Справа № 727/7347/16-а
Суддя: Смотрицький В. Г.
Дата ухвалення: 2016-12-27 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 727/7347/16-а
Провадження № 2-а/727/238/16
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 грудня 2016 року Шевченківський районний суд м. Чернівці в складі:

головуючого судді Смотрицького В.Г.

при секретарі Вальчук М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернівці справу за адміністративним позовом ПП Варгоцької ОСОБА_1 до ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради про визнання дій незаконними, -

В С Т А Н О В И В :

У вересні 2016 року позивачка ПП ОСОБА_3 звернулась до суду з адміністративним позовом до відповідача ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради про визнання дій незаконними посилаючись на те, що вона являється приватним підприємцем. З 2009 року на підставі дозвільних документів вона здійснює торгівлю морозивом в низькотемпературному прилавку за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6, зі сторони вул. ОСОБА_4 (колишня вул. Ватутіна).

09.09.2016 року нею було виявлено факт відсутності низькотемпературного прилавку на місці його розташування, його було демонтовано та вилучено.

Згодом зі слів представників тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців (утвореній ОСОБА_2 комітетом Чернівецької міської ради) їй стало відомо, що вказаний прилавок демонтували та транспортували на майданчик тимчасового зберігання КП «МіськШЕП», при цьому їй було вручено декілька копій (не оригіналів) документів, які ніби то є підставою демонтажу та транспортування належного їй на праві власності низькотемпературного прилавку.

Вважає дії ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради в особі тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців, незаконними, безпідставними та такими, що порушують її право власності та господарські інтереси.

Так, в 2009 році на підставі дозвільних документів, передбачених чинним законодавством України, нею було встановлено низькотемпературний прилавок для торгівлі морозивом в м. Чернівці за адресою: площа Театральна, 6, зі сторони вул. ОСОБА_4 (колишня вул. Ватутіна).

Здійснюючи вказану діяльність жодних порушень норм законодавства нею не вчинялося, жодних актів чи приписів щодо будь-яких порушень з її боку, як субєкта підприємницької діяльності, не було.

ОСОБА_2 комітет Чернівецької міської ради в якості обґрунтування правомірності демонтажу тимчасової споруди для проведення підприємницької діяльності, яка використовувалася нею, посилається на рішення ОСОБА_2 комітету від 08.09.2015 року № 497/17, яким було затверджено положення про проведення демонтажу самовільно встановлених тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців, на рішення ЧМР від 03.02.2015 року №1489, яким було затверджено Тимчасові правила благоустрою м. Чернівців, на рішення ЧМР від 26.07.2012 р. №576 «Про припинення встановлення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Чернівцях».

Однак, вказані рішення органу місцевого самоврядування являються нормативно-правовими актами, які містять адміністративно-правові норми, які встановлюють загальні правила регулювання однотипних відносин у сфері виконавчої влади, розраховані на тривале застосування. Проте вони не є індивідуальними актами, які стосуються конкретних осіб та їхніх відносин, не носять правозастосовного характеру. Зокрема, у вказаних рішеннях не має чіткого формулювання конкретних юридичних волевиявлень субєктів адміністративного права, які видають такі акти; немає чіткої визначеності адресата - конкретної особи; не розвязано індивідуальних конкретних питань; в результаті прийняття вказаних рішень не виникло конкретних адміністративно-правових відносин, обумовлених цими актами. Таким чином, на підставі вказаних рішень жодних конкретних адміністративно-правових відносин між нею та органами місцевого самоврядування не виникло, вказані рішення не містять чіткого формулювання конкретного юридичного припису субєкта владних повноважень по відношенню до субєкта підприємницької діяльності, а саме до неї. Тому, вказані рішення не можуть бути підставою здійснення будь-яких дій, чи то демонтаж, чи то транспортування, вилучення та інше, по відношенню до конкретної особи.

Відповідно до п. 1.3. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Мінрегіонрозвитку від 21.10.2011 р. №244, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

В Положенні про тимчасове користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літніх торгових майданчиків і тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Чернівців, яке затверджене рішенням Чернівецької міської ради 29 грудня 2014 року № 1475, не передбачено підстав, за яких тимчасові споруди підлягають демонтажу, не визначено порядку проведення демонтажу, не визначено субєктів, які уповноважені приймати рішення про демонтаж.

