Справа № 2а-1463/10/0870
Суддя: Прасов Олександр Олександрович
Дата ухвалення: 2010-05-31 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

31 травня 2010 року /14:10/ Справа № 2а-1463/10/0870

Запорізький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Прасова О.О. при секретарі Жучковій Н.С., за участю прокурора Романова Р.О., представника відповідача ОСОБА_1, третьої особи ОСОБА_2, розглянувши у місті Запоріжжі у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за заявою Бердянського міжрайонного прокурора

до Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області

третя особа на стороні відповідача ОСОБА_2

про скасування розпорядження голови районної державної адміністрації № 14-к від 16.03.09р.

ВСТАНОВИВ:

Бердянський міжрайонний прокурор (надалі позивач) звернувся з адміністративним позовом до Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області (надалі відповідач) про скасування розпорядження голови районної державної адміністрації № 14-к від 16.03.09р. про призначення ОСОБА_2 на посаду начальника відділу економіки райдержадміністрації. У позові позивач зазначив, що розпорядження голови районної державної адміністрації № 14-к від 16.03.09р. не відповідає вимогам ст.16 Закону України «Про державну службу» та ст.5 Закону України «Про боротьбу з корупцією».

У судовому засіданні позивач на задоволенні позову наполягає.

Відповідач з позовом не згоден, вважає, що хоча ОСОБА_2 і була раніше зареєстрована субєктом підприємницької діяльності фактично таку діяльність з 2009 року не здійснювала, подала заяву про припинення підприємницької діяльності, підстави для відмови у прийнятті її на державну службу та скасуванні розпорядження відсутні.

Третя особа на стороні відповідача ОСОБА_2 заперечила проти позову, пояснивши суду, що не здійснювала підприємницьку діяльність при оформленні на роботу до Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області.

Суд, вислухавши думку сторін, дослідивши матеріали справи, вважає позов таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

11.02.09р. ОСОБА_2 подано заяву про її допуск до участі у конкурсі на заміщення вакантної посади начальника відділу економіки Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області. Того ж дня ОСОБА_2 попереджена про обмеження, встановлені ст.16 Закону України «Про державну службу» та ст.5 Закону України «Про боротьбу з корупцією».

У Декларації про доходи, зобовязання фінансового характеру та майновий стан державного службовця та особи, яка претендує на зайняття посади державного службовця щодо себе та членів своєї сімї за 2008р. ОСОБА_2 зазначено про дохід від підприємницької і незалежної професійної діяльності у сумі 35000,00 грн. Ця Декларація підписана ОСОБА_2 11.02.09р.

Конкурс проведено 17.02.09р. Згідно Протоколу №2 засідання конкурсної комісії Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області конкурсна комісія вирішила внести пропозицію виконуючому обовязки голови райдержадміністрації щодо призначення на посаду начальника відділу економіки райдержадміністрації ОСОБА_2, з випробувальним терміном 1 місяць.

На день проведення конкурсу на заміщення вакантної посади начальника відділу економіки Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області ОСОБА_2 працювала на посаді головного економіста КП «Житлосервіс-7» у м. Бердянську та перебувала субєктом підприємницької діяльності.

20.02.09р. ОСОБА_2 до Державного реєстратора Виконавчого комітету Бердянської міської ради відповідно до ст.47 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» подано заяву про внесення до Єдиного реєстру запису про припинення нею підприємницької діяльності.

20.02.09р. Державним реєстратором Виконавчого комітету Бердянської міської ради до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис (№ 2 010548) про внесення рішення фізичної особи про припинення підприємницької діяльності.

23.02.09р. ОСОБА_2 подала заяву про припинення платника податків до Бердянської обєднаної державної податкової інспекції Запорізької області.

16.03.09р. розпорядженням голови районної державної адміністрації № 14-к ОСОБА_2 призначено на посаду начальника відділу економіки райдержадміністрації. Цього ж дня нею прийнято присягу державного службовця.

Відповідно до довідки Бердянської обєднаної державної податкової інспекції Запорізької області від 21.04.09р. про результати документальної позапланової перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податків, зборів (обовязкових платежів) фізичної особи підприємця ОСОБА_2 за період з 01.04.06р. по 21.04.09р. у 1 кварталі 2009р. ФОП ОСОБА_2 діяльність не здійснювала, доходи не отримувала. Згідно висновку довідки документальною перевіркою порушень не встановлено.

20.05.09р. Державним реєстратором Виконавчого комітету Бердянської міської ради до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис (№ 2 010548) про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності фізичною особою підприємцем за її рішенням.

Про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності фізичної особи підприємця ОСОБА_2 за її рішенням надруковано у Бюлетені державної реєстрації №125(10).

Розпорядження голови Бердянської районної державної адміністрації від 16.03.09р. № 14-к не підлягає скасуванню оскільки:

1. Відповідно до ч.3 ст.46 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» фізична особа позбавляється статусу підприємця з дати внесення до Єдиного державного реєстру запису про державну реєстрацію припинення підприємницької діяльності фізичної особи - підприємця.

