Справа № 819/1156/16
Суддя: Ніколін Володимир Володимирович
Дата ухвалення: 2017-01-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 січня 2017 р. Справа № 876/9043/16

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді Ніколіна В.В.,

суддів Гінди О.М., Качмара В.Я.,

участю секретаря Чопко Ю.Т.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_7 на постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 26.10.2016 року у справі за позовом ОСОБА_7 до Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИЛА :

Громадянин Республіки Ірак ОСОБА_7 28.09.2016року звернувся до суду з позовом до Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області про визнання дій протиправними та скасування рішення відповідача від 20.09.2016 року про відмову у видачі посвідки на тимчасове проживання громадянину Республіки Ірак ОСОБА_7 та зобов'язання відповідача повторно розглянути заяву від 07.09.2016 року позивача про видачу посвідки на тимчасове проживання, та прийняти відповідне рішення за наслідками її розгляду.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що 13.12.2011 року громадянин Республіки Ірак ОСОБА_7 прибув в Україну з метою навчання в Державному вищому навчальному закладі "Тернопільський державний медичний університет імені І.Я. Горбачевського МОЗ України".

Згідно клопотання Державного вищого закладу "Тернопільський державний медичний університет імені І. Я. Горбачевського МОЗ України" та заяви позивача Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області продовжувало позивачу строк перебування на території України, останній документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 терміном дії до 20.08.2016 року.

Крім того, 12 липня 2016 року позивач уклав шлюб з громадянкою України ОСОБА_5, про що складено відповідний актовий запис № 3122 Тернопільським районним відділом державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області.

З метою вступу на наступний рівень освіти 13.07.2016 року позивач уклав договір № 13 з Тернопільським національним економічним університетом про навчання у Консультаційному центрі з вивченням іноземних мов.

22.07.2016 року він звернувся до відповідача із заявою про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання, з визначеним пакетом документів та клопотанням приймаючою сторони (ТНЕУ) про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з навчанням.

Однак, відповідач прийняв рішення від 05.08.2016 року про відмову у продовженні строку дії посвідки на тимчасове проживання у зв'язку із невідповідністю навчального закладу вимогам щодо рівня освіти. Одночасно, з вищевказаним рішенням від 05.08.2016 року, позивач отримав рішення № 336 від 08.08.2016 року про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1, зобов'язання знятися з реєстрації та виїхати за межі України протягом місяця з дня отримання копії рішення.

Після чого, 07.09.2016 року він звернувся до Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області із заявою для отримання посвідки на тимчасове проживання, з визначеним пакетом документів та клопотанням приймаючою сторони (дружини) про оформлення посвідки на тимчасове проживання з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України. Однак, відповідач прийняв рішення від 20.09.2016 року про відмову у видачі йому посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з тим, що 08.08.2016 року відповідач прийняв рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання НОМЕР_1, зобов'язано знятися з реєстрації та виїхати за межі України протягом місяця з дня отримання копії рішення. Прийняте відповідачем рішення від 20.09.2016 року вважає протиправним та таким, що суперечить вимогам чинного законодавства, оскільки скасування посвідки на тимчасове проживання, що надавалася на період навчання, не позбавляло його права на подання заяви про надання посвідки на тимчасове проживання з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України, з якою він одружився під час перебування на території України на законних підставах.

Оскаржуваною постановою Тернопільського окружного адміністративного суду від 26.10.2016 року - в задоволенні позову відмовлено.

У поданій апеляційній скарзі позивач просить зазначену постанову скасувати та прийняти нову, якою задоволити позовні вимоги в повному обсязі, покликаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. Вимоги за апеляційною скаргою обґрунтовує, тим, що 13.12.2011 року громадянин Республіки Ірак ОСОБА_7 прибув в Україну з метою навчання в Державному вищому навчальному закладі "Тернопільський державний медичний університет імені І.Я. Горбачевського МОЗ України".

