Справа № 664/1853/16-а
Суддя: Савчак С. П.
Дата ухвалення: 2017-03-20 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 664/1853/16-а
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2017 року Цюрупинський районний суд

Херсонської області

у складі:

головуючого судді Савчака С.П.,

секретар судового засіданні ОСОБА_1,

за участі:

представника позивача ОСОБА_2,

представника відповідача ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Олешки Олешківського району Херсонської області адміністративну справу за адміністративним позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 до Виконавчого комітету Олешківської міської ради про скасування рішення субєкта владних повноважень в частині, зобовязання вчинити певні дії та заборону вчиняти певні дії

ВСТАНОВИВ:

До Цюрупинського районного суду Херсонської області з адміністративним позовом до виконавчого комітету Олешківської міської ради звернулась фізична особа-підприємець ОСОБА_4 за яким просить визнати протиправним та скасувати п. 1.2. рішення Виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області № 157 від 06 липня 2016 року та зобовязати Виконавчий комітет Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області надати дозвіл на розміщення тимчасової споруди торгівельного призначення в м. Олешки по вул. Гвардійській.

Адміністративний позов обгрунтовано тим, що позивач на підставі договору про спільну діяльність з КП «Алмаз» від 01.09.2014 року здійснює реалізацію хлібобулочних виробів у центрі міста Олешки, біля «Білої акації» в тимчасовій споруді. Дозвіл на розміщення цієї тимчасової споруди продовжено КП «Алмаз» на підставі розпорядження міського голови Цюрупинської міської ради від 24.11.2006 року № 89/2-6. 16.05.2016 року нею до виконавчого комітету Цюрупинської міської ради було направлено заяву-декларацію про розміщення тимчасової споруди. До заяви було додано паспорт привязки, фото з розміщенням тимчасової споруди, копію договору на вивіз сміття та технічні умови від балансоутримувача інженерних мереж. 19.05.2016 року зазначену заяву з документами було отримано відповідачем. 08.08.2016 року нею було отримано рішення виконавчого комітету Олешківської міської ради № 157 від 06.07.2016 року за п. 1.2. якого їй відмовлено у подальшому розміщенні тимчасової споруди торгівельного призначення для здійснення підприємницької діяльності у звязку з відсутністю паспорту привязки ТС та самовільним встановленням ТС по вул. Гвардійська (центральна площа).

В судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав. За письмовими поясненнями ОСОБА_4 від 17.03.2017 року вона 01.09.2014 року уклала з КП «Алмаз» договір про спільну діяльність. За цим договором КП «Алмаз» передало ларьок в центрі міста і всі дозвільні документи на нього. Навесні 2016 року вона поштою направила всі документи в Олешківський виконком разом із заявою, в тому числі направила і паспорт привязки ларька. За письмовими поясненнями залученого судом в якості третьої особи КП «Алмаз» 24.11.2006 року вказаному пдіприємству було продовжено дозвіл на торгівлю хлібобулочними виробами в ларьку в центрі міста. На той момент і після цього у нього були всі необхідні дозвільні документи на реслізацію хлібобулочних виробів і для того, щоб спільний ларьок стояв в центрі міста. 01.09.2014 року було укладено договір про спільну діяльність за яким він передав ФОП ОСОБА_4 ларьок і всі дозвільні документи на нього, який знаходився там на законних підставах. Крім того, представник позивача пояснив, що в архіві розпорядження відсутнє, частина документів відповідача була втрачена внаслідок аварії (підтоплення архіву).

В судовому засіданні представник відповідача письмових заперечень на адміністративний позов не надала, в той-же час заперечуючи проти позову зазначила, що паспорту привязки на зазначену тимчасову споруди відповідачем на видавалось, журнал реєстрації паспортів привязки ведеться у відповідача лише в електроному вигляді, заява-декларація надішла до відповідача без паспорту привязки, розпорядження міського голови про продовження дозволу на розміщення тимчасової споруди у виконавчому комітеті відсутнє та воно мало бути передано до архіву разом з журналом розпоряджень.