Стаття 47 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» передбачає:

- Внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення фізичної особи - підприємця щодо припинення нею підприємницької діяльності;

- Внесення до Єдиного державного реєстру запису про проведення державної реєстрації припинення підприємницької діяльності фізичною особою - підприємцем є датою державної реєстрації припинення підприємницької діяльності фізичною особою підприємцем.

Відповідно до ст.15 Закону України «Про державну службу» забороняється вимагати від кандидатів на державну службу відомості і документи, подання яких не передбачено законодавством України.

Пунктом 13 «Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2002р. №169 (далі «Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців»), передбачено, що особи, які бажають взяти участь у конкурсі, подають до конкурсної комісії державного органу, в якому проводиться конкурс, такі документи:

- заяву про участь у конкурсі, в якій зазначається про ознайомлення заявника із встановленими законодавством обмеженнями щодо прийняття на державну службу та проходження державної служби;

- заповнену особову картку (форма П-2 ДС) з відповідними додатками;

- дві фотокартки розміром 4 х 6 см;

- копії документів про освіту, засвідчені нотаріально чи в іншому встановленому законодавством порядку;

- відомості про доходи та зобов'язання фінансового характеру щодо себе та членів своєї сім'ї;

- копію першої та другої сторінок паспорта громадянина України, засвідчену кадровою службою.

Згідно з п.14 «Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців» особи можуть подавати додаткову інформацію стосовно своєї освіти, досвіду роботи, професійного рівня і репутації (копії документів про підвищення кваліфікації, присвоєння наукового ступеня або вченого звання, характеристики, рекомендації, наукові публікації тощо).

Бердянська районна державна адміністрація Запорізької області не мала права вимагати від ОСОБА_2 будь-які інші документи, ніж ті, надання яких передбачено п.13, п.14. «Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців». Всі передбачені чинним законодавством України документи для проведення конкурсу ОСОБА_2 подано.

Статтею 12 Закону України «Про державну службу» передбачено, що не можуть бути обраними або призначеними на посаду в державному органі та його апараті особи, які:

- визнані у встановленому порядку недієздатними;

- мають судимість, що є несумісною із зайняттям посади;

- у разі прийняття на службу будуть безпосередньо підпорядковані або підлеглі особам, які є їх близькими родичами чи свояками;

- в інших випадках, встановлених законами України.

Як передбачено ст.13 Закону України «Про державну службу» особа, яка претендує на зайняття посади державного службовця третьої - сьомої категорій, передбачених статтею 25 цього Закону, подає за місцем майбутньої служби відомості про доходи та зобов'язання фінансового характеру, в тому числі і за кордоном, щодо себе і членів своєї сім'ї. Особа, яка претендує на зайняття посади державного службовця першої і другої категорій, передбачених статтею 25 цього Закону, повинна подати також відомості про належні їй та членам її сім'ї нерухоме та цінне рухоме майно, вклади у банках і цінні папери.

Разом з цим, «Порядок проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців», ст.ст. 12, 13, 15 Закону України «Про державну службу» не мають прямих заборон щодо участі у конкурсі осіб, які ведуть підприємницьку діяльність.

При подачі документів для участі у конкурсі на заміщення вакантної посади начальника відділу економіки Бердянської районної державної адміністрації Запорізької області ОСОБА_2 не приховувала, що має статус субєкта підприємницької діяльності.

Виходячи із заперечень на адміністративний позов прокурора від 17.06.09р. №1847/01 Бердянській районній державній адміністрації на день винесення розпорядження від 16.03.09р. № 14-к було відомо про те, що ОСОБА_2 була зареєстрована як субєкт підприємницької діяльності, а також було відомо й те, що 20.02.09р. Державним реєстратором Виконавчого комітету Бердянської міської ради до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено запис (№ 2 010548) про внесення рішення фізичної особи про припинення підприємницької діяльності.

Відповідно до п.32 «Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців» рішення про призначення на посаду державного службовця та зарахування до кадрового резерву приймає керівник державного органу на підставі пропозиції конкурсної комісії протягом місяця з дня прийняття рішення конкурсною комісією.

Розпорядження №14-к головою Бердянської районної державної адміністрації було винесено на підставі пропозиції конкурсної комісії протягом місяця з дня прийняття рішення конкурсною комісією, тобто обґрунтовано. При не винесені цього рішення протягом місяця, головою Бердянської районної державної адміністрації була б порушена вказана норма чинного законодавства.

2. Відповідно до ст.16 Закону України «Про державну службу» державний службовець не має право вчиняти дії передбачені статтями 1 і 5 Закону України «Про боротьбу з корупцією».

Згідно обмежень, встановлених ст.5 Закону України «Про боротьбу з корупцією» державний службовець не має права займатися підприємницькою діяльністю безпосередньо, через посередників або підставних осіб.