Окрім цього, безпосередньо в Положенні про проведення демонтажу самовільно встановлених тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців, яке затверджене рішенням ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради 08.09.2015 р. № 497/17, не визначено підстав демонтажу тієї чи іншої тимчасової споруди.

Крім того, вимога про демонтаж стосується виключно самовільно встановлених тимчасових споруд, однак розміщення спірної тимчасової споруди на площі Театральній, 6 в м. Чернівці було правомірним, оскільки всі дозвільні документи на момент її встановлення були виготовлені, тобто вимоги нормативно-правових актів щодо оформлення встановлення низькотемпературного прилавку для торгівлі морозивом було виконано.

Відповідно до п. 2.35. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 р. № 244, документація щодо встановлення тимчасової споруди, видана до набрання чинності цим Порядком, дійсна до закінчення її терміну дії. Таким чином, факту самовільного встановлення вказаного низькотемпературного прилавку, що підпадає під поняття тимчасової споруди, не було.

Застосування до наведених вище правовідносин Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» від 17.02.2011 р. та наказу Мінрегіонрозвитку від 21.10.2011 р. №244 «Про Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» неможливе з огляду на те, що вказані нормативні акти не мають зворотної дії.

Тільки у разі невиконання нею, як субєктом підприємницької діяльності, вимог щодо усунення порушень, прямо передбачених законодавством України, що повинно встановлюватись відповідним актом, тимчасова споруда підлягала знесенню на підставі відповідного рішення ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради. Проте, відповідач будь-яких попереджень їй не направляв, жодних рішень щодо питання самовільного встановлення тимчасової споруди, щодо демонтажу тимчасової споруди ОСОБА_2 комітетом Чернівецької міської ради прийнято не було, й, відповідно, не опубліковувалося в передбаченому законом порядку.

Таким чином, жодного належного індивідуального акту, який є підставою демонтажу тимчасової споруди за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6, зі сторони вулиці ОСОБА_4 (колишня вул. Ватутіна), ухвалено не було. Тому демонтаж вказаної тимчасової споруди здійснено без належних правових підстав, що свідчить про те, що дії органів місцевого самоврядування в особі органу тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд, є протиправним.

Більше того, навіть процедура демонтажу тимчасових споруд, яка визначена місцевим органом самоврядування, не була дотримана.

А тому просить суд визнати незаконним демонтаж та безпідставним вилучення тимчасової споруди (низькотемпературного прилавку) для торгівлі морозивом за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6 зі сторони вул. ОСОБА_4 (колишня вул. Ватутіна), проведений 09.09.2016 року членами тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримала повністю і в своїх пояснення підтвердила обставини, викладені в позовній заяві.

Представники відповідача в судовому засіданні позов не визнали, підтримали письмові заперечення та пояснили, що наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України №244 від 21.10.2011 року затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності. Згідно з п.1.4 даного Порядку стаціонарна тимчасова споруда це споруда, яка має закрите приміщення для тимчасового перебування людей і по зовнішньому контуру площу до 30 кв.м. Відповідно до п.2.1 Порядку підставою для розміщення стаціонарної тимчасової споруди є паспорт привязки тимчасової споруди. Згідно з п.2.30, п.2.31 даного Порядку визначено, що розміщення стаціонарної тимчасової споруди самовільно забороняється. У разі закінчення строку дії, анулювання паспорта привязки, самовільного встановлення тимчасової споруди така тимчасова споруда підлягає демонтажу.

Згідно ч.1 ст.16 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» на обєктах благоустрою забороняється: самовільно встановлювати обєкти зовнішньої реклами, торговельні лотки, павільйони, кіоски тощо.

Реалізуючи владні управлінські функції у сфері регулювання містобудівної діяльності та благоустрою населених пунктів рішенням Чернівецької міської ради № 95 від 04.02.2016 року затверджено Положення про тимчасове користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літніх торгових майданчиків і тимчасових споруд для продовження підприємницької діяльності на території міста Чернівців.

Згідно з п.1.4 даного Положення розміщення стаціонарних тимчасових споруд для продовження підприємницької діяльності здійснюється на підставі Комплексної схеми розміщення тимчасових споруд і чинного законодавства України.

