Справа № 824/746/16-а
Суддя: Левицький Василь Костянтинович
Дата ухвалення: 2017-02-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2017 р. м. Чернівці справа № 824/746/16-а

Чернівецький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Левицького В.К.

за участю секретаря судового засідання Козак В.Ю.

позивача ОСОБА_1

представника позивача Мегея І.В.

представників відповідачів Кушніра М.І., Меланіча В.В.

розглянув у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1

до Чернівецького прикордонного загону Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України

про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (далі - позивач) звернувся до суду з вказаним позовом, в якому, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ №352-ос від 15.07.2016 р. начальника Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України в частині звільнення його, молодшого лейтенанта з військової служби у запас Збройних Сил України відповідно до п. и ч. 6 ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок та військову службу;

- визнати протиправним та скасувати наказ №149-ос від 08.08.2016 р. начальника 31 прикордонного загону (І категорії) Західного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України в частині виключення його молодшого лейтенанта із списків особового складу прикордонного загону та всіх видів забезпечення;

- поновити його на посаді начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби Селятин ІІ категорії (тип Б);

- стягнути на його користь з Західного регіонального управління Державної прикордонної служби України середній заробіток за час вимушеного прогулу з моменту винесення наказу начальника 31 прикордонного загону (І категорії) Західного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України №149-ос від 08.08.2016 р. в період з 08.08.2016 р. по 27.01.2017 р. в сумі 34116,12 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що оскаржувані накази є протиправними, оскільки не враховано, що під час несення служби він добросовісно виконував свої службові обов`язки, не порушував службову дисципліну та Дисциплінарний статут.

Позивач та його представник в судовому засіданні позовні вимоги підтримали та просили суд задовольнити позов у повному обсязі.

В судовому засіданні представники відповідачів заперечували проти позову та просили суд в задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Під час судового розгляду справи, за ініціативою суду, допитано як свідків заступника начальника штабу, начальника відділу прикордонного контролю ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_2 , начальника комендантського відділення, відділу організації повсякденної діяльності штабу ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 з питань доведення до відома ОСОБА_1 змісту оскаржуваного наказу №352-ос від 15.07.2016 р.

Вислухавши пояснення сторін, покази свідків, дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_2 , народився в с. Верховина, Верховинського району, Івано-Франківської області, паспорт серії НОМЕР_1 , виданий Верховинським РВ УМВС України в Івано-Франківській області) до 08.08.2016 р. проходив військову службу за контрактом в Державній прикордонній службі України на посаді начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби Селятин ІІ категорії (тип Б) Чернівецького прикордонного закону (І категорії) Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України у званні молодшого лейтенанта (Т.1 а.с. 201-202).

Дослідженням контракту укладеного між позивачем та головою Державної прикордонної служби України від 20.08.2015 р. встановлено, що позивач зобов`язувався, в т.ч.:

- протягом дії цього Контракту (з 20.08.2015 р. по 19.08.2020 р.) проходити військову службу на посадах осіб офіцерського складу в органах Державної прикордонної служби України на умовах і в порядку, встановлених Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, іншими нормативно-правовими актами, що визначають порядок проходження військової служби, та цим Контрактом;

- додержуватись Конституції України, законів України, статутів Збройних Сил України, Кодексу професійної етики військовослужбовця Державної прикордонної служби України та інших нормативно-правових актів з питань, що регламентують проходження військової служби, а також виконувати накази старших начальників;

- виконувати службові обов`язки військовослужбовця, вимоги посадової інструкції;

- проходити з дотриманням визначених законодавством вимог та порядку військову службу в будь-якому регіоні України на посадах, вимоги до заміщення яких відповідають професійній (фаховій) підготовці за відповідним напрямом і основною або спорідненою спеціальністю, освітньо-кваліфікаційним рівнем підготовки та досвіду служби за фахом;

- дотримуватися вимог військової дисципліни, визначеного в органі Державної прикордонної служби України розпорядку дня; не допускати вчинення злочинів та адміністративних правопорушень, у тому числі корупційних правопорушень.

Пунктом 3 цього Контракту передбачено, що контракт може бути достроково припинено (розірвано) з ініціативи органу Державної прикордонної служби України або громадянина України в порядку та на підставах, визначених Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України.

