Справа № 239/249/16-а
Суддя: Казначеєв Едуард Геннадійович
Дата ухвалення: 2016-12-14 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Пархоменко О.Ф.
Суддя-доповідач - Казначеєв Е.Г.
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 грудня 2016 року справа №239/249/16-а

приміщення суду за адресою: 84301, м. Краматорськ вул. Марата, 15

Донецький апеляційний адміністративний суд колегією суддів у складі: головуючого судді Казначеєва Е.Г., суддів Васильєвої І.А., Гайдара А.В., секретаря судового засідання Борисова А.А., за участю позивача ОСОБА_2, представника позивача ОСОБА_3, представника відповідача Сороки С.С., розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Новогродівського міського суду Донецької області від 17 серпня 2016 р. у справі № 239/249/16-а (головуючий І інстанції Пархоменко О.Ф.) за позовом ОСОБА_2 до Новогродівської міської ради, Новогродівського міського голови про скасування рішення про припинення повноважень та поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернулась до Новогродівського міського суду Донецької області з позовом до Новогродівської міської ради, Новогродівського міського голови, в якому просила, скасувати рішення Новогродівської міської ради від 20.11.2015 № 7/1-5 «Про припинення повноважень» та розпорядження Новогродівського міського голови від 20.11.2015 № 226-рк в частині припинення повноважень керуючого справами виконавчого комітету Новогродівської міської ради, як прийняті завчасно; зобов'язати міського голову ОСОБА_5 поновити позивача на посаді керуючого справами Новогродівського виконавчого комітету та скасувати запис у трудовій книжці щодо звільнення з посади 20.11.2015; зобов'язати міського голову виплатити заробітну плату за час вимушеного прогулу; визнати поважною причину пропуску місячного терміну звернення до суду з позовом щодо незаконного звільнення з публічної служби та поновити її на посаді (а.с.1-2).

Ухвалою Новогродівського міського суду Донецької області від 16 червня 2016 року позивачу поновлено строк звернення до суду (а.с.50-51).

Постановою Новогродівського міського суду Донецької області від 17 серпня 2016 року відмовлено в задоволені позовних вимог (а.с.155-158).

Позивач, не погодившись з рішенням суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати постанову суду першої інстанції та постановити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Обґрунтовано апеляційну скаргу тим, що вказана постанова винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, без повно з'ясування обставин, що мають значення для справи (а.с.159-160).

В обґрунтуванні апеляційної скарги зазначено, що на першій сесії 7-го скликання Новогродівської міської ради було прийнято рішення від 20.11.2015 № 7/1-5 «Про припинення повноважень», яким припинено повноваження заступників міського голови та керуючого справами виконавчого комітету Новогродівської міської ради. На підставі зазначеного рішення, міським головою було прийнято розпорядження від 20.11.2015 № 226-рк, яким позивача звільнено з посади керуючого справами виконкому з 20.11.2015 з посиланням на п. 1 ст. 51 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21 травня 1997 року № 280/97-ВР (далі - Закон № 280/97-ВР), у зв'язку з закінченням строку повноважень виконкому. Проте, на першій сесії не розглядало питання щодо формування нового складу виконкому і припинення повноважень його попереднього складу. Питання щодо формування нового складу виконкому було включено до порядку денного другої сесії Новогродівської міської ради від 05.12.2015. Рішенням Новогродівської міської ради №7/2-40 від 05.12.2015 року «Про утворення виконавчого комітету міської ради та затвердження його персонального складу», у зв'язку із закінченням повноважень міської ради 6 скликання, міська рада вирішила утворити виконавчий комітет Новогродівської міської ради 7 скликання у кількості 17 осіб. Тобто, з 05.12.2015 припинено повноваження виконкому Новогродівської міської ради 6 скликання у зв'язку з формуванням нового складу виконкому 7 скликання. Крім того, склад посад, які за даним рішенням увійшли до складу виконкому, не відповідає порядку формування складу виконкому зазначеному п. 3, 9 статті 51 Закону № 280/97-ВР. Відповідачами не доведено, що саме 05.12.2015 було сформовано новий склад виконкому. Судом не надано оцінку тому, що начебто сформований склад виконкому 05.12.2015 не може вважатись сформованим, оскільки його склад не відповідає статті 51 Закону № 280/97-ВР, було запропоновано та затверджено тільки 13 осіб із 17 складу виконкому. Посада керуючого справами виконкому є вакантною. Крім того, відповідачами не доведено, що рішення щодо формування нового складу було оприлюднене у законодавчо встановленому порядку, а тому воно не може вважатися таким, що набрало законної сили.

