Справа № 824/473/16-а
Суддя: Кузьмишин В.М.
Дата ухвалення: 2016-12-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 824/473/16-а Головуючий у 1-й інстанції: Левицький В.К.

Суддя-доповідач: Кузьмишин В.М.

22 грудня 2016 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Кузьмишина В.М.

суддів: Боровицького О. А. Сушка О.О. ,

за участю:

секретаря судового засідання: Коваль К.В.,

позивача: ОСОБА_2,

представника відповідача: Бойди Г.В.,

представника відповідача:Смеричанської Т.Я.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області на постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області про зобов'язання вчинити дії та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,

В С Т А Н О В И В :

в липні 2016 року ОСОБА_2 звернувся до суду із позовом до Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області про визнання протиправними дій відповідача щодо відмови в наданні позивачу роботи на посаді начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області без проведення конкурсу на зайняття даної посади; зобов'язання відповідача вчинити дії шляхом надання позивачу посади начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області.

Постановою Чернівецького окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року позов задоволено частково.

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, відповідач оскаржив його в апеляційному порядку.

В судовому засіданні представники відповідача підтримали апеляційну скаргу і просили постанову суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Позивач щодо задоволення апеляційної скарги заперечував та просив рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача та думку учасників процесу, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджується, що ОСОБА_2 01.08.2003 р. прийняв присягу державного службовця та був призначений на посаду заступника начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської райдержадміністрації, начальника районної інспекції державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно з розпорядженням Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області № 48-ос від 10.04.2012 р. позивача призначено на посаду начальника відділу містобудування, архітектури та житлово-комунального господарства.

09.04.2014 р. ОСОБА_2 звільнений зі займаної посади за угодою сторін згідно з п.1 ст. 36 КЗпП України на підставі розпорядження Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області №39-ос від 09.04.2014 р.

Вважаючи звільнення протиправним, позивач звернувся до суду.

В подальшому позивача було поновлено на посаді начальника відділу містобудування, архітектури та житлово-комунального господарства Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області на підставі рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 21 липня 2014 року.

Згодом у зв'язку з ліквідацією відділу позивача було знову звільнено із займаної посади. Знову не погоджуючись із звільненням, ОСОБА_2 звернувся до суду.

Постановою Чернівецького окружного адміністративного суду від 25.03.2015 р. у справі № 824/3229/14-а за позовом ОСОБА_2 до Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області про скасування рішення та поновлення на роботі, в задоволенні позову відмовлено.

Постановою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 18.06.2015 р. апеляційну скаргу ОСОБА_2 задоволено повністю. Постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 25.03.2015 р. скасовано. Прийнято нову постанову, якою адміністративний позов ОСОБА_2 задоволено. Визнано протиправним та скасовано розпорядження Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області від 31.10.2014 р. №93-ос "Про звільнення ОСОБА_2". Поновлено позивача на посаді начальника відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області з 01.01.2014 р. Зобов'язано Кіцманську районну державну адміністрацію Чернівецької області нарахувати та виплатити ОСОБА_2 середньомісячний заробіток за час вимушеного прогулу з 01.11.2014 р. по 18.06.2015 р.

05.02.2016 р. розпорядженням голови Кіцманської РДА № 36 від 05.05.2016 р. внесено зміни у структуру районної державної адміністрації, зокрема ліквідовано відділ містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури чисельністю 5 штатних одиниць та утворено: відділ містобудування та архітектури з граничною чисельністю 3 штатні одиниці та сектор з питань житлово - комунального господарства та інфраструктури з граничною чисельністю 2 штатні одиниці.

10.05.2016 р. Чернівецьким окружним адміністративним судом видано виконавчий лист по адміністративній справі №824/3229/14-а з примусового виконання постанови Вінницького апеляційного адміністративного суду від 18.06.2015 р.

На виконання постанови Вінницького апеляційного адміністративного суду від 18.06.2015 р. Кіцманською РДА 13.05.2016 р. видано розпорядження № 73-ос, яким поновлено з 01.11.2014 р. ОСОБА_2 на посаді начальника відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області. Цим же розпорядженням обумовлено, що позивачу необхідно приступити до виконання обов'язків начальника відділу з 16.05.2016 р.. про що листом повідомлено позивача.

В подальшому, 16.05.2016 р., відповідач вручив позивачу персональне попередження про звільнення з роботи згідно з п.1 ст.40 КЗпП України у зв'язку з ліквідацією відділу містобудування, архітектури та житлово-комунального господарства Кіцманської РДА Чернівецької області. В попередженні також зазначено, що станом на 16.05.2016 р. в Кіцманській РДА немає вакантних посад, які можна запропонувати позивачу відповідно до чинного законодавства.

З вказаним попередженням позивач ознайомився 16.05.2016 р.