З матеріалів справи вбачається, що 05.04.2016 р. Чернівецьким прикордонним загоном видано наказ № 324-аг, яким призначено службове розслідування щодо перевірки факту порушення державного кордону 04.04.2016 р. на напрямку 682 прикордонного знаку, що на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби Селятин (Т. 2 а.с. 141).

За результатами проведеного службового розслідування, 14.04.2016 р. складено висновок, в якому зафіксовано, що факт порушення державного кордону 04.04.2016 р. на напрямку 682 прикордонного знаку на ділянці відповідальності відділу прикордонної служби Селятин став можливим, в т.ч. внаслідок не виконання в повному обсязі позивачем вимог п. 2.6 Інструкції з організації службової діяльності дільничних інспекторів прикордонної служби Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 05.10.2007 р. №790 (Т. 2 а.с 142-145).

За допущене порушення, позивача притягнуто до дисциплінарної відповідальності та оголошено дисциплінарне стягнення догана, про що 13.05.2016 р. Чернівецьким прикордонним законом винесено наказ Про результати службового розслідування №573-аг (Т. 1 а.с. 82 - 84).

У відповідності до наказу Чернівецького прикордонного загону від 29.04.2016 р. №500-аг, 04.05.2016 р. проведено службове розслідування щодо перевірки факту незадовільного керівництва та послаблення контролю за службовою діяльністю підпорядкованих дільничних інспекторів прикордонної служби Селятин, яким встановлено, що позивач неналежно виконує вимоги ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та вимог ст. 1-4, 6 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, в наслідок чого це періодично призводить до порушень державного кордону (Т. 2 а.с. 148, 149, 150, 151-152).

05.05.2016 р. наказом Чернівецького прикордонного загону Про результати службового розслідування №511-аг, за порушення вимог ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та вимог ст. 1-4, 6 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби Селятин молодшого лейтенанта ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та відповідно до п. в ст. 68 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України оголошено дисциплінарне стягнення сувора догана (Т. 1 а.с. 88- 90).

Судом також встановлено, що на підставі рапорту тво начальника відділу прикордонної служби «Селятин» майора ОСОБА_4 від 12.05.2016 р. № 7215 про нездійснення позивачем протягом квітня травня перевірки порядку ведення службової документації підпорядкованого персоналу, за невиконання вимог п. 2.7 Інструкції з організації службової діяльності дільничних інспекторів прикордонної служби Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Адміністрації Держприкодонслужби України від 05.10.2007 р. №790, начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби Селятин молодшого лейтенанта ОСОБА_1 притягнуто до дисциплінарної відповідальності та оголошено дисциплінарне стягнення догана у відповідності до п. б ст. 68 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, про що винесено наказ Про притягнення до дисциплінарної відповідальності №576 аг від 16.05.2016 р. (Т. 1 а.с. 85-87, Т 2 а.с. 147).

Крім того, судом встановлено, що постановою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 25.05.2016 р. у справі №725/2353/16-п, яка набрала законної сили, визнано винним ОСОБА_1 винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-20 КУпАП та накладено на нього адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1190,00 грн. (Т. 1 а.с. 221).

Як свідчать матеріали справи, до звільнення із військової служби у запас Збройних Сил України відповідно до пункту и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) ч. 6 (із застосуванням частини 8) ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу ОСОБА_1 начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби Селятин ІІ категорії (тип Б) Чернівецького прикордонного закону (І категорії) Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України у званні молодшого лейтенанта передувало подання від 08.06.2016 р., яке направлене листом 14.06.2016 р. за вх. № 30/6327 (Т.1 а.с. 34-35, Т.2 а.с. 158).

Дане подання про звільнення з військової служби у запас Збройних Сил України за ст. 26 ч. 6 п. и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) Закону України Про військовий обов`язок і військову службу подане 08.06.2016 р. начальником 31 прикордонного загону Західного регіонального управління (1 категорії) Державної прикордонної служби України, у зв`язку з тим, що протягом останніх 6 місяців позивач неналежно виконував взяті на себе під час укладення контракту про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України та був притягнутий один раз до адміністративної та три рази до дисциплінарної відповідальності, на підставі письмових наказів (Т. 1 а.с. 34-35).

