Справа № 804/3589/16
Суддя: Чепурнов Д.В.
Дата ухвалення: 2017-01-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

24 січня 2017 рокусправа № 804/3589/16

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Чепурнова Д.В.

суддів: Мельника В.В. Сафронової С.В.

за участю секретаря судового засідання: Царьової Н.П.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпрі апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» та Національного банку України

на постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 липня 2016 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» до Національного банку України, третя особа Публічне акціонерне товариство «Комерційний ОСОБА_1» про визнання протиправними дій та зобовязання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

ТОВ «Нортек Україна» звернулося з вищевказаним позовом до суду в якому просило:

- визнати незаконними дії Національного банку України щодо не підтвердження заявки на купівлю іноземної валюти або банківських металів Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» від 16.12.2015 № 1 щодо купівлі 50000,00 доларів США з метою виконання зобовязання за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012, договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012 та додаткової угоди № 14 до кредитного договору № 01-1167/Т від 20.12.2012;

- зобов'язати Національний банк України підтвердити купівлю іноземної валюти Товариством з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» з метою виконання зобов'язання за кредитним договором №01-1167/Т від 20.12.2012, договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012 та додаткової угоди № 14 до кредитного договору № 01-1167/Т від 20.12.2012.

В обґрунтування позову посилається на те, що дії відповідача щодо відмови в підтвердженні заявки на купівлю іноземною валюти порушують його права, суперечать нормам чинного законодавства України, вчинені з перевищенням наданих законом повноважень та без достатніх правових підстав

Постановою Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 липня 2016 року позов задоволено частково. Визнано протиправними дії Національного банку України щодо не підтвердження заявки на купівлю іноземної валюти або банківських металів Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» від 16.12.2015 № 1 щодо купівлі 50000,00 доларів США з метою виконання зобовязання за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012, договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012 та додаткової угоди № 14 до кредитного договору № 01-1167/Т від 20.12.2012. Зобовязано Національний банк України повторно розглянути заявку на купівлю іноземної валюти або банківських металів Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» від 16.12.2015 № 1 щодо купівлі 50000,00 доларів США, з метою виконання зобов'язання за кредитним договором №01-1167/Т від 20.12.2012, договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012 та додаткової угоди № 14 до кредитного договору № 01-1167/Т від 20.12.2012, на підставі наданого пакету документів та з урахуванням зібраної інформації, та прийняти з цього приводу законне та обґрунтоване рішення. У задоволенні решти позовних вимог було відмовлено.

Не погодившись з постановою суду в частині відмовлених позовних вимог ТОВ «Нортек Україна» подало апеляційну скаргу в якій просить рішення суду в цій частині скасувати та прийняти нове про задоволення позовних вимог в повному обсязі. Зазначає, що відмова у задоволенні позовних вимог в частині зобовязання відповідача підтвердити купівлю іноземної валюти позивачем позбавляє останнього належного правового захисту його прав та інтересів. Само по собі визнання протиправними дій, хоча і усуває ситуацію правової невизначеності, але в повній мірі не сприяє відновленню порушених прав позивача, оскільки автоматично не надає позивачу право здійснити купівлю іноземної валюти.

В апеляційній скарзі НБУ, посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову постанову якою відмовити у задоволенні позовних вимог. Вказує що судом першої інстанції не було взято до уваги, що позивачем подано не повний пакет документів на купівлю валюти, а саме не містив в собі інформації стосовно кінцевих бенефіціарних власників компанії куди повинні були бути перераховані ці кошти. Крім того зазначає, що на виконанні у ПАТ «Комерційний ОСОБА_1 банк» на сьогодні відсутня конкретна чинна заява позивача про купівлю іноземної валюти, а тому відсутні підстави для розгляду НБУ питання щодо підтвердження операції позивача з купівлі іноземної валюти.Також суд першої інмтнції не взяв до уваги доводи НБУ щодо дискреційних повноважень щодо недопустимості втручання органів державної влади та інших державних органів чи їх посадових та службових осіб, будь-яких юридичних чи фізичних осіб у виконання функцій і повноважень НБУ.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представники кожної із сторін підтримали вимоги своїх апеляційних скарг.