За листом архівного сектору Олешківської районної державної адміністрації Херсонської області від 22.02.2017 року № 11/04-10 у документах архівного фонду Цюрупинська міська рада у розпорядженнях міського голови від 29.09 по 29.12.2006 року з № 151а/2-4 по 246/2-4 розпорядження міського голови від 24.11.2006 року № 89/2-6 відсутнє.

За копією розпорядження міського голови виконавчого комітету Цюрупинської міської ради від 24.11.2006 року № 89/2-6 «Про видачу та поновлення дозволів на розміщення обєктів торгівлі, громадського харчування та сфери послуг» продовжено дозвіл колективному підприємству «Алмаз» на виготовлення та реалізацію хлібо-булочних виробів за адресами: район центрального ринку/вул. Гвардійська, Пролетарська центр міста.

За копією заяви-декларації підписаною ФОП ОСОБА_4 16.05.2016 року вона підтверджує, що тимчасова споруда для провадження підприємницької діяльності розрібна торгівля продуктами харчування кіоск металевий розміщується в центрі міста, біля «білої акації» згідно з паспортом привязки та технічними умовами. За копією фіскального чеку зазначене відправлення було надіслано 16.05.2016 року та за рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу отримано 19.05.2016 року. За вхідним номером на штампі заяви-декларації, виконавчий комітет Цюрупинської міської ради отримав 19.05.2016 року за № 743. За аркушем паперу наданого відповідачем за підписом міського голови ОСОБА_5 до № 743 від 19.05.2016 року олівцем зазначено, що не додано фото та паспорт привязки.

За рішенням виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області від 06.07.2016 року № 157 «Про відмову у подальшому розміщенні та демонтаж тимчасових споруд торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності (ТС)» п.1.2. з урахуванням п. 1 відмовлено ФОП ОСОБА_4 у подальшому розміщенні тимчасової споруди торгівельного призначення для здійснення підприємницької діяльності (ТС) в м. Олешки у звязку з відсутністю паспорту привязки та самовільним встановленням ТС по вул. Гвардійській (центральна площа).

За договором про спільну діяльність укладеного 01.09.2014 року між КП «Алмаз» та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_4 сторони домовились про організацію спільної діяльності в сфері реалізації хлібобулочних виробів для досягнення наступних господарських цілей виробництво хлібобулочних виробів та їх подальша реалізація (п. 1.1.). КП «Алмаз» передає ФОП ОСОБА_4 безоплатно на строк передбачений цим договором, майно торгівельну споруду, яка розташована на центральній площі міста Цюрупинськ Херсонської області (п.п. 3.1.1., 6.1.1.). ФОП ОСОБА_4 представляє інтереси сторін в органах місцевого самоврядування, підприємствах, установах та організаціях не залежно від їх форми власності та підпорядкування з метою отримання всіх необхідних документів в тому числі дозволів, погоджень, укладення договорів і т.ін. для здійснення реалізації хлібобулочних виробів (п. 5.3.). Договір вступає в силу з моменту його підписання та діє до 01.09.2019 року (п. 7.1.).

Відповідно до ч. 1 ст. 2 КАС України, завданням адміністративного судочинства є захист прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно- правових відносин від порушень з боку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб, інших субєктів при здійсненні ними владних управлінських функцій на основі законодавства, в тому числі на виконання делегованих повноважень шляхом справедливого, неупередженого та своєчасного розгляду адміністративних справ.

Відповідно до ч. 3 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийнятті (вчиненні) вони: - на підставі, у межах поноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; - з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; - обгрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); - безсторонньо (неупереджено); - добросовісно; - розсудливо…

Відповідно до ч. 1 ст. 69 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обгрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Відповідно до ч. 4 ст. 70 КАС України, обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування, крім випадків, воли щодо таких обставин не виникає спору.