Крім того, пунктом 3.1 Положення визначено, що підставою для розміщення стаціонарної тимчасової споруди є паспорт привязки тимчасової споруди та правовстановлюючий документ на земельну ділянку.

У випадку самовільного встановлення тимчасової споруди для підприємницької діяльності, така споруда підлягає демонтажу.

Всупереч вказаним нормативно-правовим актам позивачка самовільно розмістила та використовувала тимчасову споруду для проведення підприємницької діяльності по площі Театральній, № 6 зі сторони вул. Степана Бандери м. Чернівців.

Дана обставина підтверджується відсутністю у позивачки паспорту привязки тимчасової споруди та право встановлювального документу на земельну ділянку, а комплексною схемою розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Чернівці, затвердженою рішенням ОСОБА_2 комітету від 23.02.2016 року №116/4, при розробці якої проведено аналіз наявності дозвільних документів існуючих тимчасових споруд на території міста, визначено, що зазначена тимчасова споруда підлягає демонтажу.

Крім того, факт самовільного розміщення тимчасової споруди для підприємницької діяльності підтверджується протоколом про адміністративне правопорушення від 16.06.2016 року, складеного уповноваженою особою інспекції з благоустрою при ОСОБА_2 комітеті Чернівецької міської ради відповідно до ст.40 Закону України «Про благоустрій населених пунктів». В подальшому постановою адміністративної комісії при ОСОБА_2 комітеті Чернівецької міської ради №2 від 17.06.2016р. позивачку визнано винною у вчиненні адміністративного правопорушення передбаченого ст.152 КУпАП, а саме: порушення правил благоустрою м. Чернівці шляхом самовільного встановлення тимчасової споруди для підприємницької діяльності (п.13.3 додатку до Правил).

З метою реалізації вказаних приписів законодавства в частині упорядкування території м. Чернівці від самовільно встановлених тимчасових споруд рішенням ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради від 08.09.2015 року № 497/17 утворено тимчасову робочу групу з підготовки та проведення демонтажу самовільно встановлених тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців, а також затверджено Положення про проведення демонтажу самовільно встановлених тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців.

Відповідно до пункту 2.1. вказаного Положення тимчасова робоча група на своєму засіданні 02.07.2016 року зафіксувала ту обставину, що адміністративне правопорушення, за яке позивачку було притягнуто до відповідальності згідно зі статтею 152 КУпАП не усунуто. Також вирішено направити попередження позивачці з рекомендацією самостійно до 22.07.2016 року демонтувати самовільно встановлену тимчасову споруду для проведення підприємницької діяльності. У разі невиконання вказаної рекомендації тимчасову споруду буде демонтовано примусово.

Вказане попередження позивачкою отримано 07.07.2016 року, про що свідчить рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення.

У звязку з невиконанням вказаного вище попередження з рекомендацією самостійно демонтувати самовільно встановлену тимчасову споруду, робочою групою 09.09.2016 року у відповідності з пунктом 2.3 Положення проведено демонтаж тимчасової споруди із складанням відповідних актів про опломбування та демонтаж тимчасової споруди.

Вважають, що демонтаж тимчасової споруди по площі Театральна, № 6 зі сторони вул. ОСОБА_4 (колишня вул. Ватутіна) м. Чернівців, проведений 09.09.2016 року членами тимчасової робочої групи відбувся на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені вказаними вище законодавчими і підзаконними актами, а відтак підстав для задоволення позовних вимог немає.

Просять відмовити в задоволенні позову за безпідставністю.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши письмові докази, суд вважає, що позов є обґрунтованим і підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що відповідно до свідоцтва про державну реєстрацію фізичної особи-підприємця серія В02 № 461020 ОСОБА_3 з 24.05.2007 року являється фізичною особою-підприємцем (копія на а.с.9).

Між позивачкою ПП ОСОБА_3 та ТОВ «Технонафтозбут» 01.06.2009 року укладено договір про надання інформаційних (консультаційних) послуг строком до 31.11.2009 року (копія на а.с.48).