Дослідженням подання встановлено, що згідно висновку кадрового апарату інстанції від 12.07.2016 р., молодший лейтенант ОСОБА_1 подавався на звільнення з військової служби у запас за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) ч. 6 (із застосуванням частини 8) ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу.

З матеріалів справи також вбачається, що 08.06.2016 р. начальником Чернівецького прикордонного закону проведено бесіду з позивачем, в якій повідомлено про порушення клопотання перед вищим керівництвом про дострокове припинення (розірвання) контракту з ним з ініціативи командування та звільнення його з військової служби у запас у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем (Т.1 а.с. 33).

Дослідженням аркушу бесіди від 08.06.2016 р. встановлено, що за результатами бесіди позивач власноручно вказав про бажання продовжувати службу, зі змістом аркушу бесіди ознайомлений (Т.1 а.с. 33).

Того ж дня, а саме 08.06.2016 р. начальник Чернівецького прикордонного закону вручив позивачу письмове попередження про порушення клопотання перед вищим керівництвом про дострокове припинення (розірвання) контракту з ним з ініціативи командування та звільнення його з військової служби у запас Збройних Сил України за пунктом и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) ч. 6 (із застосуванням частини 8) ст. 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу. В попереджені також зазначено, що виключення із списків осіб особового складу прикордонного загону буде здійснено через два місяці з дня попередження (Т.1 а.с. 32).

З вказаним попередження ознайомлено позивача та вручено примірник, що підтверджується відміткою позивача зробленому в попередженні 08.06.2016 р.

Рішенням атестаційної комісії Західного регіонального управління від 24.06.2016 р., оформлене протоколом, визнано доцільним звільнити позивача з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем (Т. 1 а.с. 167).

Судовим розглядом справи встановлено, підтверджується матеріалами справи та не заперечувалося сторонами в судовому засіданні, що 24.06.2016 р. позивач був присутній на засіданні атестаційної комісії Західного регіонального управління, де йому було доведено про подальше звільнення у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем (Т. 1 а.с. 36).

Згідно витягу з наказу начальника Західного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України №352ос від 15.07.2016 р. По особовому складу припинено (розірвано) контракт та звільнено з військової служби на підставі пункту "и" (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу у запас по 31 прикордонному загону (І категорії) молодшого лейтенанта ОСОБА_1 НОМЕР_2 , начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби Селятин ІІ категорії (тип Б) на підставі подання загону від 14.06.2016 р. №30/6327 та протоколу атестаційної комісії регіонального управління від 24.06.2016 р. (Т. 1 а.с. 37).

На підставі вказаного наказу, 08.08.2016 р. начальником 31 прикордонного загону (І категорії) Західного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України видано наказ № 149-ос, яким молодшого лейтенанта ОСОБА_1 , начальника відділення дільничних інспекторів прикордонної служби відділу прикордонної служби Селятин ІІ категорії (тип Б), звільненого з військової служби у запас Збройних Сил України відповідно пункту и (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, без надання права носіння військової форми одягу, виключено із списків особового складу прикордонного загону та всіх видів забезпечення (Т. 1 а.с. 40).

Також як вбачається із матеріалів справи, на підставі наказів №352ос від 15.07.2016 р. та №149-ос від 08.08.2016 р. позивачу запропоновано вибути в розпорядження військового комісара Верховинського РВК Івано-Франківьської області для постановки на військовий облік, про що видано припис №485 від 08.08.2016 р. (Т. 1 а.с. 165).

Примірник вказаного припису та витягів з оскаржуваних наказів отримані позивачем 08.08.2016 р., що підтверджується його підписом.

Вважаючи звільнення протиправним, позивач звернувся до суду з вказаним позовом.

Розглянувши матеріали справи, встановивши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, дослідивши та оцінивши надані докази в сукупності, проаналізувавши законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд дійшов висновку, що в задоволенні адміністративного позову необхідно відмовити, з наступних підстав.

Статтею 43 Конституції України встановлено, що кожен має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає або на яку вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності, реалізовує програми професійно-технічного навчання, підготовки і перепідготовки кадрів відповідно до суспільних потреб. Кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату, не нижчу від визначеної законом. Громадянам гарантується захист від незаконного звільнення.

Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, а також визначає загальні засади проходження в Україні військової служби визначає Закон України Про військовий обов`язок і військову службу від 25.03.1992 р. №2232-XII (далі Закон № 2232-XII).

Згідно з ч. 4 ст. 2 вказаного Закону одним із видів військової служби є військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу.

Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції, та повноваження відповідно до Конституції України визначено Законом України Про Державну прикордонну службу України від 03.04.2003 р. №661-IV (далі - Закон №661-IV).

Згідно ст. 1 Закону №661-IV на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.

Відповідно до ст.10 Закону №661-IV прикордонний загін є основною оперативно-службовою ланкою Державної прикордонної служби України, на яку покладаються охорона певної ділянки державного кордону самостійно чи у взаємодії з іншими органами охорони державного кордону та Морською охороною, забезпечення дотримання режиму державного кордону і прикордонного режиму, а також здійснення в установленому порядку прикордонного контролю і пропуску через державний кордон України осіб, транспортних засобів, вантажів. До складу прикордонного загону можуть входити прикордонні комендатури, відділи прикордонної служби, прикордонні застави, контрольно-пропускні пункти, відділення прикордонного контролю.

При цьому, загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначено Статутом внутрішньої служби Збройних сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 р. №548-XIV, дія якого, у тому числі, поширюється на Державну прикордонну службу України.

Згідно з преамбулою, Статут визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту. Положення Статуту поширюються на громадян, звільнених з військової служби у відставку або у запас з правом носіння військової форми одягу, під час носіння ними військової форми одягу. Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, внутрішні війська Міністерства внутрішніх справ України, війська Цивільної оборони України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту.

Частинами 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних сил України, затвердженого Законом України від 24.03.1999 р. №551-XIV (далі - Дисциплінарний статут) визначено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків.

Відповідно до ч. 2 Дисциплінарного статуту визначено, що військова дисципліна ґрунтується на усвідомленні військовослужбовцями свого військового обов`язку, відповідальності за захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, на їх вірності Військовій присязі.

Часиною 45 Дисциплінарного статуту передбачено, що у разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення.

Згідно ст. 68 Дисциплінарного статуту на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: а) зауваження; б) догана; в) сувора догана; г) попередження про неповну службову відповідність; д) пониження в посаді; е) пониження військового звання на один ступінь; є) звільнення з військової служби за службовою невідповідністю; ж) позбавлення військового звання.

Відповідно до ст. 83 Дисциплінарного статуту на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини (ст. 84 Дисциплінарного статуту).

Положеннями ст. 85 Дисциплінарного статуту визначено, що службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності. Воно може бути проведено особисто командиром, доручено офіцерові чи прапорщикові (мічманові), а у разі вчинення правопорушення рядовим (матросом) чи сержантом (старшиною) - також сержантові (старшині).

Згідно ч. 3 ст. 85 Дисциплінарного статуту службове розслідування має бути завершене протягом одного місяця з дня його призначення командиром (начальником). У необхідних випадках цей термін може бути продовжено командиром (начальником), який призначив службове розслідування, або старшим командиром (начальником), але не більш як на один місяць.

За нормами ст. 86 Дисциплінарного статуту після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення. Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби.

Статтею 87 Дисциплінарного статуту передбачено, що дисциплінарне стягнення має бути накладене не пізніше ніж за 10 діб від дня, коли командирові (начальникові) стало відомо про правопорушення, а у разі провадження службового розслідування - протягом місяця від дня його закінчення.

Приписами ст. 87-1 Дисциплінарного статуту визначено, що рішення про звільнення або притягнення до дисциплінарної відповідальності військовослужбовця оскаржується в установленому законом порядку.

Військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладення дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк (ст. 88 Дисциплінарного статуту).

Сторонами в судовому засіданні не заперечувалося, що позивач притягувався до дисциплінарної відповідальності, а саме:

- за порушення вимог 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, статей 1, 4 6 Дисциплінарного Статуту Збройних Сил України, оголошена наказом Чернівецького прикордонного загону №511 від 05.05.2016 р. сувора догана;

- за невиконання вимог п. 2.6 Інструкції з організації службової діяльності дільничних інспекторів прикордонної служби Державної прикордонної служби України, оголошена наказом Чернівецького прикордонного загону №573-аг від 13.05.2016 р. оголошена догана;

- за невиконання вимог п. 2.7 Інструкції з організації службової діяльності дільничних інспекторів прикордонної служби Державної прикордонної служби України, оголошена наказом Чернівецького прикордонного загону №576-аг від 16.05.2016 р. оголошена догана.