Відповідно до ч. 2, 4, 6 ст. 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності субєкта владних повноважень обовязок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову. Субєкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі. Якщо особа, яка бере участь у справі, без поважних причин не надасть докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, на які вона посилається, суд вирішує справу на основі наявних доказів.

Відповідно до ст.ст.13, 16, 21 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», до об'єктів благоустрою населених пунктів належать: - території загального користування: - парки (гідропарки, лугопарки, лісопарки, парки культури та відпочинку, парки - пам'ятки садово-паркового мистецтва, спортивні, дитячі, історичні, національні, меморіальні та інші), рекреаційні зони, сади, сквери та майданчики; - пам'ятки культурної та історичної спадщини; - майдани, площі, бульвари, проспекти; - вулиці, дороги, провулки, узвози, проїзди, пішохідні та велосипедні доріжки; - пляжі; - кладовища; - інші території загального користування; -прибудинкові території; - території будівель та споруд інженерного захисту територій; - території підприємств, установ, організацій та закріплені за ними території на умовах договору. На об'єктах благоустрою забороняється самовільно встановлювати об'єкти зовнішньої реклами,торговельні лотки, павільйони, кіоски тощо. Елементами (частинами) обєктів благоустрою є малі архітектурні форми. Мала архітектурна форма - це елемент декоративного чи іншого оснащення обєкта благоустрою. До малих архітектурних форм належать: альтанки, павільйони, навіси; паркові арки (аркади) і колони (колонади); вуличні вази, вазони і амфори; декоративна та ігрова скульптура; вуличні меблі (лавки, лави, столи); сходи, балюстради; паркові містки; огорожі, ворота, ґрати; інформаційні стенди, дошки, вивіски; інші елементи благоустрою, визначені законодавством.

Відповідно до ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення. Розміщення малих архітектурних форм здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів". Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Відповідно до п.п. 1.4., 2.1., 2.7., 2.16., 2.24., 2.35., «Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, паспорт привязки ТС комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схема благоустрою прилеглої території. Підставою для розміщення ТС є паспорт привязки ТС. Паспорт привязки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Паспорт привязки підлягає реєстрації в журналі реєстрації паспортів привязки або електроному журналі органом, який його видав, з подальшим внесенням інформації про ТС до містобудівного кадастру. Паспорт привязки виготовляється у двох примірниках. Один примірник зберігається у замовника ТС, другий у відповідному органі з питань містобудування та архітектури. Документація щодо встановлення ТС, видана до набрання чинності цим Порядком, дійсна до закінчення її терміну дії.

На підставі викладеного, враховуючи, що паспорт привязки підлягає реєстрації в журналі реєстрації паспортів привязки органом який його видав, тому допустими доказом не видання паспорту привязки може слугувати лише журнал реєстрації паспортів привязки в письмовій формі або в електронному вигляді. У звязку з цим пояснення представника відповідача, що паспорт привязки не видавався та написи олівцем на аркуші паперу доданого до заяви-декларації ФОП ОСОБА_4, суд неспримає в якості доказів. На підставі викладеного виконавчим комітетом Олешківської міської ради Херсонської області не доведено, що паспорт привязки на ТС по вул. Гвардійська (центральна площа) не видавався КП «Алмаз» або ФОП ОСОБА_4 Крім того, враховуючи, що відповідно до укладеного між ФОП ОСОБА_4 та КП «Алмаз» позивачу надано повноваження на представлення інтересів сторін договору, в т.ч. дозволів, погоджень - ФОП ОСОБА_4 мала право на отримання дозволу на розміщення тимчасової споруди по вул. Гвардійська (центральна площа). Крім того, п. 1.2. рішення виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області від 06.07.2016 року № 157 «Про відмову у подальшому розміщенні та демонтаж тимчасових споруд торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності (ТС) винесено необгрутовано, а саме без урахування того, що саме КП «Алмаз» здійснив розміщення зазначеної ТС та не врахувавалось при прийнятті рішення наявність чи відсутність паспорту привязки оформленого на КП «Алмаз».