ПП ОСОБА_3 в квітні 2009 року звернулась із заявою № 1 (копія на а.с.45) до Департаменту економіки Чернівецької міської ради про внесення в базу даних обєктів торгівлі та сфери послуг м. Чернівці і встановлення зручного для населення режиму його роботи для сезонної торгівлі морозивом в низькотемпературному прилавку за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6, зі сторони вул. ОСОБА_4 (колишня вул. Ватутіна), на підставі наданих документів Департаментом економіки Чернівецької міської ради було внесено про це інформацію за № 12416 від 27.11.2009 року з терміном дії даної інформації до 31.12.2009 року (а.с.49).

Крім цього ПП ОСОБА_3 було отримано згоду на розміщення вказаного прилавку у суміжного за адресою субєкта господарювання - ТОВ «Технонафтозбут» та укладено із ним договір про надання інформаційних послуг.

Необхідність отримання такого офіційного документу у 2009-2010 роках була передбачена Положенням про порядок внесення обєктів торгівлі та сфери послуг в базу даних міста Чернівці і встановлення зручного для населення режиму їх роботи, яке було затверджене рішенням 15 сесії міської ради V скликання від 4 квітня 2007 року №278, виходячи з положень Закону України «Про благоустрій населених пунктів».

Водночас, з жовтня 2006 року у органів місцевого самоврядування були відсутні підстави для зобовязання підприємців отримувати дозволи на відкриття обєктів торгівлі. Як вбачається з пункту 10 частини першої статті 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» (у попередній редакції) до повноваження сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належало надання дозволу на розміщення на території і об'єктів благоустрою будівель і споруд соціально-культурного, побутового, торговельного та іншого призначення, визначення обсягів пайової участі їх власників в утриманні обєктів благоустрою.

Разом з тим, 5 жовтня 2006 року набрала чинності частина перша статті 4 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності», відповідно до якої виключно законами, які регулюють відносини, повязані з одержанням документів дозвільного характеру, встановлюються необхідність одержання документів дозвільного характеру та їх види, дозвільний орган, строк дії документа дозвільного характеру та ін.

Враховуючи наведене вище, з набранням чинності частиною першою статті 4 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» у органів виконавчої влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб, а також підприємств, установ, організацій, уповноважених відповідно до закону видавати документи дозвільного характеру, відсутні правові підстави вимагати від субєктів господарювання отримання дозволів на розміщення об'єкта торгівлі та сфери послуг, оскільки необхідність одержання його не передбачена законом.

Така позиція неодноразово висловлювалась в своїх листах Державним комітетом України з питань регуляторної політики та підприємництва, зокрема, лист від 17.10.2006 року №7507/0/2-06, лист від 09.09.2009 року №10831, лист від 31.05.2006 року №4006, лист від 19.04.2007 року №2891, лист від 14.08.2099 року №9727.

За таких, обставин посилання представників відповідача на необхідність отримання дозволу на функціонування обєкта торгівлі (тимчасової споруди з торгівлі морозивом - низькотемпературного прилавку) є безпідставним.

Як вбачається з пункту 1.2 Положення про порядок внесення обєктів торгівлі та сфери послуг в базу даних міста Чернівці і встановлення зручного для населення режиму їх роботи, яке було затверджене рішенням 15 сесії міської ради V скликання від 4 квітня 2007 року №278, дане положення регламентує порядок внесення обєктів торгівлі та сфери послуг у базу даних міста Чернівці і встановлення зручного для населення режиму їх роботи.

Відповідно до підпункту 2.1.1 даного Положення: «База даних обєктів торгівлі та сфери послуг міста Чернівці - автоматизована система збирання, накопичення, обліку та надання інформації про обєкти торгівлі та сфери послуг на території міста».

Згідно з п.п. 2.1.2 та 3.1 даного Положення: «Інформація - це офіційний документ встановленого зразка пре внесення обєктів торгівлі та сфери послуг в базу даних і встановлення зручного для населення режиму їх роботи. Інформація повинна знаходитися на доступному для огляду місці - кутку споживачів».

З аналізу даних норм, вбачається, що Інформація про внесення обєктів торгівлі та сфери послуг в базу даних міста Чернівців, про яку йдеться вище, не являється ані строковим дозволом на розміщення обєкта торгівлі, ані іншим дозвільним документом на функціонування обєкта торгівлі, а є лише письмовим документом, який засвідчує внесення обєкта торгівлі та сфери послуг в базу даних міста Чернівців та зазначає час роботи закладу.

А тому посилання відповідача на порушення позивачем терміну дії Інформації на функціонування обєкта торгівлі є безпідставним.

