02 №218, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 20.08.02 за №679/6967( далі порядок №218) визначено перелік об'єктів через які здійснюється торгівля тютюновими виробами. Слід відмітити , що вказаний перелік є вичерпним і не містить інших об'єктів, через які мають право суб'єкти господарювання здійснювати продаж тютюнових виробів. Норми порядку №218 носять імперативний характер і не можуть трактуватись суб'єктами господарювання по-різному. Виходячи з вище викладеного, автозаправочні станції не відносяться до об'єктів дрібно роздрібної торгівельної мережі, через які може здійснюватися торгівля тютюновими виробами.

При цьому, колегія суддів апеляційної інстанції бере до уваги, що підприємством, згідно поданих заяв та документів передбачених ст.15 ЗУ «Про Державне регулювання виробництва і обігу спирту етиловою, коньячного, плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» (із змінами та доповненнями), для отримання ліцензій на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами отримано ліцензії на право здійснення роздрібної торгівлі тютюновими виробами у кіосках, розташованих на АЗС, а саме: м. Кіровоград, вул. Велика Пермська.72.

Матеріалами справи підтверджено, що продаж тютюнових виробів позивачем здійснюється за наявності відповідної ліцензії, у місці торгівлі визначеному ліцензією; також в матеріалах справи містяться дозволи, видані органами місцевого самоврядування на торгівлю виробами саме в цих місцях (а.с. 92-98 т. 1).

Отже, рішення податкового органу № від 29 липня 2013 року про застосування фінансових санкцій у розмірі 40800грн. є протиправним, тому суд першої інстанції дійшов правильного висновку про його скасування. Таким чином, в цій частині постанову суду першої інстанції слід залишити без змін.

Вирішуючи питання про розподіл судових витрат, суд апеляційної інстанції прийшов до висновку про необхідність пропорційного розподілу судових витрат у зв'язку з частковим задоволенням позовних вимог, тому також підлягає частковому скасуванню постанова суду першої інстанції щодо стягнення судових витрат на користь позивача в розмірі 2294грн. (а саме, підлягає скасуванню рішення про стягнення на користь позивача судових витрат в розмірі 1740грн., що становить третю частину сплачених позивачем судових витрат).

Керуючись п. 3 ч. 1 статті 198, статтями 202, 205, 207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Кіровоградської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Кіровоградській області - задовольнити частково.

Постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року - скасувати в частині:

визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, що винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" збільшено суму грошового зобов'язання з податку на додану вартість із вироблених в Україні товарів (робіт, послуг) в розмірі 87 550 720грн. основного платежу та 43 775 360грн. штрафних (фінансових) санкцій;

визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, що винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" збільшено суму грошового зобов'язання з податку на прибуток підприємств в розмірі 626 214грн. основного платежу та 313 107грн. штрафних (фінансових) санкцій;

визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення № від 29 липня 2013 року, що винесене Кіровоградською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління Міндоходів у Кіровоградській області, яким Товариству з обмеженою відповідальністю "Алькор-Оіл" зменшено суму від'ємного значення об'єкту оподаткування податком на прибуток підприємств у розмірі 6 752 635грн. -

та в цій частині прийняти нове рішення про відмову в задоволенні цих позовних вимог.

Також скасувати рішення суду першої інстанції в частині стягнення на користь позивача судового збору в розмірі 1740 грн.

В іншій частині рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом 20 днів відповідно до ст. 212 та ч. 5 ст. 254 КАС України.

Головуючий: Ю.В. Дурасова

Суддя: Н.П. Баранник

Суддя: А.А. Щербак