Справа № 809/4338/15
Суддя: Яворський Іван Олександрович
Дата ухвалення: 2017-01-26 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2017 року Справа № 876/5826/16

Львівський апеляційний адміністративний суд в складі:

головуючого судді-доповідача Яворського І.О.
суддів: Іщук Л.П., Онишкевича Т.В.
секретаря судового засідання Сідельник Г.М.
з участю осіб:
позивача по справі: ОСОБА_1
відповідача 1 по справі: представника Борисова В.С.
відповідача 2 та третьої особи 1 по справі: Гребенюка Д.Б.
третьої особи 2: не з`явися

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 11 липня 2016 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Командувача Повітряних Сил Збройних Сил України, начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України, військової частини НОМЕР_1 , треті особи ОСОБА_2 , військова частина НОМЕР_2 про скасування наказів про призначення на посаду та про зарахування в списки особового складу,

У С Т А Н О В И В:

Позивач, ОСОБА_1 , у листопаді 2015 року звернувся в суд з позовом до Командувача Повітряних Сил Збройних Сил України, начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України, військової частини НОМЕР_1 , треті особи ОСОБА_2 , військова частина НОМЕР_2 та з уточненням позовних вимог просив визнати незаконним та скасувати п. 2 наказу начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України за №238 від 10.04.2013 року про призначення ОСОБА_2 на посаду помічника командира бригади з правової роботи (в/ч НОМЕР_1 ); визнати незаконним та скасувати п. 7 наказу командира в/ч НОМЕР_1 за №95 від 23.05.2013 року про зарахування капітана юстиції ОСОБА_2 в списки особового складу частини на посаду помічника командира військової частини НОМЕР_1 з правової роботи.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що у нього є переважне право на призначення на посаду помічника командира військової частини НОМЕР_1 з правової роботи в зв`язку з поновленням на військовій службі. Вважає, що такими діями порушено його право на працю.
Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 11 липня 2016 року в справі №809/4338/15 в задоволенні адміністративного позову було відмовлено.
Не погодившись із зазначеним судовим рішенням ОСОБА_1 подано апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 11 липня 2016 року в справі №809/4338/15 та прийняти нову постанову про задоволення позовних вимог.
В обґрунтування своїх апеляційних вимог, апелянт посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального права та виходить з тих же мотивів, що наведені в позовній заяві.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія приходить до висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржувану постанову без змін. При цьому колегія суддів виходить з наступних міркувань.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що пунктом 1 наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 №593 наказ заступника Міністра оборони України - командувача Військово-Повітряних Сил України (по особовому складу) від 09.08.2000 року №0320 про звільнення ОСОБА_1 з військової служби за станом здоров`я скасовано, а капітана ОСОБА_1 , юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 , поновлено на військовій службі з 09.08.2000 року. У зв`язку з наявністю інших підстав для звільнення ОСОБА_1 з військової служби пунктом 2 наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 06.09.2011 року №593 відповідно до частини сьомої статті 26 Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» (в редакції станом на 09.08.2000 року) капітана ОСОБА_1 звільнено з військової служби у запас за пунктом «є» (у зв`язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили) з 09.08.2000 року.
Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26.01.2015 року визнано протиправним та скасовано пункт 2 наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 року №593 щодо звільнення капітана ОСОБА_1 у запас у зв`язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили.
На виконання постанови Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26.01.2015 року наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.06.2015 року №233 скасовано пункт 2 наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 року №593, у зв`язку з чим капітан ОСОБА_1 поновлений на військовій службі відповідно до пункту 1 наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 року №593.
Внаслідок скасування наказу заступника Міністра оборони України - командувача Військово-Повітряних Сил України (по особовому складу) від 09.08.2000 року №0320 капітана ОСОБА_1 , юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 , поновлено на військовій службі з 09.08.2000 року за посадою, якої станом на час видання пункту І наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 року №593 не існувало. Зазначена посада юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 ліквідована у зв`язку з переформуванням з 15.10.2003 року відповідно до директиви Міністра оборони України від 02.12.2002 року №115/1/011 авіаційного полку (військова частина НОМЕР_3 ) в авіаційну бригаду (військова частина НОМЕР_1 ), внаслідок чого посада юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 була скорочена. Військова частина НОМЕР_1 є окремою юридичною особою з окремим штатом, в якому посада юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 відсутня.
В серпні 2015 року капітан ОСОБА_1 звернувся до Вінницького міського суду із заявою про винесення додаткового судового рішення по справі №2-а-476/06, в якому просив вказати в судовому рішенні, що його слід поновити на посаді помічника командира бригади з правової роботи - начальника юридичної групи військової частини НОМЕР_1 . Ухвалою Вінницького міського суду від 28.08.2015 року, яка набрала законної сили 22.10.2015 року, в задоволенні заяви ОСОБА_1 про винесення додаткового рішення відмовлено та встановлено, що посада юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 перестала існувати у зв`язку з переформуванням з 15.10.2003 року відповідно до директиви Міністра оборони України від 02.12.2002 року №115/011 винищувального авіаційного полку (військова частина НОМЕР_3 ) в авіаційну бригаду (військова частина НОМЕР_1 ), внаслідок чого посада юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 була скорочена, а військова частина НОМЕР_1 є окремою юридичною особою з окремим штатом.