Отже після отримання ОСОБА_3 всіх належних документів та на підставі Типових правил розміщення архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності (наказ Держбуду України №277 від 13.10.2000) низькотемпературний прилавок за адресою: площа Театральна, 6 зі сторони вул. Ватутіна, було прийнято в експлуатацію.

Так, з моменту встановлення низькотемпературного прилавку з продажу морозива жодних порушень норм законодавства ПП ОСОБА_3 не вчинялося, жодних актів чи приписів щодо будь-яких порушень з боку ОСОБА_3, як субєкта підприємницької діяльності, постановлено не було.

Разом з тим, в 2011 році було прийнято Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 р. № 244, відповідно до якого порядок та умови розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності було змінено. Більше того, комплект документів, які є підставою розміщення та функціонування тимчасової споруди, змінено. У звязку із цим, з 2011 р. ПП ОСОБА_3 зверталася до Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради із заявами про оформлення документів на функціонування тимчасової споруди відповідно до внесених змін, в тому числі із заявою про надання паспорту привязки (який при встановленні низькотемпературного прилавку в 2009 році не був передбачений законодавством), про встановлення на земельній ділянці у м. Чернівці на площі Театральній, 6 зі сторони вул. Ватутіна земельного сервітуту.

Листами Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин від 01.11.2013 № В-6067/0-04/01, від 29.04.2014 № В-2587/0-04/01 ПП ОСОБА_3, було відмовлено в задоволені заяви щодо надання дозволу на розміщення тимчасової споруди для продажу морозива за зазначеною раніше адресою у звязку із «невідповідністю зовнішнього вигляду малої архітектурної форми розробленій та погодженій ескізній пропозиції на реконструкцію вхідних тамбурів з легких конструкцій до магазину «Колос» на Театральній площі, 6 зі сторони вулиці Ватутіна». Але жодних підтверджуючих документів, зокрема рішень ОСОБА_2 комітету Чернівецької міської ради чи рішення сесії Чернівецької міської ради про погодження ескізної пропозиції на реконструкцію вхідних тамбурів з легких конструкцій до магазину «Колос» на Театральній площі, 6 зі сторони вулиці Ватутіна, надано не було.

26.05.2016 року ПП ОСОБА_3 була подана чергова заява до Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин про надання земельної ділянки в оренду та надання дозволу на виготовлення паспорту привязки тимчасової споруди за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6 зі сторони вул. Ватутіна. Однак, листом від 21.06.2016 року № В- 4094/2-04/01 було відмовлено у задоволенні вказаної заяви у звязку із тим, що розміщення тимчасової споруди за вказаною адресою не передбачено Комплексною схемою розміщення стаціонарних тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Чернівців.

Таким чином ОСОБА_3 неодноразово зверталася до Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради для отримання дозвільних документів для розміщення тимчасової споруди з торгівлі морозивом на площі Театральній, 6 в м. Чернівці у відповідності до змін у законодавстві України, однак за результатами розгляду вказаних звернень ОСОБА_3 були отримані тільки листи-відповіді. Жодного рішення виконавчого комітету Чернівецької міської ради про відмову в наданні фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 у наданні дозволу на розміщення тимчасової споруди з продажу морозива на площі Театральній, 6 не було ухвалено.

Розміщення спірної тимчасової споруди на площі Театральній, 6 в м. Чернівці було правомірним, оскільки всі дозвільні документи на момент її встановлення були виготовлені відповідно до діючого законодавства, тобто вимоги нормативно-правових актів щодо оформлення встановлення низькотемпературного прилавку для торгівлі морозивом було виконано.

Під час судового розгляду справи, встановлено, що ПП ОСОБА_3 земельну ділянку самовільно не займала. Так, відповідно до викопіювання з генерального плану міста, місце розташування низькотемпературного прилавку з продажу морозива було визначено на місцевості за адресою: площа Театральна, 6, та погоджено Департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин.

В 2010 році було прийнято Порядок встановлення земельного сервітуту на земельні ділянки, які перебувають у розпорядженні Чернівецької міської ради, на яких розташовані або планується розміщення малих архітектурних форм для провадження підприємницької діяльності, затверджений Рішенням 49 сесії міської ради V скликання 25.02.2010 № 1257. Однак, вказаний порядок було прийнято та затверджено після введення в експлуатацію низькотемпературного прилавку на площі вказаного Театральній, 6.

