Справа № 809/949/16
Суддя: Мікула Оксана Іванівна
Дата ухвалення: 2016-12-07 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 грудня 2016 року Справа № 876/7257/16

Львівський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Мікули О.І.,

суддів Курильця А.Р., Кушнерика М.П.,

з участю секретаря судового засідання Кіри Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові в залі суду апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 вересня 2016 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України, командира в/ч НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання до вчинення дій,-

в с т а н о в и в :

Позивач - ОСОБА_1 звернувся в суд з позовом до відповідачів - Командира в/ч НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 , Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України, в якому просив (з врахуванням заяви про зменшення та уточнення позовних вимог) визнати незаконними дії Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України в непредставленні командувачу Повітряних Сил Збройних Сил України на підпис необхідних документів щодо звільнення позивача з військової служби за станом здоров`я.

Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 29 серпня 2016 року, яка не оскаржувалася в апеляційному порядку, закрито провадження у справі в частині позовних вимог про визнання протиправною бездіяльності Командира в/ч НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 в непредставленні необхідних документів до кадрового органу посадової особи, яка наділена правом на звільнення позивача з військової служби, за станом здоров`я та зобов`язання Командира в/ч НОМЕР_1 полковника ОСОБА_2 представити необхідні документи до кадрового органу посадової особи, яка наділена правом на звільнення позивача з військової служби за станом здоров`я, у зв`язку з подачею заяви про відкликання позовної заяви в цій частині позовних вимог.

Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 вересня 2016 року в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, позивач оскаржив його в апеляційному порядку. Вважає, що оскаржувана постанова прийнята з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, з помилковим застосуванням норм матеріального права та підлягає скасуванню, покликаючись на те, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки тому факту, що відповідна співбесіда проводиться тільки з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом. Крім того, обставини, викладені в рапорті про звільнення не впливають на видання наказу про звільнення, оскільки в документах про звільнення є відповідний висновок ВЛК про непридатність його до проходження військової служби саме за станом здоров`я. Просить скасувати оскаржувану постанову та прийняти нову постанову, якою позов задовольнити.

Представник відповідача Борисов В.С. подав заперечення на апеляційну скаргу, у судовому засіданні не погодився з доводами апеляційної скарги і вважає, що вони не спростовують висновків суду першої інстанції, який ухвалив законне та обґрунтоване рішення, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін.

Позивач (апелянт) у судове засідання повторно не прибув, про дату, час і місце апеляційного розгляду повідомлений належним чином, а тому суд вважає можливим проведення розгляду справи в його відсутності за наявними в справі матеріалами, та на основі наявних у ній доказів.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення представника відповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги в їх сукупності, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно залишити задовольнити, а оскаржувану постанову скасувати з таких підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що 09 червня 2016 року позивач - ОСОБА_1 подав командиру військової частини НОМЕР_1 рапорт про звільнення з військової служби із Збройних Сил України в запас за станом здоров`я згідно з висновком військово- лікарської комісії Західного регіону від 25 травня 2016 року, зазначивши, що подання рапорту зумовлене негативним судовим рішенням Львівського апеляційного адміністративного суду від 01 березня 2016 року щодо його поновлення на посаді у в/ч НОМЕР_2 (в Івано-Франківському авіаційному гарнізоні) та упередженим ставленням командира в/ч НОМЕР_1 до позивача під час проходження ним військової служби на даній посаді (а. с. 26-27).

Матеріали щодо звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 за вих. №350/490/46/1035пс від 16 червня 2016 року надійшли до Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України 21 липня 2016 року (а.с.23).

22 липня 2016 року Начальник управління персоналу - заступник начальника штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України ОСОБА_3 направив довідку-доповідь командувачу Повітряних Сил Збройних Сил України щодо питань проходження військової служби капітаном юстиції ОСОБА_1 , в якій зазначено, що в порушення вимог п.236 Положення Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого указом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008 року, з урахуванням п.1 цього Положення та п.12.7 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10 квітня 2009 року, з військовослужбовцем командиром військової частини НОМЕР_1 не проведена бесіда щодо звільнення з військової служби та не складено аркуш бесіди.

Також, відомості у п.19 та 20 подання на звільнення з військової служби у запас капітана юстиції ОСОБА_1 зазначені формально та не відповідають дійсності (а.с.25).