Також позивача, постановою Першотравневого районного суду м. Чернівці від 24.05.2016 р. притягнуто до адміністративної відповідальності та визнано винним у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 172-20 КУпАП України і за його вчинення накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1190,00 грн.

Таким чином, судом встановлено, що до ОСОБА_1 застосовано три дисциплінарні стягнення, які накладені у формі наказів та притягнуто до адміністративної відповідальності протягом одного року.

Судом встановлено, що накази про притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності у вигляді доган та сурової догани №511 від 05.05.2016 р., №573-аг від 13.05.2016 р. та №576-аг від 16.05.2016 р. доведені йому до відома під підпис. В судовому засіданні позивач вказував та не заперечувалася представниками відповідачів, що він у встановленому законом порядку не оскаржив зазначені вище накази, ні до вище стоячого командира, ні до суду.

Відтак, на переконання суду, такі стягнення на час прийняття рішення про звільнення позивача були діючими.

Проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України у мирний час та особливості проходження військової служби в ній в особливий період визначається Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого указом Президента України від 29.12.2009 р.№ 1115/2009 (далі Положення).

Відповідно до п. 26 Положення, контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець, який проходить військову службу за контрактом, звільняється з військової служби з підстав, передбачених частиною шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу"

Приписами п.п. 1 п. 267 Положення визначено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби з підстав, визначених частиною шостою статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу", з ініціативи: командування органу Держприкордонслужби - за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "г", "е", "є", "ж" та "и" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Відповідно до п. и ч. 6 ст. 26 Закону №2232-XII контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби, в тому числі у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.

Згідно п. 284 Положення військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.

З аналізу вказаних норм випливає, що військовослужбовця може бути звільнено лише за проступок, вчинений після застосування до нього дисциплінарного стягнення за невиконання ним своїх обов`язків, визначених контрактом або за порушення дисципліни.

У розумінні зазначеного спеціального законодавства з питань проходження військової служби під терміном систематичне невиконання умов контракту слід розуміти вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили.

Отже, наявність у позивача трьох дисциплінарних стягнень та притягнення до адміністративної відповідальності, накладених на нього протягом року за різні за змістом і суттю проступки, є підставою для звільнення з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту.

З урахуванням вказаних вище положень законодавства, суд зазначає, що станом на 15.07.2016 р. у позивача були діючими три стягнення, накладені письмовими наказами та одне адміністративне правопорушення, що свідчить про систематичність невиконання позивачем умов контракту.

З урахуванням викладеного, суд приходить до переконання, що відповідачами враховано характер та обставини вчиненого правопорушення, попередню поведінку позивача, досліджено ступень та форми його провини.

Таким чином, суд дійшов висновку, що при винесенні оскаржуваних наказів №352-ос від 15.07.2016 р. та № 149-ос від 08.08.2016 р., відповідачі діяли в межах повноважень та у спосіб, передбачений законодавством.

Стаття 19 Конституції України визначає, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Оцінюючи правомірність дій та рішень відповідача, суд керується критеріями, закріпленими у ч. 3 ст. 2 КАС України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури, яких повинні дотримуватися суб`єкти владних повноважень при реалізації дискреційних повноважень.

Згідно з ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Під час судового розгляду справи відповідачі, як суб`єкти владних повноважень, довели належними засобами доказування правомірність своїх рішень, а тому позов не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. 19 Конституції України, ст. ст. 2, 11, 69 - 71, 86, 94, 158, 160 - 167 КАС України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:
В задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

У відповідності до ст. ст. 185-186 КАС України апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Чернівецький окружний адміністративний суд. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, проголошення вступної та резолютивної частини рішення, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дні отримання копії постанови.
Згідно ст. 254 КАС України постанова, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмовити у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Суддя В.К. Левицький

Постанова в повному обсязі складена 27 лютого 2017 р.