Відповідно до п. 1.4. вказаного Порядку, дія Порядку поширюється на субєктів господарювання, які виявили намір розмістити малу архітектурну форму для провадження підприємницької діяльності. Але згадуваний низькотемпературний прилавок вже був встановлений за відповідною адресою.

Окрім цього, відповідно до Положення про порядок внесення об'єктів торгівлі та сфери послуг в базу даних міста Чернівці і встановлення зручного для населення режиму їх роботи, яке було затверджене рішенням 15 сесії міської ради V скликання від 4 квітня 2007 року №278, інформація вноситься після укладення договору встановлення сервітуту. Так, вказаним Положенням визначено перелік обовязкових та додаткових документів до заяви про внесення об'єктів торгівлі та сфери послуг в базу даних міста Чернівці і встановлення зручного для населення режиму їх роботи, а звідси, для видачі Інформації (пункт 3.12.4 вказаного Положення) повинен надаватись документ в підтвердження землекористування. Однак, при поданні вказаної заяви про внесення об'єкту торгівлі морозивом (низькотемпературний прилавок) в базу даних міста Чернівці і встановлення зручного для населення режиму їх роботи, надання документу, який би підтверджував землекористування від ПП ОСОБА_3 не вимагали, пропозиції або вимоги укласти будь-який договір щодо землекористування ПП ОСОБА_3 не було висунуто. Більше того, на підставі наданих нею документів, перелік яких було наведено вище, низькотемпературний прилавок ПП ОСОБА_3 було внесено у згадувану базу та видано офіційний документ встановленого зразка про внесення об'єктів торгівлі та сфери послуг в базу даних і встановлення зручного для населення режиму їх роботи. Таким чином, неукладення будь-якого конкретного договору щодо користування земельною ділянкою для розміщення низькотемпературного прилавку за адресою: м. Чернівці, пл. Театральна, 6, відбулося не з вини ПП ОСОБА_3 та не в порушення вимог діючого законодавства щодо порядку розміщення обєкту торгівлі. Адже, ненадання ПП ОСОБА_3 хоч одного документу, який був обовязковим для здійснення внесення у зазначену вище базу даних міста Чернівців, унеможливило б таке внесення в базу. Однак, такого не відбулося. Таким чином, ПП ОСОБА_3 на момент встановлення спірного низькотемпературного прилавку було виконано всі вимоги діючого законодавства, а звідси, підстави вважати низькотемпературний прилавок за адресою: м. Чернівці, пл. Театральна, 6 (зі сторони вул. Ватутіна) як встановлений без належних документів, самовільно, - відсутні.

Більше того, відповідно п. 2.35 до чинного на сьогодні Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 р. № 244, розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, документація щодо встановлення ТС, видана до набрання чинності цим Порядком, дійсна до закінчення її терміну дії.

Отже, факту самовільного встановлення вказаного низькотемпературного прилавку (що підпадає під поняття тимчасової споруди) на земельній ділянці за адресою: м. Чернівці, пл. Театральна, 6 (зі сторони вул. Ватутіна), не було.

На момент встановлення спірного низькотемпературного прилавку були чинними Тимчасові правила благоустрою м. Чернівців, затверджені Рішенням 18 сесії Чернівецької міської ради V скликання від 12 липня 2007р. № 364.

Відповідно до п.3.3. вказаних Тимчасових правил, «підприємства, установи, організації незалежно від форм власності та громадяни у сфері благоустрою зобовязані:

3.3.7.Змінювати зовнішній вигляд фасадів будинків тільки на основі затверджених проектів та паспортів за погодженням з департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин міської ради. В межах історико-культурної заповідної території - за погодженням відділу з питань охорони культурної спадщини міської ради.

3.3.8.Дотримувати вимог правил розміщення зовнішньої реклами в місті, розміщувати вивіски, інші засоби зовнішньої інформації згідно з встановленим порядком. Проводити своєчасне відновлення зовнішнього вигляду малих архітектурних форм, рекламоносіїв згідно з затвердженим паспортом».

Таким чином, паспорт реклами низькотемпературного прилавку на площі Театральній,6 був розроблений та погоджений відповідно до положень діючого законодавства. Жодних порушень положень законодавства про рекламу не було.