У поданні в розділі Підстави для подання зазначена недостовірна інформація щодо відсутності потреби у проведенні бесіди з приводу звільнення для військовослужбовців, які проходять кадрову військову службу. Крім, цього подання на звільнення військовослужбовця не погоджено фахівцем юридичної служби. (а.с.39).

22 липня 2016 за результатами розгляду цієї доповіді командувач Повітряних Сил Збройних Сил України прийняв рішення №6832пз, відповідно до якого матеріали на звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби у запас за станом здоров`я необхідно доопрацювати з врахуванням вказаних недоліків; зобов`язано командира повітряного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 посадових осіб, винних у неналежному опрацюванні матеріалів до звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби у запас за станом здоров`я, притягнути до дисциплінарної відповідальності своєю владою; призначити та провести службове розслідування щодо скарги капітана юстиції ОСОБА_1 на упереджене ставлення командиром військової частини НОМЕР_1 до нього під час проходження військової служби; Командиру військової частини НОМЕР_1 після доопрацювання матеріали на звільнення військовослужбовця направити встановленим порядком для подальшої реалізації.

25 липня 2016 року (вих. №350/104/2264) Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України надіслало Командиру військової частини НОМЕР_1 матеріали на звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби в запас за станом здоров`я на доопрацювання.

Відмовляючи в задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України при надісланні Командиру військової частини НОМЕР_1 матеріалів на звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби в запас за станом здоров`я на доопрацювання діяло на підставі, в межах повноважень та у спосіб, визначений чинним законодавством України, а тому відсутні підстави для задоволення позову.

Такий висновок суду першої інстанції, на думку колегії суддів, відповідає нормам матеріального права та фактичним обставинам справи і є правильним, виходячи з наступного.

П.в ч.2 ст.26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу передбачає, що звільнення зі служби осіб офіцерського складу, які проходять кадрову військову службу, проводиться на підставах, передбачених частиною сьомою з урахуванням випадків, визначених частиною восьмою цієї статті.

Відповідно до п.б ч.7 ст.26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу особи офіцерського складу, які проходять кадрову військову службу, звільняються з військової служби: за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність або обмежену придатність до військової служби.

Згідно з п.б ч.8 ст.26 цього Закону під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці: за станом здоров`я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час, обмежену придатність у воєнний час, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу.

Відповідно до п.1 Положення Про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України №1153/2008 від 10 грудня 2008 року, це Положення застосовується також до відносин, що виникають у зв`язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Під час судового розгляду встановлено, що ОСОБА_1 є кадровим офіцером, з заявою про військову службу за контрактом не звертався, тому на нього поширюються вимоги вищевказаного Положення.

В силу приписів п.п.3 п.225 Положення звільнення військовослужбовців з військової служби на підставах, передбачених п.2 ч.3, ч.6,7,8 ст.26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", здійснюється: у військових званнях до майора (капітана 3 рангу) включно за всіма підставами (крім звільнення осіб офіцерського складу через службову невідповідність та у зв`язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) - командувачами видів Збройних Сил України, а також першим заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України.

П.233 цього Положення передбачає, що військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) військовий комісаріат, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.

Перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби (абз.1 п. 234 Положення).

Відповідно до п.12.1 Інструкції "Про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України", затвердженої наказом Міністра оборони України №170 від 10.04.2009, звільнення військовослужбовців з військової служби (крім військовослужбовців строкової військової служби) здійснюється наказами посадових осіб, визначених пунктом 225 Положення.

Крім того, п.1.5 Інструкції передбачає, що для встановлення, зміни або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів (далі - військові частини), оформляються: 1) Подання (додаток 1).

Посадові особи, які підписали вказані службові документи, відповідають за об`єктивність та достовірність викладених у них відомостей. У разі незгоди посадових осіб зі змістом і висновками службових документів на військовослужбовців, що є підставою для прийняття кадрових рішень, посадові особи зобов`язані підписати ці документи з викладенням своїх пропозицій та висновків; додатком 10: аркуш бесіди; додатком 18 та приміткою: перелік документів з поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби.

При поданні до звільнення з військової служби за станом здоров`я подаються: висновок (постанова) військово-лікарської комісії; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).

За необхідності з поданням можуть бути подані інші додаткові документи, що підтверджують відповідну підставу до звільнення з військової служби військовослужбовців.

Відповідно до п.236 Положення військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення.

П.п.2 п.12.7 Інструкції "Про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України" також зазначено, що бесіда з питань звільнення проводиться: з молодшими та старшими офіцерами до підполковника включно: у військовій частині - командиром військової частини. Бесіда проводиться перед направленням документів на звільнення військовослужбовця. До участі в бесіді з військовослужбовцем, який звільняється з військової служби, за потреби залучаються безпосередні командири, фахівці кадрових, юридичних, фінансових органів тощо. У разі коли під час бесіди виникли питання, які не можуть бути вирішені на місці, на адресу відповідної посадової особи чи органу військового управління надсилається запит з необхідними матеріалами і довідками.

Таким чином, підлягають реалізації лише матеріали на звільнення, які опрацьовані та підписані уповноваженими посадовими особами відповідно до вимог нормативних документів з проведенням всіх передбачених підготовчих заходів, у тому числі, проведенням бесіди та відображенням її результатів в аркуші бесіди та поданні.

Разом з тим, судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що матеріали на звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби у запас за станом здоров`я містили ряд недоліків, зокрема, з військовослужбовцем командиром військової частини НОМЕР_1 не проведена бесіда щодо звільнення з військової служби та не складено аркуш бесіди; відомості у п.19 та 20 подання на звільнення з військової служби у запас капітана юстиції ОСОБА_1 зазначені формально та не відповідають дійсності; у поданні в розділі Підстави для подання зазначена недостовірна інформація щодо відсутності потреби у проведенні бесіди з приводу звільнення для військовослужбовців, які проходять кадрову військову службу; подання на звільнення військовослужбовця не погоджено фахівцем юридичної служби.

Крім того, у рапорті від 09 червня 2016 про звільнення з військової служби за станом здоров`я ОСОБА_1 вказує як на підставу звільнення з військової служби за станом здоров`я упереджене ставленням до нього командиром військової частини НОМЕР_1 , що не дозволяє достовірно визначити чи військовослужбовець клопоче про звільнення з військової служби у зв`язку зі станом здоров`я, чи у зв`язку з упередженим ставленням командира та чи бажає військовослужбовець продовжувати військову службу. Командиром військової частини НОМЕР_1 рішення за рапортом військовослужбовця в частині його скарги на упереджене ставлення не прийнято, старшого командира про скаргу військовослужбовця не повідомлено.

Тому, на виконання рішення командувача Повітряних Сил Збройних Сил України, уповноваженого здійснювати звільнення позивача, управлінням персоналу штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України правомірно надіслано командиру військової частини НОМЕР_1 матеріали на звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби в запас за станом здоров`я для доопрацювання.

Колегія суддів також звертає увагу на те, що на підставі рапорту капітана юстиції ОСОБА_1 до командира військової частини НОМЕР_1 від 03 серпня 2016 року з проханням про порушення клопотання перед вищим командуванням про звільнення його з військової служби в запас за станом здоров`я, після виконання командирами військової частини НОМЕР_1 , повітряного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 рішення командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 22 липня 2016 р. № 6832пз наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України по особовому складу від 27 вересня 2016 р. № 385 (витяг з наказу додається) капітана юстиції ОСОБА_1 , помічника командира полку з правової роботи - начальника юридичної групи військової частини НОМЕР_1 відповідно до ч.7 ст.26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу з урахуванням вимог частини восьмої цієї самої статті звільнено з військової служби у запас за п. б (за станом здоров`я).

Аналізуючи вищенаведені законодавчі приписи та фактичні обставини справи, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що Управління персоналу штабу командування Повітряних Сил Збройних Сил України при надісланні Командиру військової частини НОМЕР_1 матеріалів на звільнення капітана юстиції ОСОБА_1 з військової служби в запас за станом здоров`я на доопрацювання діяло на підставі, в межах повноважень та у спосіб, визначений чинним законодавством України, а тому відсутні підстави для задоволення позову.

Доводи апеляційної скарги є безпідставними та не спростовують висновків суду першої інстанції.

З врахуванням вищенаведеного колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про безпідставність позовних вимог, правильно і повно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому відповідно до ч.1 ст.200 КАС України апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а постанову суду без змін.

Керуючись ст.ст. 160, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, суд,-

у х в а л и в :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 05 вересня 2016 року у справі № 809/949/16 без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий О.І. Мікула

Судді: А.Р. Курилець

М.П. Кушнерик

Повний текст ухвали виготовлено 12 грудня 2016 року.