Справа № 802/1560/16-а
Суддя: Гонтарук В. М.
Дата ухвалення: 2016-12-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 802/1560/16-а

Головуючий у 1-й інстанції: Альчук М.П.

Суддя-доповідач: Гонтарук В. М.

06 грудня 2016 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Гонтарука В. М.

суддів: Граб Л.С. Білої Л.М.

секретар судового засідання: Марцісь Ю.А.,

за участю:

позивача: ОСОБА_1

представника позивача: Оскоми Олександра Миколайовича

представників відповідача:Кривіцького Миколи Олександровича, Алєксєєвої Тетяни Іванівни

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України на постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Командування Повітряних Сил Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу,

В С Т А Н О В И В :
В жовтні 2016 року позивач звернувся до Вінницького окружного адміністративного суду з позовом до Командування Повітряних Сил Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу.

Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2016 року адміністративний позов задоволено.

Не погоджуючись із судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду І інстанції та прийняти нову постанову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог.

Під час розгляду справи представником позивача було заявлено клопотання про долучення додаткових доказів до справи.

Представники відповідача заперечували щодо задоволення даного клопотання.

Заслухавши думку відповідача, судом було задоволено клопотання та долучено до матеріалів справи додаткові докази та зазначено, що оцінка по ним буде надана у нарадчій кімнаті.

Представники відповідача в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримали, просили суд її задовольнити, скасувати рішення суду першої інстанції та прийняте нове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Позивач та його представник в судовому засіданні заперечували проти вимог апеляційної скарги та просили апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

Перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, пояснення сторін, заслухавши суддю-доповідача, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, рішення суду першої інстанції - скасувати та прийняти нове рішення, яким в задоволенні адміністративного позову відмовити, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 з травня 2012 року по даний час проходить військову службу у військовій частині НОМЕР_1 на посаді начальника відділення документованого засекреченого зв`язку відділу документального зв`язку інформаційно-телекомунікаційного вузла у військовому званні "капітан".

Відповідно до вимог спільної директиви Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 12.05.2016 року № Д-322/1/9ДСК та директиви командувача Повітряних Сил Збройних Сил України від 16.05.2016 року № Д-350/106/1/6ДСК/ОШ в термін до 30.09.2016 року підлягала розформуванню військова частина НОМЕР_2 . Внаслідок проведення організаційних заходів видано новий штат військової частини НОМЕР_2 , в якому чисельність штатних посад офіцерського складу збільшено на 88 одиниць.

У військах зв`язку та інформаційних систем штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України на підставі доповідей, у тому числі командира військової частини НОМЕР_1 від 01.06.2016 року № 350/163/1/636/пс опрацьовані пропозиції щодо комплектування посад у військовій частині НОМЕР_2 , в яких зокрема кандидатура капітана ОСОБА_1 , начальника відділення документального засекреченого зв`язку відділу документованого зв`язку інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_1 , ВОС-5213053, шпк-"капітан", посадовий оклад 1030 грн., пропонувалась на рівнозначну посаду начальника центру засекреченого зв`язку інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_2 , ВОС 5213003, шпк-"капітан", посадовий оклад 1030 грн. Дані пропозиції подані до управління персоналу штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України.

З метою планомірного та своєчасного виконання організаційних заходів та забезпечення комплектування вакантних офіцерських посад у військовій частині НОМЕР_2 , відповідно до зазначених пропозицій, в управлінні персоналу штабу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України, складений План переміщення осіб офіцерського складу Повітряних Сил Збройних Сил України, який погоджений начальником військ зв`язку та інформаційних систем - заступником начальника Командування Повітряних Сил Збройних Сил України та затверджений командувачем Повітряних Сил Збройних Сил України 25.08.2016 року, в якому, крім іншого, пунктом 20 включено капітана ОСОБА_1 щодо призначення на визначену посаду.

На підставі Плану переміщення осіб офіцерського складу Повітряних Сил Збройних Сил України, видано наказ командувача Повітряних Сил Збройних Сил України по особовому складу від 29.08.2016 року № 343, згідно з п. 3, якого капітана ОСОБА_1 , начальника відділення документального засекреченого зв`язку відділу документального зв`язку інформаційно-телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_1 , призначено на рівнозначну посаду для більш доцільного використання за досвідом роботи з"капітан" на "капітан" з місцем дислокації в м. Дніпро.

Не погоджуючись з прийнятим наказом, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав.

Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2016 року даний адміністративний позов задоволено.