Під заняттям підприємницька діяльність відповідно до ст.42 Господарського кодексу України вважається самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється субєктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Під час розгляду справи позивачем не надано жодного доказу здійснення ОСОБА_2 діяльності, що передбачена ст.42 Господарського кодексу України, після подання нею 20.02.09р. до Державного реєстратора Виконавчого комітету Бердянської міської Ради заяви про припинення нею підприємницької діяльності.

Відповідно до вказаних вимог ст.46, ст.47 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» ОСОБА_2 шляхом подачі такої заяви фактично припинила здійснення підприємницької діяльності.

Розміщення у Бюлетені державної реєстрації інформації про припинення ОСОБА_2 підприємницької діяльності лише 20.05.09р. не залежало від волевиявлення ОСОБА_2 і не свідчить про здійснення нею до цієї дати будь-яких активних дій щодо одержання прибутку шляхом здійснення господарської діяльності, як це передбачено ст.42 Господарського кодексу України.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 20.05.09р. (запис № 2 010548) внесено запис про припинення ОСОБА_2 підприємницької діяльності. Вказаний факт підтверджує вжиття останньою всіх залежних від неї заходів до припинення підприємницької діяльності. Здійснення ОСОБА_2 контролю за строками внесення даних до Бюлетеню державної реєстрації відомостей не передбачено Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» чи іншими нормативно-правовими актами України. Заява про припинення платника податків до Бердянської обєднаної державної податкової інспекції подано ОСОБА_2 23.02.09р.

Зважаючи на вказані факти у суду відсутні будь-які підстави вважати, що ОСОБА_2 на час прийняття 16.03.09р. розпорядження головою Бердянської районної державної адміністрації № 14-к здійснювала підприємницьку діяльність і порушила обмеження, встановлені ст.16 Закону України «Про державну службу» та ст.5 Закону України «Про боротьбу з корупцією».

Судом вивчені доводи позивача про те, що ОСОБА_2 23.04.09р. притягнута до адміністративної відповідальності за ч.1 ст.165-4 КУпАП начальником відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у м. Бердянськ Запорізької області. Встановлено, що ОСОБА_2 притягнуто до адміністративної відповідальності за неподання за встановленою формою звітності щодо страхових внесків до Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань за 1 квартал 2009 року.

Вказаний факт не суперечить обставинам справи, так як ОСОБА_2 дійсно, у 1 кварталі 2009 року перебувала на обліку як субєкт підприємницької діяльності, однак ця обставина не підтверджує здійснення нею такої діяльності (діяльності у розумінні ст.42 Господарського кодексу України).

З наведених обставин суд дійшов висновку, що ОСОБА_2 до винесення 16.03.09р. розпорядження головою Бердянської районної державної адміністрації № 14-к. вжила всіх залежних від неї заходів до припинення своєї підприємницької діяльності і мала право на призначення її на державну службу. Порушення ОСОБА_2 обмежень, встановлених ст.16 Закону України «Про державну службу», ст.5 Закону України «Про боротьбу з корупцією» на час призначення її на посаду не встановлено.

Таким чином, оскільки ОСОБА_2 на день винесення головою Бердянською районною державною адміністрацією розпорядження №14-к не здійснювала підприємницьку діяльність у розумінні ст.42 Господарського кодексу України, перебувала лише на обліку як субєкт підприємницької діяльності, наміру займатись підприємницькою діяльністю не мала, то дане розпорядження не є протиправним і не може бути скасоване.

За вказаних обставин суд не знаходить підстав для задоволення позову.

Керуючись ст.ст.94, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, ст.42 Господарського кодексу України, ст.ст. 12, 13, 15, 16 Закону України «Про державну службу», ст.5 Закону України «Про боротьбу з корупцією», п. 13, 14, 32 «Порядку проведення конкурсу на заміщення вакантних посад державних службовців», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.02.2002р. №169, суд

ПОСТАНОВИВ:

В позові Бердянського міжрайонного прокурора до Бердянської державної адміністрації Запорізької області про скасування розпорядження голови районної державної адміністрації № 14-к від 16.03.2009р. відмовити.

Постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку заяву не було подано.

Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у строк, встановлений цим Кодексом, постанова суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення цього строку.

Заява про апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення, а в разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 цього Кодексу - з дня складення в повному обсязі. Якщо постанову було проголошено у відсутності особи, яка бере участь у справі, то строк подання заяви про апеляційне оскарження обчислюється з дня отримання нею копії постанови. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом двадцяти днів після подання заяви про апеляційне оскарження.

Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Заява про апеляційне оскарження чи апеляційна скарга, подані після закінчення строків, залишаються без розгляду, якщо суд апеляційної інстанції за заявою особи, яка їх подала, не знайде підстав для поновлення строку, про що постановляється ухвала.

Постанову виготовлено у повному обсязі 02.06.10р.

Суддя О.О. Прасов