Також, з урахуванням того, що документація щодо встановлення ТС, видана до набрання чинності «Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, дійсна до закінчення її терміну дії та недоведенням виконавчим комітетом Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області, що КП «Алмаз» не отримувало: - дозволу на розміщення обєкту торгівлі для виготовлення та реалізації хлібо-булочних виробів в центрі міста по вул. Гвардійській; - продовження дозволу на розміщення обєкту торгівлі для виготовлення та реалізації хлібо-булочних виробів в центрі міста по вул. Гвардійській; та того, що строки цих дозволів закінчились або ці дозволи були скасовані, тому встановлена тимчасова споруда по вул. Гвардійській не може вважатися, такою, що самовільно встановлена. Крім того, виконавчим комітетом Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області не надано правил благоустрою міста Цюрупинська, який діяв станом на 24.11.2006 року, для того, щоб довести, що зазначені правила не передбачали можливості офомлення продовження дозволу на розміщення обєкту торгівлі за рішенням міського голови Цюрупинської міської ради. Також, не додано жодних документів, які б свідчили, що КП «Алмаз» встановив обєкт торгівлі в центрі міста по вул. Гвардіській самовільно. Відсутність в архіві архівного сектору Олешківської районної державної адміністрації Херсонської області розпорядження міського голови від 24.11.2006 року № 89/2-6 не свідчить про те, що вказане розпорядження не видавалось. Крім того, виконавчим комітетом Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області не надано доказів, що зазначене розпорядження міського голови та журнали розпоряджень міського голови взагалі передавались до архіву.

На підставі зазначеного, суд вважає, що адміністративний позов підлягає задоволенню у повному обсязі, оскільки відповідачем не доведено, що п. 1.2. рішення Виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області № 157 від 06 липня 2016 року «Про відмову у подальшому розміщенні та демонтаж тимчасових споруд торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності (ТС)» прийнято у відповідності до законодавства України та з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення.

У звязку з задоволенням адміністративного позову та відповідно до ч. 1 ст. 94 КАС України, судові витрати понесені ФОП ОСОБА_4 зі сплати судового збору у розмірі 1 653 (одна тисяча шістсот пятдесят три) гривні 60 копійок підлягають стягненню з виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області за рахунок бюджетних асигнувань.

Керуючись ст. ст. 1, 2, 6, 7, 9, 11, 17 - 19, 69, 70, 71, 79, 86, 87, 94, 158-159, 160 ч. 1- 3, 161-163, 186 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 до Виконавчого комітету Олешківської міської ради задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати п. 1.2. рішення Виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області № 157 від 06 липня 2016 року «Про відмову у подальшому розміщенні та демонтаж тимчасових споруд торговельного призначення для здійснення підприємницької діяльності (ТС).

Зобовязати Виконавчий комітет Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області надати Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_4 дозвіл на розміщення тимчасової споруди торгівельного призначення в м. Олешки по вул. Гвардійській.

Стягнути з Виконавчого комітету Олешківської міської ради Олешківського району Херсонської області за рахунок бюджетних асигнувань на користь Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 1 653 (одна тисяча шістсот пятдесят три) гривні 60 копійок.

Постанова може бути оскаржена сторонами протягом десяти днів з дня отримання її копії (повного тексту постанови) шляхом подання апеляційної скарги до Одеського апеляційного адміністративного суду через Цюрупинський районний суд Херсонської області з одночасним надісланням її копії до суду апеляційної інстанції.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили постановою за наслідками апеляційного провадження.

Суддя (підпис) С. П. Савчак

Копія відповідає оригіналу

Суддя Савчак С. П.

Повний текст постанови складено та підписано 23 березня 2017 року суддя __________ С.П.Савчак