Разом з тим, у вказані Тимчасові правила були внесені зміни вже в 2010 році. Зокрема, Рішенням ЧМР 51 сесії V скликання від 29.04.2010 № 1319 «Про внесення змін та доповнень до Тимчасових правил благоустрою м. Чернівців, затверджених рішенням 18 сесії Чернівецької міської ради V скликання від 12 липня 2007р. №364».

Так, відповідно п. 2.2 вказаного рішення Чернівецької міської ради було вирішено підпункт 3.3.15. викласти в такій редакції:

«Розміщення обєктів стаціонарної зовнішньої реклами на території міста Чернівців проводиться на підставі рішення виконавчого комітету Чернівецької міської ради». Розміщення виносної малогабаритної реклами у місті Чернівцях здійснюється відповідно до дозволів, наданих департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин міської ради.

Встановлення інформаційних вивісок, пам'ятних знаків на фасадах будівель здійснюється на підставі паспортів, погоджених департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин та відділом охорони культурної спадщини Чернівецької міської ради (у випадку розміщення обєкта містобудування в межах історичних ареалів та в охоронних зонах окремо розташованих пам'яток).

Стаціонарна реклама та інформаційні вивіски мають бути виключно українською мовою.»

З огляду на викладене, ПП ОСОБА_3 при встановленні спірного низькотемпературного прилавку було погоджено паспорт реклами належним чином, належним органом та відповідно до вимог діючих нормативних актів, а тому посилання відповідача на незаконне розміщення реклами на спірному прилавку за відсутності рішення виконавчого комітету Чернівецької міської ради є безпідставним та таким, що не ґрунтується на нормах діючого на момент встановлення тимчасової споруди законодавства.

Згідно з наданими уповноваженими особами виконавчого комітету Чернівецької міської ради копіями документів встановлено, що ОСОБА_2 комітет Чернівецької міської ради в якості обґрунтування правомірності демонтажу тимчасової споруди для проведення підприємницької діяльності, яка використовувалася ПП ОСОБА_3, посилається на Рішення ОСОБА_2 комітету від 08.09.2015 року № 497/17, яким було затверджено положення про проведення демонтажу самовільно встановлених тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців, Рішення ЧМР від 03.02.2015 року № 1489, яким було затверджено Тимчасові правила благоустрою м. Чернівців, рішення ЧМР від 26.07.2012 р. №576 «Про припинення встановлення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Чернівцях».

Проте, вказані рішення органу місцевого самоврядування являються нормативно-правовими актами, які містять адміністративно-правові норми, які встановлюють загальні правила регулювання однотипних відносин у сфері виконавчої влади, розраховані на тривале застосування. Проте вони не є індивідуальними актами, які стосуються конкретних осіб та їхніх відносин, не носять правозастосовного характеру. Зокрема, у вказаних рішеннях не має чіткого формулювання конкретних юридичних волевиявлень субєктів адміністративного права, які видають такі акти; немає чіткої визначеності адресата - конкретної особи; не розвязано індивідуальних конкретних питань; в результаті прийняття вказаних рішень не виникло конкретних адміністративно-правових відносин, обумовлених цими актами.

Так, місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи і передбачає правову, організаційну та матеріально-фінансову самостійність, яка має певні конституційно-правові межі, встановлені, зокрема, приписами статей 19, 140, 143, 144, 146 Конституції України. Органи місцевого самоврядування, здійснюючи владу і самостійно вирішуючи питання місцевого значення, віднесені законом до їх компетенції, та приймаючи рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території, зобовязані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 144 Конституції України, органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обовязковими до виконання на відповідній території.

Відповідно до ч.1 ст.73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської/ районної в місті ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обовязковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, обєднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.

Таким чином, Конституція України передбачає форми та засоби реалізації права територіальних громад на місцеве самоврядування, а саме, що органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Водночас, рішенням Конституційного Суду України від 16.04.2009 року у справі № 1-9/2009 розяснено наступне: проаналізувавши функції і

повноваження органів місцевого самоврядування, врегульовані Конституцією України та іншими законами України, Конституційний Суд України дійшов висновку, що органи місцевого самоврядування, вирішуючи питання місцевого значення, представляючи спільні інтереси територіальних громад сіл, селищ та міст, приймають нормативні та ненормативні акти. До нормативних належать акти, які встановлюють, змінюють чи припиняють норми права, мають локальний характер, розраховані на широке коло осіб та застосовуються неодноразово, а ненормативні акти передбачають конкретні приписи, звернені до окремого суб'єкта чи юридичної особи, застосовуються одноразово і після реалізації вичерпують свою дію.