Згідно клопотання Державного вищого закладу "Тернопільський державний медичний університет імені І. Я. Горбачевського МОЗ України" та заяви позивача Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області продовжувало позивачу строк перебування на території України, останній документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1 терміном дії до 20.08.2016 року. Крім того, 12 липня 2016 року позивач уклав шлюб з громадянкою України ОСОБА_5, про що складено відповідний актовий запис № 3122 Тернопільським районним відділом державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області. З метою вступу на наступний рівень освіти 13.07.2016 року позивач уклав договір № 13 з Тернопільським національним економічним університетом про навчання у Консультаційному центрі з вивченням іноземних мов.

22.07.2016 року він звернувся до відповідача із заявою про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання, з визначеним пакетом документів та клопотанням приймаючою сторони (ТНЕУ) про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з навчанням. Однак, відповідач прийняв рішення від 05.08.2016 року про відмову у продовженні строку дії посвідки на тимчасове проживання у зв'язку із невідповідністю навчального закладу вимогам щодо рівня освіти. Одночасно, з вищевказаним рішенням від 05.08.2016 року, позивач отримав рішення № 336 від 08.08.2016 року про скасування посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1, зобов'язання знятися з реєстрації та виїхати за межі України протягом місяця з дня отримання копії рішення.

Після чого, 07.09.2016 року він звернувся до Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області із заявою для отримання посвідки на тимчасове проживання, з визначеним пакетом документів та клопотанням приймаючою сторони (дружини) про оформлення посвідки на тимчасове проживання з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України.

Однак, відповідач прийняв рішення від 20.09.2016 року про відмову у видачі йому посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з тим, що 08.08.2016 року відповідач прийняв рішення про скасування посвідки на тимчасове проживання НОМЕР_1, зобов'язано знятися з реєстрації та виїхати за межі України протягом місяця з дня отримання копії рішення.

Прийняте відповідачем рішення від 20.09.2016 року вважає протиправним та таким, що суперечить вимогам чинного законодавства, оскільки скасування посвідки на тимчасове проживання, що надавалася на період навчання, не позбавляло його права на подання заяви про надання посвідки на тимчасове проживання з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України, з якою він одружився під час перебування на території України на законних підставах.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів приходить до переконання, що подана скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Відмовляючи в позові суд першої інстанції виходив з того, що вступ в Консультаційний центр з вивчення іноземних мов Тернопільського національного економічного університету строком на 10 місяців не являється вступ на навчання в розумінні вимог Порядку № 1541, оскільки після закінчення Тернопільського державного медичного університету імені І.Я. Горбачевського МОЗ України позивач повинен поступити на навчання для отримання вищого кваліфікаційного рівня освіти ніж він отримав в медичному університеті.

Таким чином, суд приходить до висновку, що з моменту відрахування з ТДМУ у зв'язку із закінченням навчання позивач втратив законні підстави перебування на території України.

Пунктом 3.5 розділу ІІІ Тимчасового порядку № 681 передбачено, що працівник територіального органу ДМС при надходженні заяви про оформлення посвідки на тимчасове проживання перевіряє наявність підстав для видачі посвідки, дійсність поданих документів, своєчасність їх подання, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або документа, що підтверджує законність перебування іноземця, особи без громадянства в Україні, звіряє відомості про іноземців чи осіб без громадянства, указані в їхніх паспортних документах, з даними, що містяться в цих заявах, з'ясовує законність перебування іноземців та осіб без громадянства в державі та відсутність відомостей, що перешкоджають подальшому перебуванню цих осіб в Україні.

Відповідно до п. 3.7 розділу ІІІ Тимчасового порядку № 681 за результатами розгляду заяви у строк не більше п'ятнадцяти днів з дати подачі всіх визначених цим Тимчасовим порядком документів Головою ДМС (а в разі його відсутності - заступником Голови ДМС) чи начальником територіального органу або підрозділу ДМС чи його заступником приймається рішення про видачу або відмову у видачі посвідки.

Враховуючи те, що 08.08.2016 року УДМС у Тернопільській області прийнято рішення № 336 про скасування посвідки на тимчасове проживання громадянина Республіки Ірак ОСОБА_7, згідно якого посвідка на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 була скасована, якою був документований позивач, тобто відсутність законних підстав перебування позивача на території України, 20.09.2016 року УДМС у Тернопільській області прийнято рішення про відмову у видачі посвідки па тимчасове проживання громадянину Республіки Ірак ОСОБА_7 (а.с.10), копію якого 21.09.2016 видано під розписку позивачу. Таким чином, дії УДМС у Тернопільській області щодо відмови у видачі посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з возз'єднання сім'ї з громадянкою України громадянину Республіки Ірак ОСОБА_7 вчинені відповідно до норм діючого законодавства, оскільки позивач звернувся до УДМС у Тернопільській області із заявою для отримання посвідки на тимчасове проживання після припинення законних підстав перебування на території України.

Такі висновки суду першої інстанції, на думку колегії суддів, відповідають нормам матеріального права.

Судом встановлено, що 13.12.2011 року громадянин Республіки Ірак ОСОБА_7, прибув в Україну з метою навчання в Державному вищому навчальному закладі "Тернопільський державний медичний університет імені І.Я. Горбачевського МОЗ України".

Згідно клопотання Державного вищого закладу "Тернопільський державний медичний університет імені І. Я. Горбачевського МОЗ України" та заяви позивача Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області продовжувало позивачу строк перебування на території України, останній документовано посвідкою на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1, терміном дії до 20.08.2016 року .

23.06.2016 року відповідно до наказу Тернопільського державного медичного університету імені І. Я. Горбачевського МОЗ України № 233 "Про відрахування студентів у зв'язку із закінченням навчання" (а.с.22) позивача відраховано з навчання, про що Тернопільським державним медичним університетом було повідомлено Управління ДМС в Тернопільській області.

Відповідно до абз. 3 п. 10 Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28 березня 2012 р. № 25 (абз. 3 в редакції, що діяв на момент видачі посвідки на тимчасове проживання в Україні серії НОМЕР_1) посвідка на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною дванадцятою статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", видається на період навчання, який зазначається в документі, що підтверджує факт навчання в Україні.

Пунктом 3.17 розділу ІІІ Тимчасового порядку розгляду заяв для оформлення посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання, затвердженого наказом Міністерства внутрішніх справ України 15.07.2013 № 681 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06 серпня 2013 р. за № 1335/23867 (далі - Тимчасовий порядок № 681) передбачено, що у разі відсутності підстав для продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання іноземець та особа без громадянства зобов'язані в семиденний строк зняти з реєстрації місце проживання та виїхати за межі України. При цьому посвідка на тимчасове проживання передається приймаючій стороні, яка зобов'язана подати її територіальному органу або підрозділу ДМС за місцем проживання іноземця та особи без громадянства протягом десяти днів з моменту зняття з реєстрації.

Однак в порушення діючого законодавства громадянин Республіки Ірак ОСОБА_7 не здійснив зняття з реєстрації місця проживання, посвідку на тимчасове проживання приймаючій стороні не передав та не виїхав з території України, а з метою продовження перебування в Україні відповідно до наказу № 430 від 04.07.2016 року (а.с.26) був зарахований на навчання в Консультаційний центр з вивчення іноземних мов Тернопільського національного економічного університету строком на 10 місяців та 22.07.2016 року звернувся з заявою до УДМС в Тернопільській області про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні в зв'язку із навчанням.

Відповідно до ч .2 п. 17 Порядку організації набору на навчання (стажування) іноземців та осіб без громадянства, затвердженого наказом Міністерства освіти і науки України 01 листопада 2013 року № 1541 (у редакції наказу Міністерства освіти і науки України від 11 грудня 2015 року № 1272) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 листопада 2013 р. за № 2005/24536 (далі - Порядок № 1541) періоди навчання іноземних студентів визначаються окремим наказом навчального закладу відповідно до тривалості освітніх (наукових) програм та включають в себе також строк, необхідний для вступу на наступний рівень освіти та (або) здійснення офіційного засвідчення отриманих після завершення навчання документів.