Позивач та представник позивача в судовому засіданні доводи апеляційної скарги підтримав, вважають, що рішення суду першої інстанції винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права, апеляційну скаргу обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Представник відповідача в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував, вважає, що рішення суду першої інстанції винесено з додержанням норм матеріального та процесуального права, апеляційну скаргу не обґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, сторін, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, здійснюючи апеляційний перегляд у межах апеляційної скарги відповідно до частини 1 статті 195 Кодексу адміністративного судочинства України, встановила наступне.

ОСОБА_2 14 грудня 1999 року призначена на посаду начальника відділу з мобілізаційної роботи, надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення на період відпустки по догляду за дитиною до досягнення віку 3-років, як така, що пройшла за конкурсом з строком випробування 3 місяці. Прийняла присягу державного службовця. 15 березня 2000 року їй присвоєно 11 ранг державного службовця 5 категорії за розпорядженням міського голови № 53-р від 28.03.2000 року. 05 червня 2000 року переведена за її згодою постійно на посаду начальника загального відділу, як така, що перебувала у резерві на цю посаду за розпорядженням міського голови № 34-рк від 01.06.2000 року. 03 вересня 2001 року прийняла присягу посадової особи місцевого самоврядування. Рішенням міської ради №5/18-11 від 20.07.2007 року загальний відділ перейменовано у відділ діловодства та кадрової роботи. Розпорядженням міського голови № 145-рк від 04.09.2007 року була звільнена, згідно ст.38 КзпП України, з посади начальника відділу діловодства та кадрової роботи за власним бажанням у зв'язку із затвердженням на посаді керуючого справами виконкому на підставі рішення міської ради № 5/20-5 від 04.09.2007.

Рішенням Новогродівської міської ради від 20 листопада 2015 року № 7/1-5 «Про припинення повноважень» у зв'язку із закінченням терміну повноважень Новогродівської міської ради 6 скликання, згідно частини 1 статті 51 Закону № 280/97-ВР, пункту 2 статті 36 КзпП України, керуючись статтею 26 Закону № 280/97-ВР, вирішено припинити 20.11.2015 року повноваження, зокрема, ОСОБА_2, керуючого справами виконкому (а.с.5).

Розпорядженням міського голови Новогродівської міської ради від 20.11.2015 № 226-рк, відповідно рішення міської ради від 20.11.2015 № 7/1-5 «Про припинення повноважень», статті 21 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» від 07 червня 2001 року № 2493-III (далі - Закон № 2493-III), постанови Кабінету Міністрів України «Про упорядкування структури та умов оплати праці працівників апарату органів виконавчої влади, органів прокуратури, судів та інших органів» від 09.03.2006 № 268 із змінами, керуючись статтею 42 Закону № 280/97-ВР, ОСОБА_2 звільнено з посади керуючого справами виконкому 20.11.2015 згідно пункту 1 статті 51 Закону № 280/97-ВР у зв'язку із закінченням строку повноважень виконавчого комітету (а.с.6).

Відповідно до протоколу засідання другої сесії Новогродівської міської ради VII скликання від 05 грудня 2015 року, зокрема, прийнято рішення «Про затвердження Регламенту Новогродовскої міської ради 7 скликання»; прийнято рішення про затвердження Положення про постійні комісії міської ради; прийнято рішення міської ради «Про утворення виконавчого комітету міської ради та затвердження його персонального складу» у запропонованому міським головою складі в кількості 17 чоловік (а.с.78-88).

Рішенням Новогродівської міської ради № 7/2-40 від 05.12.2015 року «Про утворення виконавчого комітету міської ради та затвердження його персонального складу», у зв'язку із закінченням повноважень міської ради 6 скликання, керуючись пунктом 5 частини 3 статті 42, статтями 51, 52, 53, пунктом 3 частини 1 статті 26 Закону № 280/97-ВР, вирішено утворити виконавчий комітет Новогродівської міської ради 7 скликання у кількості 17 осіб та затверджено персональний склад виконавчого комітету міської ради (а.с.118-119).

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволені позовних вимог, дійшов до висновку, що рішення відповідачів щодо припинення служби позивача в органах місцевого самоврядування у зв'язку з закінчення строку, на який особа була обрана, відповідає вимогам законодавства.

Колегія суддів з зазначеним висновком суду першої інстанції не погоджується з наступних підстав.

Згідно частини 1 статті 2 Закону № 2493-III, посадовою особою місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.

За змістом статті 3 Закону № 2493-III, посадами в органах місцевого самоврядування, зокрема, є виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою.

Відповідно до частини 1 статті 10 Закону № 2493-III, прийняття на службу в органи місцевого самоврядування на посади заступників сільського, селищного, міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті ради здійснюється шляхом затвердження відповідною радою.

За наведеними критеріями, керуючий справами виконавчого комітету відноситься до посадової особи місцевого самоврядування і така посада є виборною, оскільки затверджується радою.

Статтею 7 Закону № 2493-III визначено, що правовий статус посадових осіб місцевого самоврядування визначається Конституцією України, законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про статус депутатів місцевих рад», «Про вибори депутатів місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», цим та іншими законами України. На посадових осіб місцевого самоврядування поширюється дія законодавства України про працю з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом.

Згідно із частиною 1 статті 20 Закону № 2493-III, підстави припинення служби в органах місцевого самоврядування можуть бути загальними, тобто передбаченими Кодексом законів про працю України, та спеціальними, які передбачені цим та іншими законами України.

Відповідно до частини 3 статті 20 Закону № 2493-III, посадові особи місцевого самоврядування, крім посадових осіб, зазначених у частині 2 цієї статті, яких притягнуто до відповідальності за корупційні правопорушення, підлягають звільненню з посади у порядку, визначеному Законом № 280/97-ВР.

Частиною 1 та 3 статті 51 Закону № 280/97-ВР визначено, що виконавчим органом сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради є виконавчий комітет ради, який утворюється відповідною радою на строк її повноважень. Після закінчення повноважень ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради її виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету.

Виконавчий комітет ради утворюється у складі відповідно сільського, селищного, міського голови, районної у місті ради - голови відповідної ради, заступника (заступників) сільського, селищного, міського голови, голови районної у місті ради, керуючого справами (секретаря) виконавчого комітету, а також керівників відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, інших осіб. Міська рада утворює у складі виконавчого комітету ради орган з питань містобудування та архітектури.

Відповідно до статті 185 Регламенту Новогродовскої міської ради 6 скликання, затвердженого рішенням міської ради від 28.01.2011 № 6/2-41, заступники міського голови з питань діяльності виконавчих органів міської ради, керуючий справами виконавчого комітету міської ради затверджуються радою на строк повноважень міської ради за пропозицією міського голови рішенням ради. Повноваження заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, керуючого справами виконавчого комітету можуть бути достроково припинені за пропозицією міського голови рішенням міської ради.

Тобто, міський голова, заступник (заступники) міського голови, керуючий справами (секретар) виконавчого комітету в обов'язковому порядку на підставі приведених норм Закону за посадами є членами виконавчого комітету.

Кількісний склад виконавчого комітету визначається відповідною радою. Персональний склад - затверджується радою за пропозицією її голови.

З урахуванням вищезазначених вимог законодавства, виконавчий комітет здійснює свої повноваження до сформування нового складу виконавчого комітету. Таким чином, повноваження керуючого справами виконавчого комітету з питань діяльності виконавчих органів обмежена строком повноважень ради та закінчується після сформування нового складу виконавчого комітету.

Новогродовска міська рада 6 скликання припинила свої повноваження у зв'язку із закінченням терміну її повноважень та обранням Новогродівської міської ради 7 скликання.

Як зазначалось, виконавчий комітет сформований рішенням Новогродовскої міської ради 7 скликання від 05.12.2016.

Відповідно до довідки Новогродовскої міської ради, строк дії повноважень депутатів Новогродовскої міської ради 6 скликання з 19.11.2010 по 20.11.2015, строк дії повноважень виконавчого комітету Новогродовскої міської ради 6 скликання 19.11.2010 по 05.12.2015 (а.с.91).

Тобто, станом на час прийняття рішення про звільнення позивача із займаної посади виконавчий комітет Новогродовскої міської ради шостого скликання продовжував діяти, рішення про його формування та затвердження персонального складу чинності не втратило на підставі статті 51 Закону № 280/97-ВР. Отже, повноваження позивача, як керуючого справами виконавчого комітету, що входив до складу виконавчого комітету ради попереднього скликання, припинилися саме після формування нового скликання виконавчого комітету сьомого скликання.