Проте, жодного належного індивідуального ненормативного акту, який передбачає конкретний припис, звернений до субєкта, та може бути підставою демонтажу конкретної тимчасової споруди, ухвалено не було. Зокрема, жодних рішень щодо самовільного встановлення тимчасової споруди, щодо демонтажу тимчасової споруди за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6, зі сторони вулиці Ватутіна, виконавчим комітетом Чернівецької міської ради прийнято не було, й, відповідно, не опубліковувалося в передбаченому законом порядку.

Утім, тільки у разі невиконання ПП ОСОБА_3, як субєктом підприємницької діяльності, конкретного припису органу місцевого самоврядування щодо усунення порушень тимчасова споруда підлягала знесенню на підставі відповідного рішення (ненормативного акту) виконавчого комітету Чернівецької міської ради. Тобто, демонтаж вказаної тимчасової споруди здійснено без належних правових підстав, що свідчить про те, що дії органів місцевого самоврядування в особі органу - тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд, є протиправним.

В свою чергу, на підставі рішень, які на думку виконавчого комітету Чернівецької міської ради є підставою демонтажу тимчасової споруди, а саме: рішення виконавчого комітету ЧМР від 08.09.2015 року № 497/17, рішення ЧМР від 03.02.2015 року № 1489, рішення ЧМР від 26.07.2012 р. №576, жодних конкретних адміністративно-правових відносин між ПП ОСОБА_3 та органами місцевого самоврядування не виникло, вказані рішення не містять чіткого формулювання конкретного юридичного припису субєкта владних повноважень по відношенню до субєкта підприємницької діяльності (ПП ОСОБА_5Д.). А тому, вказані рішення не можуть бути підставою здійснення будь-яких дій, чи то демонтаж, чи то транспортування, вилучення та ін., по відношенню до конкретної особи - ПП ОСОБА_3

Враховуючи вищенаведене суд вважає, що спірне майно позивача не було встановлено самовільно, уповноважені працівники Чернівецької міської ради погоджуючи рекламу ПП ОСОБА_3 фактично погодились і з видом низькотемпературного прилавку в приміщенні кіоску, який знаходився у відведеному для цього місці протягом тривалого часу ( 2009 2016 роки ), довго не викликаючи жодних заперечень.

Посилання представників відповідача на те, що працівники Чернівецької міської ради в минулому неналежно ставились до виконання своїх обовязків не можуть вважатись підставою для визнання дій позивача незаконними, самовільними, її вини в цьому немає.

Зазначені в запереченнях представників відповідача на позов обставини на думку суду є безпідставними і спростовуються вищенаведеними доказами.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 19, 144 Конституції України, ст.ст. 24, 30, 52, 59, 73 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст.ст. 1, 10, 13, 16 Закону України «Про благоустрій населених пунктів», ст. 16 ЦК України, ст. 23 ГК України, ст. 4 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності», ст.ст. 2, 6, 158-163 КАС України, суд, -

постановив:

Позов задовольнити.

Визнати незаконним демонтаж тимчасової споруди (низькотемпературного прилавку) для торгівлі морозивом за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6 зі сторони вул. Ватутіна, проведений 09.09.2016 року членами тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівців.

Визнати безпідставним вилучення у ПП Варгоцької ОСОБА_1 тимчасової споруди (низькотемпературного прилавку) для торгівлі морозивом за адресою: м. Чернівці, площа Театральна, 6 зі сторони вул. Ватутіна, проведене 09.09.2016 року членами тимчасової робочої групи з підготовки та проведення демонтажу тимчасових споруд з метою впорядкування території м. Чернівці.

З постановою в повному обсязі особи, які беруть участь у справі, зможуть ознайомитись 27.12.2016 року.

Постанова суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

Апеляційна скарга може бути подана до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Шевченківський районний суд м. Чернівці з одночасним надісланням копії апеляційної скарги особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції, протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя: