Справа № 490/5662/16-а
Суддя: Осіпов Ю.В.
Дата ухвалення: 2017-01-25 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
----------------------
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

25 січня 2017 р.м.ОдесаСправа № 490/5662/16-а

Категорія: 5.6.2 Головуючий в 1 інстанції: Мамаєва О.В.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Осіпова Ю.В.,

суддів - Золотнікова О.С., Скрипченка В.О.,

при секретарі Нєхожиній О.О.,

за участю позивача ОСОБА_1, представника позивача ОСОБА_2, представника відповідача Сапожника А.А. та представника 3-ї особи Мостовика Ю.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одесі апеляційну скаргу Приватного підприємства «Евако» на постанову Центрального районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2016 року по справі за адміністративним позовом Приватного підприємства «Евако» до Департаменту житлово-комунального господарства Миколаївської міської ради, Виконавчого комітету Миколаївської міської ради та 3-ї особи Комунального підприємства «Миколаївкомунтранс» про визнання протиправними та скасування рішень, -

В С Т А Н О В И В:

01.06.2016 року ПП «Евако» звернулося до Центрального районного суду м. Миколаєва із адміністративним позовом до Департаменту житлово-комунального господарства Миколаївської МР, виконкому Миколаївської міськради та КП «Миколаївкомунтранс», в якому, з урахуванням уточнень, просив суд:

- визнати незаконним та скасувати рішення конкурсної комісії з визначення переможця та надання послуг з вивезення твердих побутових відходів від 20.05.2016 року (протокол №7) та від 20.05.2016 року (протокол №10) в частині відхилення пропозиції конкурсних торгів ПП «Евако» на надання послуг з вивезення твердих побутових відходів з території Інгульського району м. Миколаєва;

- визнати незаконним та скасувати рішення конкурсної комісії з визначення переможця та надання послуг з вивезення твердих побутових відходів від 06.06.2016 року (протокол №14) в частині визначення переможця по наданню послуг з вивезення ТПВ на території Інгульського району м. Миколаєва - КП ММР «Миколаївкомунтранс»;

- визнати незаконним та скасувати рішення виконавчого комітету Миколаївської МР від 13.06.2016 року №539 «Про визначення виконавців послуг з вивезення твердих побутових відходів на території м. Миколаєва» в частині визначення виконавця послуг із вивезення ТПВ на території Інгульського району КП ММР «Миколаївкомунтранс» та зобов'язання голови адміністрації Інгульського району укласти договір з вивезення ТПВ з вказаним підприємством.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що конкурсною комісією було протиправно відхилено пропозицію позивача для участі в конкурсних торгах на надання послуг з вивезення твердих побутових відходів. До того ж, позивач зазначає, що дане оскаржуване рішення оформлене протоколами було прийнято на підставі голослівної заяви помічника народного депутата про корупційну складову ПП «Евако». Також, позивач вважає, що ним були дотримані всі процесуальні порядки та подані всі необхідні документи, передбаченні законодавством.

Постановою Центрального районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2016 року у задоволенні адміністративного позову ПП «Евако» відмовлено повністю.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою суду 1-ї інстанції, директор ПП «Евако» 18.11.2016 року подав апеляційну скаргу, в якій зазначив, що судом, при винесенні оскаржуваної постанови порушено норми матеріального і процесуального права та просив скасувати постанову Центрального районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2016 року та прийняти нову, якою задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Заслухавши суддю - доповідача, виступи сторін та перевіривши матеріали справи і доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до висновку про відсутність належних підстав для їх задоволення.

Судом першої інстанції встановлені наступні обставини справи.

14.12.2012 року рішенням виконкому Миколаївської міської ради №1379, Департамент житлово-комунального господарства визначений організатором конкурсу щодо надання послуг з вивезення твердих побутових відходів у м. Миколаєві.

25.04.2016 року наказом Департаменту житлово-комунального господарства №36 було затверджено склад конкурсної комісії (35 осіб) з визначення виконавця послуг з вивезення ТПВ у м.Миколаєві.

20.05.2016 року о 13:00 год. (т.б. як і було заплановано) відбулося розкриття конвертів учасників конкурсу, в тому числі і ПП «Евако».

Після розкриття пропозиції підприємства позивача та перевірки пакету документів комісією було встановлено, що позивач, всупереч вимогам п.22 Додатку 1 до конкурсної документації не надав документи, що підтверджують можливість миття контейнерів для збору побутових відходів та можливість підбору сміття, яке висипається з контейнерів.

В той же день, т.б. 20.05.2016 року комісією складено протокол №7 розкриття конкурсних пропозицій з надання послуг з вивезення твердих побутових відходів на території Інгульського району м.Миколаєва щодо ПП «Евако», в якому зазначено про відхилення конкурсної пропозиції цього підприємства. При чому, за відхилення конкурсної пропозиції ПП «Евако» проголосували - 27, «проти» - 0, «утрималось» - 5. Вказаний протокол підписано головою комісії Палько А.М., заступником голови комісії Корчаговим В.Г. та секретарем комісії Масляною І.Ю.

20.05.2016 року, т.б. на тому ж засіданні, конкурсна комісія по проведенню конкурсу на надання послуг з вивезення твердих побутових відходів (розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями), в частині, що стосується розгляду конкурсних пропозицій по Інгульському районі м. Миколаєва, окрім ПП «Евако», відхилила і конкурсні пропозиції ФОП ОСОБА_8 і ФОП ОСОБА_9 через невідповідність конкурсної документації вимогам, що, в свою чергу, було зафіксовано в протоколі №10.

06.06.2016 року конкурсною комісією розглянуто питання про визначення переможця конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів на території районів м.Миколаєва, та на території Інгульського району м. Миколаєва і визначено переможцем - КП «Миколаївкомунтранс».

13.06.2016 року рішенням виконкому Миколаївської міськради №539, на підставі протоколів засідання конкурсної комісії від 06.06.2016 року, визначено виконавцями послуг із вивезення твердих побутових відходів на території Інгульського району м. Миколаєва - КП ММР «Миколаївкомунтранс».

Не погоджуюсь з такими діями та рішеннями відповідачів, позивач оскаржив їх до суду.

Вирішуючи справу по суті та повністю відмовляючи в задоволені позову, суд першої інстанції виходив з необґрунтованості та недоведеності позовних вимог, а також відповідно, з правомірності дій та спірних рішень відповідачів.

Колегія суддів апеляційного суду, уважно дослідивши матеріали справи та наявні в них докази, погоджується з такими висновками суду 1-ї інстанції і вважає їх обгрунтованими, з огляду на наступне.

Частиною 2 ст.19 Конституції України та ст.24 Закону України «Про місцеве самоврядування» встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Як слідує зі змісту п.4 Постанови КМУ від 16.11.2011 року №1173, якою затверджено «Порядок проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів», підготовка та проведення конкурсу забезпечується виконавчим органом сільської, селищної, міської ради або місцевою державною адміністрацією у разі делегування їй повноважень.

Так, як зазначалося вище, рішенням виконавчого комітету Миколаївської міської ради №1379 від 14.12.2012 року Департамент житлово-комунального господарства визначений організатором конкурсу щодо надання послуг з вивезення твердих побутових відходів у м.Миколаєві.

При цьому, слід зазначити, що подібний конкурс проводився у м.Миколаєві вперше.

Відповідно до п.6 вказаної Постанови КМУ від 16.11.2011р. №1173, організатор конкурсу утворює комісію, до складу якої входять на паритетних засадах представники організатора конкурсу, територіального органу Держспоживінспекції, підприємств житлово-комунального господарства, а також (за їх згодою) органів місцевого самоврядування, органів виконавчої влади, власників (їх об'єднань) або наймачів, користувачів, у тому числі орендарів розміщених у межах певної території населеного пункту житлових приміщень, земельних ділянок, які не пізніше ніж за три дні до закінчення строку подання конкурсних пропозицій дали свою згоду бути членами конкурсної комісії. Головою конкурсної комісії призначається представник організатора конкурсу. До складу конкурсної комісії не можуть входити представники учасника конкурсу та особи, що є його близькими родичами (чоловік, дружина, діти, батьки, брати, сестри, онуки, дід та баба).

На виконання вказаних вимог названої Постанови №1173, Департамент житлово-комунального господарства Миколаївської міської ради своїм Наказом №36 від 25.04.2016 року затвердив склад конкурсної комісії для проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів у кількості 35 осіб.

Конкурсною документацією визначено дату та час розкриття конвертів учасників на 20.05.2016 року на 13:00 год.

Як видно зі змісту приписів п.5.2. «Положення про конкурсну комісію», секретар комісії готує матеріали для розгляду на засіданнях комісії, координує взаємодію комісії з виконкомом міської ради, депутатським корпусом, об'єднаннями громадян, здійснює реєстрацію учасників засідання, веде протокол засідання. Пункт 5.4. цього ж Положення встановлює, що питання належні до компетенції комісії розглядаються на її засіданнях. Пунктом 5.11. Положення зазначено, що рішення конкурсної комісії підписуються всіма присутніми на засіданні членами комісії і передасться до управління з використання та розвитку комунальної власності міської ради та до департаменту житлово-комунального господарства.

Як вбачається з вимог ч.3 ст.35-1 Закону України «Про відходи», збирання та вивезення побутових відходів у межах певної території здійснюються юридичною особою, яка уповноважена на це органом місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України, спеціально обладнаними для цього транспортними засобами.

Порядок роботи та діяльність конкурсної комісії врегульована Наказом Департаменту житлово-комунального господарства Миколаївської міської ради №26 від 07.04.2016 року «Про затвердження Положення про конкурсну комісію для проведення конкурсу на надання послуг з вивезення побутових відходів».

Так, відповідно до вимог п. 3.1. цього Положення, комісія:

- визначає умови конкурсного відбору пропозицій згідно до критеріїв відповідності конкурсних пропозицій кваліфікаційним вимогам, визначених Постановою КМУ від 16.11.2011р. №1173;

- ухвалює рішення про допущення (або недопущення) конкурсних пропозицій до участі у конкурсі;

- вивчає фінансову стабільність, технічну та організаційну спроможність підприємства-перевізника, конкурсні пропозиції яких допущені до участі у конкурсі. У разі потреби на підставі рішення комісії проводиться перевірка достовірності інформації, поданої в конкурсній пропозиції, в тому числі із залученням сторонніх фахівців;

- визначає переможців конкурсу з надання послуг.

Як визначає п.21 Постанови КМУ №1173, розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями проводиться у день закінчення строку їх подання у місці та час, передбачені конкурсною документацією, в присутності всіх учасників конкурсу або уповноважених ними осіб, що з'явилися на конкурс. Розкриття конверта з конкурсною пропозицією може проводитися за відсутності учасника конкурсу або уповноваженої ним особи у разі його згоди.

Відповідно ж до вимог п.22 цієї Постанови КМУ №1173, під час розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями конкурсна комісія перевіряє наявність та правильність оформлення документів, подання яких передбачено конкурсною документацією, а також оголошує інформацію про найменування та місцезнаходження кожного учасника конкурсу, критерії оцінки конкурсних пропозицій.

Додатком 1 до конкурсної документації, передбачено перелік документів, оригінали та (або) засвідчені в установленому законодавством порядку копії, які подаються учасниками конкурсу для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам: п.22 - інформація з підтверджуючими документами про можливість миття контейнерів для збору побутових відходів, підтверджуючі документи щодо можливості підбору сміття, яке висипалось з контейнерів (наприклад наявність у штаті підбиральників сміття або включення до посадових обов'язків водіїв підбирання сміття).

Таким чином, саме конкурсна комісія, в особі її 35 членів, володіє виключною компетенцією щодо ухвалення рішення про допущення (або недопущення) конкурсних пропозицій до участі у конкурсі. Пункти 21, 22 та 23 Постанови КМУ від 16.11.2011 р. №1173 не передбачають обмежень щодо розгляду конкурсних пропозицій учасників, а навпаки п. 22 вказаної Постанови визначено, що під час розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями конкурсна комісія перевіряє наявність та правильність оформлення документів, подання яких передбачено конкурсною документацією.

Далі, відповідно до п.24 Постанови КМУ від 16.11.2011р. №1173, за результатами розгляду конкурсних пропозицій конкурсна комісія відхиляє пропозиції з таких причин:

- учасник конкурсу не відповідає кваліфікаційним вимогам, передбаченим конкурсною документацією;

- конкурсна пропозиція не відповідає конкурсній документації;

- встановлення факту подання недостовірної інформації, яка впливає на прийняття рішення;

- учасник конкурсу перебуває у стані ліквідації, його визнано банкрутом або порушено провадження у справі про його банкрутство.

Так, як встановлено судами обох інстанцій та вже зазначалося вище, рішенням виконкому Миколаївської міськради №1379 від 14.12.2012 року, Департамент житлово-комунального господарства визначений організатором конкурсу щодо надання послуг з вивезення твердих побутових відходів у м. Миколаєві.

Бажаючі прийняти участь у цьому конкурсі могли подати заявки та необхідні документи в порядку, передбаченому Постановою КМУ від 16.11.2011р. №1173 та Законом України «Про відходи».

Як вже вказувалося вище, відповідно до п.21 Постанови КМУ від 16.11.2011р. №1173, розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями проводиться у день закінчення строку їх подання у місці та час, передбачені конкурсною документацією, в присутності всіх учасників конкурсу або уповноважених ними осіб, що з'явилися на конкурс. Розкриття конверта з конкурсною пропозицією може проводитися і за відсутності учасника конкурсу або уповноваженої ним особи у разі його згоди.

Одночасно, згідно до додатку 1 до конкурсної документації, передбачено перелік документів, оригінали та (або) засвідчені в установленому законодавством порядку копії, які подаються учасниками конкурсу для підтвердження відповідності учасників встановленим кваліфікаційним вимогам: п.22 - інформація з підтверджуючими документами про можливість миття контейнерів для збору побутових відходів, підтверджуючі документи щодо можливості підбору сміття, яке висипалось з контейнерів (наприклад наявність у штаті підбиральників сміття або включення до посадових обов'язків водіїв підбирання сміття).

На підставі вищезазначеного, 20.05.2016 року конкурсною комісією відбулося розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями по 4-м лотам та було складено 5 протоколів (№№ 6-10), при цьому кількість, порядок ведення та складання цих протоколів, регулювався самою комісією.

Так, протоколом №10 від 20.05.2016р. було зафіксовано всі виступи членів комісії, та результати перевірки правильності оформлення документів всіх учасників, подання яких передбачено конкурсною документацією.

Цим протоколом організаційного засідання конкурсної комісії по проведенню конкурсу на надання послуг з вивезення твердих побутових відходів (розкриття конвертів з конкурсними пропозиціями), в частині, що стосується розгляду конкурсних пропозицій по Інгульському районі м. Миколаєва, через невідповідність конкурсної документації вимогам, відхилені конкурсні пропозиції ФОП ОСОБА_8, ФОП ОСОБА_9 та ПП «Евако».

В даному протоколі також зазначено, що за результатами розгляду наявної документації комісія вирішила: через невідповідність наданої конкурсної документації вимогам, а саме: відсутнє підтвердження про можливість миття контейнерів та підбору сміття, відхилено конкурсну пропозицію ПП «Евако», голосували «за» - 27, проти « 0», утрималось « 5».

Таким чином, оскільки можливість - миття контейнерів відноситься до основних критеріїв відповідності, відповідно до умов конкурсної документації ПП «Евако» повинен був підтверджений зазначений факт документально.

Так, як встановлено судами обох інстанцій, позивач зазначив, що в його пропозиції нібито було підтвердження відповідності даному критерію, а саме на сторінках 217-219 пропозиції.

Однак, зазначені посилання містять лише договір оренди №26 від 01.01.2015 року, відповідно до якого, предметом договору є строкове платне володіння та користування територією з метою гаражування транспортних засобів. Також в зазначеному договорі нічого не зазначено про можливість позивача проводити миття контейнерів та підбір сміття.

Саме у зв'язку із відсутністю вказаних вище даних та підтверджуючих їх доказів комісією і було відхилено пропозиції позивача. Надання ж часу позивачу для пред'явлення додаткових документів, які б могли підтвердити факт наявності у підприємства такої можливості, є виключно правом відповідача (організатора конкурсу), а не його обов'язком.

Отже, за таких обставин, оцінивши надані сторонами докази в їх сукупності, судова колегія вважає, що суд 1-ї інстанції дійшов обґрунтованого висновку про те, що відповідачі, як суб'єкти владних повноважень, в даному конкретному випадку, діяли правомірно та в межах наданих їм повноважень.

До того ж, ще слід зазначити й про те, що відповідно до приписів ст.ст.11,71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд, згідно ст.86 цього ж Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

А відповідно до ч.2 ст.71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Враховуючи вищевикладене, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції порушень норм матеріального і процесуального права при вирішенні даної справи не допустив, вірно встановив фактичні обставини справи та надав їм належної правової оцінки. Наведені ж у апеляційній скарзі доводи, правильність висновків суду не спростовують, оскільки ґрунтуються на припущеннях та невірному трактуванні норм матеріального права.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.198 КАС України, суд апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги на постанову суду першої інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін.

Отже, за таких обставин, колегія суддів апеляційного суду, діючи виключно в межах позовних вимог та доводів апеляційної скарги, відповідно до ст.200 КАС України, залишає цю апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову районного суду - без змін.

Керуючись ст.ст.195,196,198,200,205,206,254 КАС України, апеляційний суд,-

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Приватного підприємства «Евако» - залишити без задоволення, а постанову Центрального районного суду м. Миколаєва від 02 листопада 2016 року - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Адміністративного Суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням апеляційного суду.

Головуючий: Ю.В. Осіпов

Судді: О.С. Золотніков

В.О. Скрипченко