Колегія суддів апеляційного адміністративного суду, перевіривши законність та обґрунтованість оскарженої постанови, приходить до висновку , що апеляційна скарга ТОВ «Нортек Україна підлягає залишенню без задоволення, а апеляційну скаргу НБУ слід задовольнити, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що 20.12.2012 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» (позичальником) та Публічним акціонерним товариством «АКТАБАНК» (банком) укладений кредитний договір №01-1167Т, зі змінами та доповненнями, внесеними додатковими угодами №1 від 24.01.2013, № 2 від 19.04.2013, № 3 від 15.05.2013, № 4 від 20.05.2013, № 5 від 09.08.2013, № 6 від 31.10.2013, № 7 від 03.12.2013, № 8 від 25.12.2013, № 9 від 29.01.2014, № 10 від 10.02.2013, № 11 від 25.07.2014, № 12 від 28.07.2014.

Відповідно до умов вказаного договору (в редакції додаткової угоди №12 від 28.07.2014) Публічне акціонерне товариство «АКТАБАНК» зобов'язалося надати позивачу кредит в сумі 450000,00 доларів США, які позивач зобов'язався повернути згідно з графіком з кінцевим строком повернення 19.01.2015.

Cтаном на 01.08.2014 заборгованість позивача за кредитом становила 354050,00 доларів США.

У подальшому права кредитора у вищезазначеному зобов'язанні перейшли до нерезидента FUNAMA HOLDINGS LIMITED (Компанія «Фунама Холдінгз Лімітед» (Республіка Кіпр). Відповідно до договору від 01.08.2014 про відступлення права вимоги за кредитним договором № 01-1167Т від 20.12.2012 р., укладеного між Публічним акціонерним товариством «АКТАБАНК» та FUNAMA HOLDINGS LIMITED, остання набула права вимоги суми кредиту в розмірі 354000,00 доларів США. За змістом абзацу третього пункту 1.1 договору про відступлення права вимоги від 01.08.2014 за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012, Компанія «FUNAMA HOLDINGS LIMITED» набула права кредитора, внаслідок виконання зобов'язання боржника (позивача) за кредитним договором перед Публічним акціонерним товариством «АКТАБАНК» відповідно до умов договору застави майнових прав № 01-1167/Т/4 від 31.07.2014.

У подальшому права кредитора за кредитним договором перейшли до нерезидента NORTEK&Со INC, який на підставі договору поруки від 19.12.2014 № 01-1167/Т/5 виконав зобов'язання боржника (позивача) перед кредитором Компанією «FUNAMA HOLDINGS LIMITED» в сумі 354050,00 доларів США. Зазначена заміна кредитора (відповідні зміни до кредитного договору № 01-1167Т від 20.12.2012) також була зареєстрована Національним банком України. Позивачем зобов'язання на користь кредитодавця NORTEK&Со INC виконані частково, станом на 20.11.2015 заборгованість позивача перед NORTEK&Со INC складала 200000,00 доларів США.

ТОВ «Нортек Україна» прийнято рішення про визначення обслуговуючим банком - Публічного акціонерного товариства «Комерційний ОСОБА_1». У звязку із зазначеним рішенням, до кредитного договору внесені відповідні зміни та на виконання вимог п. 2.10 глави 2 розділу 1 Положення № 270, позивачем через обслуговуючий банк подано до Національного банку України повідомлення про зміни до договору від 03.12.2015.

Листом від 14.12.2015 № 24-00080/99264 Національний банк України повідомив про реєстрацію змін до кредитного договору.

Із 14.12.2015 обслуговуючим банком позивача визначено Публічне акціонерне товариство «Комерційний ОСОБА_1».

З метою подальшого виконання зобов'язання перед кредитодавцем NORTEK&Со INC 16.12.2015 позивач звернувся до обслуговуючого банку - Публічного акціонерного товариства «Комерційний ОСОБА_1» із заявою про купівлю іноземної валюти або банківських металів № 1 щодо купівлі 50000,00 доларів США.

Згідно з ч. 17 п. 6 постанови Правління Національного банку України від 04.12.2015 № 863 «Про врегулювання ситуації на грошово-кредитному та валютному ринках України» (далі - Постанова № 863) встановлено, що з метою недопущення недобросовісної практики проведення валютних операцій уповноважені банки формують реєстр операцій за дорученнями клієнтів із купівлі іноземної валюти/перерахування за межі України іноземної валюти/перерахування коштів у гривнях на користь нерезидентів через кореспондентські рахунки банків - нерезидентів у гривнях, відкриті в уповноважених банках/перерахування коштів, що здійснюється на користь нерезидентів через філії уповноважених банків, відкриті на території інших держав (далі - реєстр), та подають його до Національного банку України в день отримання від клієнта заяви про купівлю іноземної валюти/платіжного доручення.

На виконання вимог вказаної Постанови № 863, обслуговуючим банком в день отримання від позивача заяви про купівлю іноземної валюти було сформовано відповідний реєстр, в який включено і заявку позивача, що був надісланий до Національного банку України.

21.12.2015 Публічним акціонерним товариством «Комерційний ОСОБА_1» отримано електронне повідомлення Національного банку України від 21.12.2015 № 25-03001/101667, яким позивачу відмовлено в підтвердженні його заяви на купівлю валюти в розмірі 50000,00 доларів США, з метою виконання зобов'язання перед нерезидентом за кредитним договором № 01-1167/Т від 20.12.2012.

Мотивуючи відмову в погодженні ТОВ «Нортек Україна» операції з купівлі іноземної валюти відповідач вказав, що на вимогу листа Національного банку України від 18.12.2015 №25-02002/101317 «Про використання індикаторів підозрілих фінансових операцій» обслуговуючим банком подано до Національного банку України інформацію щодо кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) нерезидента - FUNAMA HOLDINGS LIMITED (нового кредитора згідно з договору відступлення права вимоги від 01.08.2014 до кредитної угоди), однак в ході аналізу наданої інформації відповідач дійшов висновку про подання інформації щодо номінальних власників нерезидента - FUNAMA HOLDINGS LIMITED, інформацію стосовно кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) надано не було.

20.12.2012 позивач (як позичальник) уклав з Публічним акціонерним товариством «Актабанк» (кредитодавцем - резидентом) кредитний договір № 01-1167Т, на підставі якого отримав кредитні кошти в сумі 450000,00 доларів США. У подальшому, права кредитора у вищезазначеному зобов'язанні перейшли до нерезидента Компанії «FUNAMA HOLDINGS LIMITED» (Республіка Кіпр) та Компанії «NORTEK&Со INC» (Вірґінські Британські Острови). Директор NORTEK&Со INC ОСОБА_2 Стюарт, згідно з Спеціального витягу з Єдиного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань № 22010370 від 10.06.2016, є також контролером позивача.

На момент звернення позивача із заявкою на купівлю іноземної валюти діяла постанова Правління Національного банку України від 04.12.2015 № 863 «Про врегулювання ситуації на грошово-кредитному та валютному ринках України».

Відповідно до п. 6 Постанови № 863 запроваджено певні заходи щодо діяльності банків та фінансових установ.

Згідно з пп. 17 п. 6 означеної Постанови № 863, з метою недопущення недобросовісної практики проведення валютних операцій уповноважені банки формують реєстр операцій за дорученнями клієнтів із купівлі іноземної валюти/перерахування за межі України іноземної валюти/перерахування коштів у гривнях на користь нерезидентів через кореспондентські рахунки банків - нерезидентів у гривнях, відкриті в уповноважених банках/перерахування коштів, що здійснюється на користь нерезидентів через філії уповноважених банків, відкриті на території інших держав (далі - реєстр), та подають його до Національного банку України в день отримання від клієнта заяви про купівлю іноземної валюти/платіжного доручення.

Якщо сума заяви про купівлю іноземної валюти/платіжного доручення на перерахування за межі України іноземної валюти/платіжного доручення на перерахування коштів у гривнях на користь нерезидента через кореспондентський рахунок банку -нерезидента/платіжного доручення на перерахування коштів, що здійснюється на користь нерезидента через філії уповноважених банків, відкриті на території інших держав, дорівнює або більше еквівалента 50000 доларів США на дату заяви/платіжного доручення, то уповноважений банк разом із реєстром подає копії документів (у сканованому вигляді), які є підставою для здійснення цих операцій. Інформація за заявами про купівлю іноземної валюти/платіжними дорученнями на перерахування коштів у гривнях на користь нерезидента через кореспондентський рахунок банку - нерезидента в гривнях/платіжними дорученнями на перерахування коштів, що здійснюється на користь нерезидента через філії уповноважених банків, відкриті на території інших держав, у яких сума менша, ніж зазначена, надається в реєстрі окремими рядками без подання копій документів, які є підставою для здійснення цих операцій. Інформація за платіжними дорученнями в іноземній валюті на переказ коштів за межі України, у яких сума менша, ніж зазначена, до реєстру не надається.

З метою запобігання непродуктивному відпливу капіталу за кордон Національний банк України має право запитувати й отримувати від уповноваженого банку копії додаткових документів, а також запитувати від центральних органів виконавчої влади, правоохоронних органів, Державного інформаційно-аналітичного центру моніторингу зовнішніх товарних ринків, інших державних та комерційних установ і організацій інформацію чи додаткові документи, необхідні для зясування обставин щодо конкретної операції, інформація про яку була подана у відповідному реєстрі.

ОСОБА_3, відповідно до п.п. 2 п. 1 постанови Правління Національного Банку України від 23.02.2015 №124 «Про особливості здійснення деяких валютних операцій» Національний банк України має право отримувати інформацію, зокрема щодо фінансової операції та її учасників, від уповноваженого банку та/або з інших офіційних джерел (зокрема від державних органів, банків, інших юридичних та/або фізичних осіб під час здійснення безвиїзного нагляду/виїзної перевірки іншого банку/установи/організації).

Національний банк України має право не підтверджувати можливість здійснення операції, включеної до реєстру, якщо за результатами аналізу документів (інформації), отриманих (ої) Національним банком України в установленому законодавством порядку від уповноваженого банку та/або з інших офіційних джерел (зокрема від державних органів, банків, інших юридичних та/або фізичних осіб, під час здійснення безвиїзного нагляду/виїзної перевірки іншого банку/установи/організації), виявлені ознаки, що можуть свідчити про здійснення банками ризикової діяльності, або дійшов висновку, що характер або наслідки фінансових операцій можуть нести реальну або потенційну небезпеку використання банку з метою легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму або фінансування розповсюдження зброї масового знищення, або в разі виявлення Національним банком України невідповідності операції, включеної до реєстру, та/або поданих документів законодавству України, нормативно-правовим актам Національного банку України.

Національний банк, отримавши від ПАТ «Комерційний ОСОБА_1» реєстр 2С «Інформація про намір купівлі та/або перерахування безготівкової валюти в розрізі суб'єктів» (далі - Реєстр) із дорученням клієнта - ТОВ «Нортек Україна» на купівлю іноземної валюти, з метою перерахування на користь нерезидента Компанії «NORTEK&Со INC» (Вірґінські Британські Острови) (банк отримувач коштів - Versobank AS (Естонія)), на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 № б/н до кредитної угоди від 20.12.2012 № 01-1167/Т (далі - кредитна угода), укладеної з Публічним акціонерним товариством «Актабанк» здійснив ряд заходів щодо отримання додаткової інформації про запитувані фінансової операції.

В ході здійснення аналізу відділом системного аналізу відповідача направлений запит до Публічного акціонерного товариства «Банк Восток» з метою отримання додаткової інформації. Так, 13.01.2016 вихідною кореспонденцією № 25-0014/2055/БТ Національним банком України направлений запит до ПАТ «Банк Восток» щодо надання належним чином засвідчених копій документів та інформації щодо клієнта, а саме: обґрунтованого висновку про відсутність ознак здійснення банком ризикової діяльності та/або підстав уважати, що характер або наслідки щодо наміру здійснення фінансової операції Клієнтів можуть нести реальну або потенційну небезпеку використання уповноваженого банку з метою легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму або фінансування розповсюдження зброї масового знищення на вимогу листа Національного банку України від 18.12.2015 № 25-02002/101317 «Про використання індикаторів підозрілих фінансових операцій» (прийнятий Національним банком на підставі статті 66 Закону про банки та встановлює обов'язкові вимоги щодо діяльності банків).

На вказаний запит ПАТ «Банк Восток» надано відповідь від 19.01.2016 (вих. № 02 - БТ) з повідомленням про те, що з листопада 2015 року клієнт не звертався до ПАТ «Банк Восток» з метою купівлі іноземної валюти, у зв'язку з чим додатковий перелік документів та інформація, необхідні для надання висновку згідно вимог листа Національного банку України від 18.12.2015 №25-02002/101317 «Про використання індикаторів підозрілих фінансових операцій», клієнтом не надавалися.

Інформація стосовно кінцевих бенефіціарних власників нового кредитора за договором відступлення права вимоги від 24.06.2015 до кредитної угоди від 20.12.2012 № 01-1167/Т - нерезидента Компанії «NORTEK&Со INC» (Вірґінські Британські Острови) обслуговуючим банком не була надана до Національного банку України.

З огляду на вищенаведене, на засіданні Комісії Національного банку України з питань розгляду ризикових операцій віл 29.01.2016, результати якої оформлені протоколом від 01.02.2016 № 25/2/БТ, не було підтверджено можливість здійснення купівлі іноземної валюти клієнтом ПАТ «Банк Восток» ТОВ «Нортек Україна» на виконання договору відступлення права вимоги від 22.06.2015 до кредитної угоди від 20.12.2012 № 01-1167/Т, у звязку з неподанням банком висновку про відсутність ознак здійснення ризикової діяльності та документів/інформації згідно з листом Національного банку України від 18.12.2015 № 25-02002/101317.

Частково задовольняючи позовні вимоги щодо протиправності дій НБУ з приводу не підтвердження заявки на купівлю іноземною валюти суд першої інстанції виходив з того, що додатковою угодою від 19.11.2015 № 15 внесені зміни до кредитного договору від 20.12.2012 №01-1167/ОСОБА_3 зміни зареєстровані Національним банком України, що підтверджується листом останнього від 14.12.2015 № 24-00080/99264. Відповідно до внесених змін, з 14.12.2015 обслуговуючим банком позивача визначено Публічне акціонерне товариство «Комерційний ОСОБА_1». Саме до обслуговуючого банку - Публічного акціонерного товариства «Комерційний ОСОБА_1» 16.12.2015 звернувся позивач із заявою на купівлю іноземної валюти або банківських металів № 1 щодо купівлі 50000,00 дол. США.

У висновку Публічного акціонерного товариства «Комерційний ОСОБА_1» від 15.12.2016 щодо прийняття рішення про купівлю іноземної валюти згідно кредитного договору від 20.12.2012 №01-1167/Т ТОВ «Нортек Україна», зазначено про відсутність ознак ризикової діяльності позивача.

За таких обставин судом першої інстанції відхилено доводи відповідача щодо не подання Публічним акціонерним товариством «Банк Восток» висновку про відсутність ознак здійснення ризикової діяльності та необхідних документів/інформації згідно з листом Національного банку України від 18.12.2015 №25-02002/101317 стосовно ТОВ «Нортек Україна»,оскільки на момент надіслання запиту відповідачем до Публічного акціонерного товариства «Банк Восток» обслуговуючим банком ТОВ «Нортек Україна» було Публічне акціонерне товариство «Комерційний ОСОБА_1».

Крім того Національний банк України не запитував у Публічного акціонерного товариства «Комерційний ОСОБА_1» додаткові документи та інформацію щодо позивача.

Крім того суд першої інстанції звернув увагу на той факт що електронне повідомлення відповідача про не підтвердження заяви клієнта на купівлю іноземної валюти № 25-03001/101667 сформовано 21.12.2015, у той час як запит до ПАТ «Банк Восток» №25-0014/2055/БТ про надання інформації був направлений 13.01.2016, тобто відповідач витребував документи та запитував додаткові відомості щодо операцій позивача вже після відмови в проведенні купівлі іноземної валюти.

Колегія суддів не погоджується з такими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи між ПАТ «АКТАБАНК» та юридичними особами резидентами, у тому числі ТОВ «Нортек Україна», протягом 2012-2014 років було укладено ряд кредитних договорів щодо отримання валютних кредитів з кінцевим строком погашення у 2015 році.

Згідно з розпорядженням Національного банку України від 22.05.2014 № 299-р генеральна ліцензія від 05.10.2012 № 243-3 на здійснення ПАТ «Актабанк» валютних операцій була відкликана у звязку з порушеннями Банком вимог законодавства України. Дія Розпорядження зупинена згідно з розпорядженням Національного банку України від 30.05.2014 № 321 -р. на підставі Рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.06.2014 у справі № 826/7241/14.

В той же час, 25.07.2014 між ПАТ «Актабанк» та юридичними особами резидентами, у тому числі ТОВ «Нортек Україна», укладаються додаткові угоди до Кредитних договорів щодо скорочення строків погашення кредиту до 31.07.2014 року та у разі не можливості здійснення погашення у зазначені строки, обумовлюються поручительства з одночасним укладанням договорів поруки з нерезидентами-інвесторами (порука - депозитні кошти нерезидентів- інвесторів розміщені у ПАТ «Актабанк»).

За кредитним договором ТОВ «Нортек Україна» одним із забезпечень по кредиту були майнові права на грошові кошти за договором банківського вкладу фізичної особи-резидента на суму 300 000,00 доларів США. Станом на 01.08.2014 укладаються договори про відступлення права вимоги та проводиться ряд внутрішньобанківських операцій з погашення валютних кредитів юридичних осіб резидентів, у тому числі ТОВ «Нортек Україна», перед ПАТ «Актабанк» за Кредитними договорами. Таким чином, виникає заборгованість цих юридичних осіб перед нерезидентами-інвесторами. 22.06.2015 відбувається відступлення права вимоги з FUNAMA HOLDINGS LIMITED (Кіпр) на NORTEK&CO INK (Віргінські Британські острови).

Проведення зазначених фінансових операцій між ПАТ «Актабанк» та юридичними особами, у тому числі ТОВ «Нортек Україна», були направлені на зменшення активів банку, які у випадку введення тимчасової адміністрації, мали б бути у розпорядженні Фонду гарантування вкладів фізичних осіб та направлені на виплати вкладникам 1-7 черги згідно статті 52 Закону «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» . Ці дії ПАТ «Актабанк» призвели до зменшення активів банку та збільшення витрат бюджетних коштів для здійснення виплат вкладникам.