Таким чином, колегія суддів дійшла до висновку, що передбачені законом підстави для звільнення позивача не настали, а тому, слід визнати протиправним та скасувати рішення Новогродівської міської ради за від 20.11.2015 № 7/1-5 «Про припинення повноважень» та розпорядження міського голови Новогродівської міської ради від 20.11.2015 № 226-рк щодо припинення повноважень керуючого справами виконавчого комітету Новогродівської міської ради ОСОБА_2, в частині дати її звільнення.

Стосовно вимоги про поновлення позивача на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, колегія суддів виходить з наступного.

Повноваження керуючого справами виконавчого комітету закінчуються після сформування нового складу виконавчого комітету.

Оскільки виконавчий комітет Новогродовскої міської ради 6 скликання сформований 05 грудня 2015 року, відповідно до рішення Новогродовскої міської ради від 05.12.2015, суд дійшов до висновку, що повноваження позивача на посаді припинені 05.12.2015.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла до висновку щодо порушення трудових прав позивача з 20.11.2015 до 05.12.2015, а саме з вини відповідачів він не був допущений до виконання покладених на нього посадових обов'язків, а тому цей період суд визнає вимушеним прогулом позивача.

Таким чином, позивач набув право на відшкодування йому середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 20.11.2015 до 05.12.2015, відповідно до ст.235 КЗпП України.

Відповідно до абзацу 3 пункту 2 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року № 100, середньомісячна заробітна плата за час вимушеного прогулу працівника обчислюється, виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана виплата, тобто, що передують дню звільнення працівника з роботи.

Пунктом 5 Порядку встановлено, що основою для визначення загальної суми заробітку, що підлягає виплаті за час вимушеного прогулу, є середньоденна (середньогодинна) заробітна плата працівника, яка згідно пункту 8 цього Порядку визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством - календарних днів за цей період.

Згідно абзацу 2 пункту 8 Порядку, після визначення середньоденної заробітної плати як розрахункової величини для нарахування виплат працівнику, здійснюється нарахування загальної суми середнього заробітку за час вимушеного прогулу, яка обчислюється шляхом множення середньоденної заробітної плати на середньомісячне число робочих днів у розрахунковому періоді.

Відповідно до довідки про розмір середньої заробітної плати позивача від 08.06.2016 року середньоденний заробіток становить 423,95 грн (14414,13 грн/34 відпрацьованих днів). Період вимушеного прогулу складає з 20.11.2015 по 05.12.2015 всього в кількості 11 робочих днів (кількість робочих днів розрахована відповідно до листів Мінсоцполітики України «Про розрахунок норми тривалості робочого часу»).

Таким чином, підлягає стягненню з Новогродовскої міської ради на користь позивача заробітна плата за час вимушеного прогулу в розмірі 4663,45 грн (423,95 грн х 11 днів).

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла до висновку, що судом першої інстанції постанова прийнята з порушенням норм матеріального права, що є підставою для скасування рішення суду першої інстанції.

Керуючись статтями 160, 167, 184, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Новогродівського міського суду Донецької області від 17 серпня 2016 р. у справі № 239/249/16-а задовольнити частково.

Постанову Новогродівського міського суду Донецької області від 17 серпня 2016 р. у справі № 239/249/16-а скасувати.

Прийняти нову постанову.

Позовні вимоги ОСОБА_2 задовольнити частково.

Визнати протиправним та скасувати рішення Новогродівської міської ради від 20.11.2015 № 7/1-5 «Про припинення повноважень» щодо припинення повноважень керуючого справами виконавчого комітету Новогродівської міської ради ОСОБА_2, в частині дати припинення її повноважень.

Визнати протиправним та скасувати розпорядження міського голови Новогродівської міської ради від 20.11.2015 № 226-рк щодо припинення повноважень керуючого справами виконавчого комітету Новогродівської міської ради ОСОБА_2, в частині дати її звільнення.

Зобов'язати Новогродівську міську раду нарахувати та виплатити ОСОБА_2 заробітну плату за час вимушеного прогулу з 20 листопада 2015 року по 05 грудня 2015 року.

В задоволені іншої частини позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення її в повному обсязі.

Повний текст складено та підписано колегією суддів 15 грудня 2016 року.

Головуючий Е.Г. Казначеєв

Судді І.А. Васильєва

А.В. Гайдар