Після видання наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.06.2015 року №233, яким фактично поновлено ОСОБА_1 на військовій службі, відповідачем було проведено співбесіду з позивачем під час якої його було ознайомлено з наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 03.07.2015 року №287, яким відповідно до підпункту 1 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України капітана ОСОБА_1 увільнено від скороченої посади юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 і зараховано у розпорядження командувача Повітряних Сил Збройних Сил України.
Суд першої інстанції правильно вказав, що відповідно до підпункту 1 пункту 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008 (далі - Положення), зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців.
Під час бесіди капітану ОСОБА_1 роз`яснено, що відповідно до пункту 1 наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 року №593 на виконання постанови Замостянського районного суду м. Вінниці від 21.04.2006 року по справі № 2а-476/06 та ухвали Замостянського районного суду м. Вінниці від 13.09.2006, які набрали законної сили, його поновлено на військовій службі.
На виконання постанови Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26.01.2015 по справі №809/2413/14 наказ командувача Повітряних Сил Збройних Повітряних Сил Збройних Сил України від 06.09.2011 №593 щодо звільнення капітана ОСОБА_1 скасовано та поновлено на військовій службі.
Поновити позивача на посаді, яку він займав до звільнення, не було можливим, в зв`язку з тим, що відповідно до директиви Міністра оборони України від 02.12.2002 року №115/1/011 винищувальний авіаційний полк (військова частина НОМЕР_3 ) з 15.10.2003 року переформовано в авіаційну бригаду (військова частина НОМЕР_1 ). Внаслідок проведення реорганізаційних заходів посада юрисконсульта військової частини НОМЕР_3 скорочена.
Тому, з метою подальшого службового використання капітана ОСОБА_1 , йому запропоновано обрати для призначення наявні в Повітряних Силах Збройних Сил України рівнозначні вакантні посади.
Під час бесіди капітан ОСОБА_1 надав згоду щодо призначення на посаду помічника командира полку з правової роботи - начальника юридичної групи в/ч НОМЕР_2 (м. Львів).
17.08.2015 року командиром військової частини НОМЕР_2 видано наказ (по стройовій частині) №159 про прийняття капітаном юстиції ОСОБА_1 справ та посади помічника командира полку з правової роботи - начальника юридичної групи, у зв`язку з призначенням капітана юстиції ОСОБА_1 наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України (по особовому складу) від 11.08.2015 року №345 на цю посаду. ОСОБА_1 командиру було подано рапорт, що він посаду помічника командира полку з правової роботи начальника юридичної групи військової частини НОМЕР_2 прийняв. Таким чином, 17.08.2015 капітан юстиції ОСОБА_1 добровільно прийняв посаду помічника командира полку з правової роботи - начальника юридичної групи військової частини НОМЕР_2 та по теперішній час штатно виконує на ній посадові обов`язки.
Вищевказані обставини були встановлені в судовому порядку постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 21 грудня 2015 року та підтверджені постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 22.04.2015 року у справі №809/2609/15 (№ 876/1103/16) за позовом ОСОБА_1 до Командувача Повітряних Сил Збройних Сил України, начальника управління особового складу - заступника начальника штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України, третя особа військова частина НОМЕР_1 про визнання незаконним та скасування розпорядження Командувача Повітряних Сил Збройних Сил України за № 350/104/1699/дск від 03.07.2015 року, визнання дій протиправними, скасування наказу командувача Повітряних Сил Збройних Сил України № 279 від 03.07.2015 року, наказу начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 29.04.2015 року, скасування п.8 наказу командувача Повітряних Сил Збройних сил України № 345 від 11.08.2015 року та зобов`язання до вчинення дій.
Матеріалами справи стверджується, що капітан юстиції ОСОБА_2 наказом начальника Генерального штабу Головнокомандувача Збройних Сил України (по особовому складу) від 10.04.2013 №238 був призначений на вакантну посаду, в той час коли в 2013 році ОСОБА_1 був звільнений з лав Збройних Сил України та рішень судів, які б набрали законної сили стосовно скасування п. 2 наказу командувача Повітряних Сил України (по особовому складу) від 06.09.2011 №593.
Вищевказаною постановою Львівського апеляційного адміністративного суду встановлено, що ОСОБА_1 підлягав поновленню на військовій службі на попередній або за його згодою на іншій, не нижчій, ніж попередня посаді, що і було реалізовано (за його згодою) Наказом №345 немає.
З огляду на наведене апеляційні вимоги необхідно залишити без задоволення, а оскаржувану постанову без змін.
Керуючись ч.3 ст.160, ст.195, ст.196, п.1 ч.1 ст.198, ст.200, п.1 ч.1 ст.205, ст.206, ст.212, ст.254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 11 липня 2016 року в справі №809/4338/15 - без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання ухвалою законної сили, а у разі складення ухвали в повному обсязі, відповідно до ч.3 ст. 160 КАС України з дня складення ухвали в повному обсязі.

Головуючий суддя-доповідач І.О. Яворський

Судді Л.П. Іщук

Т.В. Онишкевич

Повний текст виготовлено 30.01.2017 року