Відповідно до положень п.18 постанови Правління Національного банку України від 03.09.2015 № 581 «Про врегулювання ситуації на грошово-кредитному та валютному ринках України» до Національного банку України протягом жовтня-грудня 2015 року уповноваженим банком ПАТ «Банк Восток» та ПАТ «Комерційний інвестиційний ОСОБА_1» включено до реєстру 2С «Інформація про намір купівлі та/або перерахування безготівкової валюти в розрізі суб'єктів» ряд операцій клієнта ТОВ «Нортек Україна» про намір купівлі іноземної валюти з метою перерахування на користь нерезидента NORTEK&CO INK, Вірґінські Британські Острови/банк отримувач коштів Versobank AS (Естонія) на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 № б/н до кредитної угоди від 20.12.2012 №01- 1167/Т, укладеної з ПАТ «АКТАБАНК».

Національний банк листом №25-03001/83147 від 03.11.2015 року повідомив ПАТ «Банк Восток» про непідтвердження заяви ТОВ «Нортек Україна» на купівлю валюти, яка була включена зазначеним Банком до реєстру за 29.10.2015 року.

Управлінням валютного контролю доповідною запискою від 16.11.2015 №В/25-03003/93180 було передано до Управління системного аналізу документи та інформацію щодо наміру придбання іноземної валюти ТОВ «Нортек Україна» для більш детального аналізу, дослідження змісту, доцільності та ризиковості такої операції.

14.12.2015 Позивачем було змінено обслуговуючий банк на ПАТ «Комерційний ОСОБА_1 банк».

Станом на 16.12.2015 (момент включення ПАТ «Комерційний ОСОБА_1» наміру ТОВ «Нортек Україна» щодо здійснення купівлі іноземної валюти з метою подальшого перерахування на користь нерезидента NORTEK&CO INK, Вірґінські Британські Острови/банк отримувач коштів Versobank AS (Естонія) на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 № б/н до кредитної угоди від 20.12.2012 №01-1167/Т, укладеної з ПАТ «Актабанк») у структурному підрозділі Національного банку вже було розпочато аналіз пакету документів, що був підставою для перерахування іноземної валюти за межі України та наданий до Національного банку ТОВ «Нортек Україна» через ПАТ «Банк Восток», тому запити щодо надання додаткових документів надсилались відповідно до ПАТ «Банк Восток».

Зазначені факти спростовують висновок суду першої інстанції щодо відсутності у НБУ на час не підтвердження заявки на купівлю іноземною валюти інформації про позивача, яка вже збиралася та їй надався відповідний аналіз.

Відповідно до абзацу 10 підпункту 17 пункту 6 Постанови № 863 Національний банк має право не підтверджувати можливість здійснення операції включеної до реєстру, якщо за результатами аналізу документів виявлені ознаки, що можуть свідчити про здійснення банками ризикової діяльності або дійшов висновку, що характер або наслідки фінансових операцій можуть нести реальну або потенційну небезпеку використання банку з метою легалізації (відмивання) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансування тероризму або фінансування розповсюдження зброї масового знищення.

21.12.2015 року Національний банк листом №25-03001/101667 повідомив ПАТ «Комерційний ОСОБА_1» про непідтвердження заяви TOB «Нортек Україна» на купівлю валюти, яка була включена зазначеним Банком до реєстру за 16.12.2015 року.

Відповідно до пункту 4 розділу II Постанови Правління Національного банку України 10.11.2015 № 779 «Про Комісію Національного банку України з питань розгляду ризикових операцій» завданнями Комісії є розгляд документів та результатів їх аналізу щодо наявності/відсутності індикаторів підозрілої фінансової операції та/або факту подання банком у випадках, установлених нормативно-правовими актами Національного банку, недостовірної(их) інформації/документів/висновків, що не підтверджена(і) чи суперечить(ать) офіційним документам/інформації, отриманим(ій) від державних органів, банків, інших юридичних осіб, з інших джерел, якщо така інформація є публічною (відкритою), даним первинних документів та/або іншим матеріалам перевірки(ок) дотримання банками валютного законодавства, законодавства з питань фінансового моніторингу (далі - індикатори) під час здійснення Національним банком заходів зокрема щодо:

3) аналізу інформації в реєстрах з купівлі іноземної валюти та/або її перерахування за межі України та/або перерахування коштів у гривнях на користь нерезидентів через кореспондентські рахунки банків-нерезидентів у гривнях.