Таким чином вступ в Консультаційний центр з вивчення іноземних мов Тернопільського національного економічного університету строком на 10 місяців не являється вступ на навчання в розумінні вимог Порядку № 1541, оскільки після закінчення Тернопільського державного медичного університету імені І.Я. Горбачевського МОЗ України позивач повинен поступити на навчання для отримання вищого кваліфікаційного рівня освіти ніж він отримав в медичному університеті.

Таким чином, суд приходить до висновку, що з моменту відрахування з ТДМУ у зв'язку із закінченням навчання позивач втратив законні підстави перебування на території України.

Як слідує з матеріалів справи, що за результатами розгляду заяви позивача від 22.07.2016 року про продовження строку дії посвідки на тимчасове проживання в Україні в зв'язку із навчанням, Управлінням ДМС у Тернопільській області 05.08.2016 року прийнято рішення про відмову у продовжені посвідки на тимчасове проживання громадянина Республіки Ірак ОСОБА_7 , копію якого вручено позивачу.

Відповідно до абз.1 ч. 1 ст. 24 Закону № 3773-VI якщо в іноземця або особи без громадянства немає підстав для тимчасового проживання, встановлених частинами четвертою - дванадцятою статті 4 цього Закону, або для тимчасового перебування на території України, строк їх перебування скорочується.

На підставі чого, 08.08.2016 року УДМС у Тернопільській області прийнято рішення № 336 про скасування посвідки на тимчасове проживання громадянина Республіки Ірак ОСОБА_7 (а.с.29), згідно якого посвідка на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 була скасована, визнана такою, що підлягає вилученню та знищенню, а самого позивача зобов'язано у місячний строк з моменту отримання копії рішення залишити територію України. Копію вказаного рішення видано позивачу.

Не погоджуючись із рішенням № 336 від 08.08.2016 року позивач звернувся з позовом у суд.

Постановою Тернопільського окружного адміністративного суду від 13.10.2016 року у справі № 819/1063/16 в задоволенні позову ОСОБА_7 до Управління Державної міграційної служби України в Тернопільській області про скасування вищевказаного рішення відмовлено. Проте, станом на дату розгляду справи судом, дана постанова не набрала законної сили. Разом з тим, твердження позивача про те, що рішення УДМС у Тернопільській області від 20.09.2016 про відмову у видачі посвідки на тимчасове проживання з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України є протиправним та таким, що підлягає скасуванню є хибним, з огляду на наступне.

Як слідує з матеріалів справи, що 12 липня 2016 року позивач уклав шлюб з громадянкою України ОСОБА_5, про що складено відповідний актовий запис № 3122 Тернопільським районним відділом державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції у Тернопільській області .

Відповідно до п. 13 ст. 4 Закону № 3773-VI іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою возз'єднання сім'ї з особами, які є громадянами України, або під час перебування на законних підставах на території України у випадках, зазначених у частинах третій - дванадцятій цієї статті, уклали шлюб з громадянами України та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період до отримання дозволу на імміграцію.

Для оформлення посвідки на тимчасове проживання іноземець або особа без громадянства, які прибули в Україну з метою возз'єднання сім'ї з особами, які є громадянами України або які під час перебування на законних підставах на території України у випадках, зазначених у частинах третій-дванадцятій ст. 4 Закону, уклали шлюб з громадянами України, подають: - заяву; - паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства, з візою типу Д, якщо інше не передбачено законодавством і міжнародними договорами України, та копії сторінок паспорта з особистими даними і візою; - засвідчений у встановленому порядку переклад на українську мову тексту сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними; - клопотання (подання) громадянина України, який перебуває у шлюбі з іноземцем чи особою без громадянства; - документ, що підтверджує факт перебування у шлюбі з громадянином України (документи, видані компетентними органами іноземних держав, легалізуються в установленому порядку, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України); - копію паспорта громадянина України, з яким іноземець перебуває у шлюбі; - дійсний поліс медичного страхування; - платіжний документ з відміткою банку про сплату державного мита або документ про звільнення від сплати державного мита; - чотири фотокартки іноземця та особи без громадянства розміром 3,5 х 4,5 сантиметра (на матовому папері); - копія виданої податковим органом довідки про присвоєння ідентифікаційного номера (у разі її наявності).