Того ж дня, 16.05.2016 р., позивач звернувся із заявою (вх. № 12/838 від 16.05.2016 р.) до голови Кіцманської РДА, в якій надав згоду на його призначення на посаду начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської райдержадміністрації в порядку переведення з посади начальника відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області.

За результатами розгляду вказаної заяви 14.06.2016 р. відповідач листом повідомив позивача, що відповідно до ст. 14 Закону України «Про архітектурну діяльність» призначення на посаду керівника органу містобудування та архітектури району здійснюється виключно за результатами конкурсу.

Також з матеріалів справи слідує, що станом на 16.05.2016 р. у відділі містобудування та архітектури Кіцманської райдержадміністрації вакантною посадою є посада начальника відділу.

Судом першої інстанції встановлено, що позивач звертався до голови Кіцманської РДА та голови Чернівецької ОДА із заявами про призначення його на вакантну посаду начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської райдержадміністрації, однак останні залишилися без задоволення.

Вважаючи дії відповідача щодо відмови у наданні йому роботи на посаді начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області без проведення конкурсу на зайняття даної посади протиправними, позивач звернувся до суду з вказаним позовом.

Частково задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що дії Кіцманської районної державної адміністрації є неправомірними, проте суд не наділений повноваженнями щодо зобов'язання відповідача надати позивачу відповідну посаду.

Колегія суддів погоджується з рішенням суду першої інстанції з огляду на наступне.

Принципи, правові та організаційні засади забезпечення публічної, професійної, політично неупередженої, ефективної, орієнтованої на громадян державної служби, яка функціонує в інтересах держави і суспільства, а також порядок реалізації громадянами України права рівного доступу до державної служби, що базується на їхніх особистих якостях та досягненнях, визначено в законі України "Про державну службу" від 10.12.2015 р. № 889-VІІІ (далі - Закон № 889-VІІІ) в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин).

Відповідно до ст. 5 цього Закону правове регулювання державної служби здійснюється Конституцією України, цим та іншими законами України, міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України, постановами Верховної Ради України, указами Президента України, актами Кабінету Міністрів України та центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері державної служби.

Згідно зі ст. 3 Закону № 889-VІІІ цей закон регулює відносини, що виникають у зв'язку із вступом на державну службу, її проходженням та припиненням, визначає правовий статус державного службовця.

Вступ на державну службу, згідно зі ст.21 Закону № 889-VІІІ, здійснюється шляхом призначення громадянина України на посаду державної служби за результатами конкурсу. Прийняття громадян України на посади державної служби без проведення конкурсу забороняється, крім випадків, передбачених цим Законом.

Статтею ст.22 Закону № 889-VІІІ передбачено, що з метою добору осіб, здатних професійно виконувати посадові обов'язки, проводиться конкурс на зайняття вакантної посади державної служби (далі - конкурс) відповідно до Порядку проведення конкурсу на зайняття посад державної служби (далі - Порядок), що затверджується Кабінетом Міністрів України.

Вказаний порядок затверджено постановою Кабінету Міністрів України № 246 від 25.03.2016 р. і визначає процедуру проведення конкурсу на зайняття вакантної посади державної служби (далі - конкурс), метою якого є добір осіб, здатних професійно виконувати посадові обов'язки.

Разом з тим, у Законі передбачені випадки, коли державний службовець може бути переведений на відповідну посаду без проведення конкурсу.

Відповідно до ст. 41 Закону № 889-VІІІ державний службовець з урахуванням його професійної підготовки та професійної компетентності може бути переведений без обов'язкового проведення конкурсу:

1) на іншу рівнозначну або нижчу вакантну посаду в тому самому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті), - за рішенням керівника державної служби;

2) на рівнозначну або нижчу вакантну посаду в іншому державному органі, у тому числі в іншій місцевості (в іншому населеному пункті), - за рішенням керівника державної служби з державному органі, з якого переводиться державний службовець, та керівника державної служби в державному органі, до якого переводиться державний службовець.

Частиною 5 ст. 22 Закону № 889-VІІІ також передбачено, що у разі реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації державного органу переведення державного службовця на рівнозначну або нижчу (за його згодою) посаду в державному органі, якому передаються повноваження та функції такого органу, здійснюється без обов'язкового проведення конкурсу.

Згідно зі ст. 2 Закону № 889-VІІІ рівнозначна посада - посада державної служби, що належить до однієї групи оплати праці з урахуванням юрисдикції державного органу.

Статтею 51 Закону № 889-VІІІ передбачено, що з метою встановлення розмірів посадових окладів поділено посади державної служби на 9 груп оплати праці.

Враховуючи наведене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що у разі ліквідації державного органу переведення державного службовця без проведення конкурсу можливе на рівнозначну посаду, яка належить до однієї групи оплати праці з урахуванням юрисдикції державного органу, до якого перейшли повноваження та функції такого органу, або нижчу посаду (за його згодою).

З матеріалів справи встановлено, що 05.02.2016 р. розпорядженням голови Кіцманської РДА № 36 внесено зміни до структури Кіцманської районної державної адміністрації, зокрема ліквідовано відділ містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури чисельністю 5 штатних одиниць та утворено: відділ містобудування та архітектури з граничною чисельністю 3 штатні одиниці та сектор з питань житлово - комунального господарства та інфраструктури з граничною чисельністю 2 штатні одиниці.

На підставі вищевказаного розпорядження розроблено Положення про відділ містобудування та архітектури Кіцманської РДА, яке затверджено розпорядженням Кіцманської РДА № 164 від 06.05.2016 р.

Згідно з п.6 Положення про відділ містобудування та архітектури Кіцманської РДА відділ очолює начальник, який призначається та звільняється з посади головною районної державної адміністрації за погодженням з обласною державною адміністрацією в установленому законом порядку. Призначення на посаду начальника відділу (головного архітектора району) здійснюється виключно за результатами конкурсу, згідно зі ст.14 Закону України «Про архітектурну діяльність».

Статтею 14 Закону України «Про архітектурну діяльність» передбачено, що призначення на посаду головного архітектора області, району, міста здійснюється виключно за результатами конкурсу.

Однак, дана норма не підлягає застосуванню до правовідносин, які виникли в даному випадку. Питання призначення на посаду та звільнення з посад державних службовців вирішується в межах і на підставі Закону України "Про державну службу" як спеціального закону.

Дослідженням Положення про відділ містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури, затвердженого розпорядженням від 16.05.2012 р. № 223, а також Положення про відділ містобудування та архітектури, затвердженого розпорядженням від 06.05.2016 р. № 164 встановлено, що повноваження та функції відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури перейшли до новоутвореного відділу містобудування та архітектури.

Як встановлено під час судового розгляду справи, посада начальника відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури Кіцманської РДА Чернівецької області, який ліквідовано, та посада начальника новоствореного відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації є рівнозначними.

За наведених обставин, враховуючи вимоги ч.5 ст.22 Закону № 889-VІІІ, суд приходить до висновку, що у зв'язку з ліквідацією відділу містобудування, архітектури, житлово-комунального господарства та інфраструктури та утворення відділу містобудування та архітектури, до якого перейшли повноваження і функції ліквідованого відділу, переведення позивача на рівнозначну посаду начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації має проводитись без обов'язкового проведення конкурсу на зайняття даної посади.

Вказані вимоги положень чинного законодавства відповідач при розгляді заяви позивача від 16.05.2016 р. про переведення його на рівнозначну посаду начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації не врахував, на вказану посаду позивача не перевів.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що дії відповідача суперечать вимогам чинного законодавства України.

Щодо вимоги позивача зобов'язати Кіцманську районну державну адміністрацію Чернівецької області вчинити дії шляхом надання позивачу посади начальника відділу містобудування та архітектури Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області суд зазначає наступне.

Згідно з Рекомендаціями Комітету Міністрів Ради Європи № Я(80)2 стосовно здійснення адміністративними органами влади дискреційних повноважень, прийнятої Комітетом Міністрів 11.03.1980 року на 316-й нараді, під дискреційними повноваженнями слід розуміти повноваження, які адміністративний орган, приймаючи рішення, може здійснювати з певною свободою розсуду, тобто, коли такий орган може обирати з кількох юридично допустимих рішень те, яке він вважає найкращим за даних обставин.

Адміністративний суд не наділений повноваженнями щодо зобов'язання відповідача надати позивачу відповідну посаду, оскільки не може підміняти орган державної влади та перебирати на себе повноваження щодо вирішення питань, які законодавством віднесені до компетенції цього органу державної влади. Також, суд не може давати вказівки, які б свідчили про вирішення питань, які належать до компетенції такого суб'єкта владних повноважень, оскільки такі дії виходять за межі визначених йому повноважень законодавцем.

З метою повного захисту порушених прав позивача, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції правомірно зобов'язав відповідача повторно розглянути заяву про переведення позивача на рівнозначну посаду.

З врахуванням наведеного, колегія суддів дійшла висновку, що доводи апеляційної скарги не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а відтак, відсутні підстави для задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд

У Х В А Л И В :

апеляційну скаргу Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області залишити без задоволення, а постанову Чернівецького окружного адміністративного суду від 06 жовтня 2016 року - без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.

Ухвала суду складена в повному обсязі 28 грудня 2016 року.

Головуючий Кузьмишин В.М.

Судді Боровицький О. А. Сушко О.О.