Відповідно до пункту 5 цього розділу, у разі встановлення наявності/відсутності індикаторів Комісія приймає рішення зокрема щодо:

непідтвердження/підтвердження можливості здійснення купівлі іноземної валюти та/або її перерахування за межі України та/або перерахування коштів у гривнях на користь нерезидентів через кореспондентські рахунки банків- нерезидентів у гривнях;

надання інформації до відповідних спеціальних державних органів по боротьбі з організованою злочинністю на підставі статті 18 Закону України «Про організаційно-правові основи боротьби з організованою злочинністю» про здійснення банком/клієнтами банку фінансових операцій та/або наміри клієнтів банку провести фінансові операції, що можуть свідчити про організовану злочинну діяльність або створювати умови для такої діяльності.

Комісією Національного банку з питань розгляду ризикових операцій від 29.01.2016 було вирішено не підтверджувати можливість здійснення купівлі іноземної валюти клієнтом TOB «Нортек Україна» на виконання умов договору про відступлення права вимоги від 22.06.2015 № б/н до кредитної угоди від 20.12.2012 №01-1167/Т, укладеної з ПАТ «Актабанк».

Відповідно до Постанови № 863 уповноважений банк разом із реєстром подає копії документів, які є підставою для здійснення цих операцій.

Національний банк в межах наданих йому повноважень та на підставі нормативно-правових актів Національного банку, які є обовязковими для виконання (абзац 3 підпункту 2 пункту 1 Постанови №124, підпункту 2 пункту 1 частини 1 статті 66 Закону про банки, абзацу 10 підпункту 17 пункту 6 Постанови №863) має право витребувати і інші документи та при не отриманні таких, прийняти рішення про непідтвердження здійснення купівлі іноземної валюти.

На вимогу листа Національного банку від 18.12.2015 №25-02002/101317 «Про використання індикаторів підозрілих фінансових операцій» Банком було подано до Національного банку інформацію щодо кінцевих бенефіціарних власників (контролерів) нерезидента FUNAMA HOLDINGS LIMITED, проте надана інформація, в ході системного аналізу не була підтверджена, у звязку з тим, що Банком не було подано додатково запитувані документи, а саме, не розкрито реальних кінцевих бенефіціарних власників (контролерів), а також із виникненням підозр, що були виявлені у ході здійснення аналізу, щодо незаконного виведення коштів за межі України, які можливо є складовою капіталу ПАТ «Актбанк», Національним банком непідтверджена заявку ТОВ «Нортек Україна» від 16.12.2016.

Зазначені обставини свідчать про наявність достатності правових підстав щодо обґрунтованості непідтвердження заявки позивача на купівлю валюти за результатом проведеного аналізу документів позивача та відсутності підстав для визнання таких дій протиправними, суд першої інстанції не надав належну оцінку зазначеним фактам в звязку з чим прийшов до помилкового висновку про протиправність дій НБУ у зазначеному спорі.

За таких обставин рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нової постанови про відмову у задоволенні позовних вимог.

Керуючись п.3 ч.1 ст. 198, ст.ст. 202, 205, 207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу Національного банку України задовольнити.

Постанову Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 20 липня 2016 року - скасувати та прийняти нову постанову.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Нортек Україна» - залишити без задоволення.

Постанова Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі.

В повному обсязі постанова складена 27 січня 2017 року.

Головуючий: Д.В. Чепурнов

Суддя: В.В. Мельник

Суддя: С.В. Сафронова