Судом встановлено, що 07.09.2016 до УДМС у Тернопільській області звернувся громадянин Республіки Ірак ОСОБА_7 із заявою для отримання посвідки на тимчасове проживання, визначеним пакетом документів та клопотанням приймаючої сторони (ОСОБА_5) про оформлення посвідки з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України.

Пунктом 3.5 розділу ІІІ Тимчасового порядку № 681 передбачено, що працівник територіального органу ДМС при надходженні заяви про оформлення посвідки на тимчасове проживання перевіряє наявність підстав для видачі посвідки, дійсність поданих документів, своєчасність їх подання, наявність відмітки про перетинання державного кордону чи продовження строку перебування або документа, що підтверджує законність перебування іноземця, особи без громадянства в Україні, звіряє відомості про іноземців чи осіб без громадянства, указані в їхніх паспортних документах, з даними, що містяться в цих заявах, з'ясовує законність перебування іноземців та осіб без громадянства в державі та відсутність відомостей, що перешкоджають подальшому перебуванню цих осіб в Україні.

Відповідно до п. 3.7 розділу ІІІ Тимчасового порядку № 681 за результатами розгляду заяви у строк не більше п'ятнадцяти днів з дати подачі всіх визначених цим Тимчасовим порядком документів Головою ДМС (а в разі його відсутності - заступником Голови ДМС) чи начальником територіального органу або підрозділу ДМС чи його заступником приймається рішення про видачу або відмову у видачі посвідки.

Враховуючи те, що 08.08.2016 року УДМС у Тернопільській області прийнято рішення № 336 про скасування посвідки на тимчасове проживання громадянина Республіки Ірак ОСОБА_7, згідно якого посвідка на тимчасове проживання серії НОМЕР_1 була скасована, якою був документований позивач, тобто відсутність законних підстав перебування позивача на території України, 20.09.2016 року УДМС у Тернопільській області прийнято рішення про відмову у видачі посвідки па тимчасове проживання громадянину Республіки Ірак ОСОБА_7 (а.с.10), копію якого 21.09.2016 видано під розписку позивачу.

Таким чином, дії УДМС у Тернопільській області щодо відмови у видачі посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з возз'єднання сім'ї з громадянкою України громадянину Республіки Ірак ОСОБА_7 вчинені відповідно до норм діючого законодавства, оскільки позивач звернувся до УДМС у Тернопільській області із заявою для отримання посвідки на тимчасове проживання після припинення законних підстав перебування на території України.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до статей 11, 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд згідно статті 86 цього Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що дії відповідача щодо прийняття 20.09.2016 року за розглядом заяви позивача від 07.09.2016 року рішення про відмову у видачі йому посвідки на тимчасове проживання у зв'язку з возз'єднання сім'ї здійснені на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України, а тому позовні вимоги позивача є безпідставними та такими, що не підлягають до задоволення.

А тому висновки суду першої інстанції відповідають нормам матеріального та процесуального права.

На підставі наведеного колегія судів прийшла до висновку, що судом першої інстанції, при винесені оскаржуваної постанови вірно дано правову оцінку обставинам справі та ухвалено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, що згідно ст. 200 КАС України є підставою залишення без задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст. ч 3 160 ст. 195, 196, 198, 200, 205, 207, 254 КАС України суд, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 - залишити без задоволення.

постанову Тернопільського окружного адміністративного суду від 26.10.2016 року у справі № 819/1156/16- залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду у порядку адміністративного судочинства протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий В.В. Ніколін

Судді О.М. Гінда

В.Я. Качмар