Судова колегія апеляційної інстанції не погоджується з даним рішення суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до підпункту 1 пункту 1.5 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами служби у Збройних силах України, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 10.04.2009 року "для встановлення, змін або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах, організаціях, вищих військових навчальних закладах, військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, оформляються наступні документи: подання, рішення колегіальних органів, утворених і діючих відповідно до законодавчих актів і актів Міністерства оборони України, Резерв кандидатів для просування по службі, План переміщення військовослужбовців на посади - на всіх військовослужбовців, крім тих, які проходять строкову військову службу, щодо призначення на посади, переміщення..."

Відповідно до підпункту 1 пункту 4.8 Інструкції, План переміщення на посади складається в кадровому органі для комплектування вакантних посад кожної номенклатури призначення за існуючими посадами.

Пунктом 257 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, затвердженої Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008 передбачено, що атестування військовослужбовців в особливий період не проводиться.

У відповідності до п.4.9 Інструкції підставами для видання наказів по особовому складу про призначення і переміщення на рівнозначні посади є витяг із Плану переміщення на посади або у разі здійснення не запланованого переміщення - подання.

23.04.2015 року начальником Генерального штабу - Головнокомандувачем Збройних сил України з метою забезпечення оперативності було надано розпорядження командувачам видів Збройних сил України, військ оперативних командувань, високо мобільних десантних військ Збройних Сил України, начальникам Озброєння, Тилу, Головного управління оперативного забезпечення Збройних Сил України, командирам військових частин приймати кадрові рішення щодо призначення військовослужбовців на посади під час переходу військових частин на нові штати оперативно та на підставі документів, підготовлених за спрощеним механізмом, а саме:

у військовій частині:

- рапорт (клопотання) щодо призначення військовослужбовців на посади, який підписується командиром військової частини;

в кадровому органі, який видає наказ (по особовому складу) щодо призначення військовослужбовців:

- план переміщення військовослужбовців на посади своєї номенклатури призначення, який складається та затверджується на підставі отриманих клопотань відповідних командирів (начальників);

- проект наказу (по особовому складу) про призначення військовослужбовців на посади своєї номенклатури призначення на підставі витягу з Плану переміщення.

У відповідності до підпункту 1 пункту 81 Положення призначення на посади військовослужбовців, які проходять військову службу (крім військовослужбовців строкової служби) здійснюється посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців (далі номенклатура посад) , яка затверджується Міністром оборони.

Відповідно до Номенклатури посад для призначення військовослужбовців наказами по особовому складу, затвердженої наказом Міністерства оборони України від 04.05.2016 № 238, командувач виду Збройних Сил України призначає військовослужбовців на посади зі штатно - посадовими категоріями до "підполковник" (капітан 2 рангу") включно в підпорядкованих органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, установах і закладах, за винятком посад, що належать до номенклатури призначення інших посадових осіб.

Посади начальника відділення документованого засекреченого зв`язку інформаційно - телекомунікаційного вузла військової частини НОМЕР_2 , на яку призначений офіцер, мають шпк - "капітан" та належать до номенклатури призначення командувача Повітряних Сил України.

Відповідно до підпункту 2 пункту 82 Положення, призначення військовослужбовців на рівнозначні посади здійснюється для набуття практичного досвіду управлінської діяльності в органах військового управління різного рівня або для більш доцільного використання за фахом чи досвідом роботи - за рішенням відповідного командира (начальника), прийнятим у порядку, визначеному Міністерством оборони України, зокрема на особисте прохання військовослужбовця.

Відповідно до пункту 83 Положення, військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю та набутим досвідом служби.

Як вбачається з матеріалів справи, капітан ОСОБА_2 обіймав посаду з військово - обліковою спеціальністю 5213053 та призначений вище згаданим наказом командувача Повітряних Сил Збройних Сил України на посаду з військово - обліковою спеціальністю 5213003, на яку, відповідно до переліку ВОС осіб офіцерського складу, затвердженого наказом Міністерства оборони України від 20.06.2012 року № 412/ДСК, може бути призначений без додаткової підготовки.

На думку позивача при винесенні наказу від 29 серпня 2016 року № 343 про його призначення до військової частини НОМЕР_2 Повітряних Сил Збройних Сил України відповідачем було порушено пункт 112 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України відповідно до якого, військовослужбовець не може бути переміщений на нове місце військової служби без його згоди в разі якщо у нього є потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця.

Однак, при вивченні вказаного Положення, колегія суддів встановила, що згідно до пункту 112 Положення, військовослужбовець може бути переміщений на нове місце військової служби з однієї військової частини до іншої у випадках, визначених пунктом 82 Положення. Зазначене переміщення здійснюється без згоди військовослужбовця, крім таких випадків:

- неможливість проходження військовослужбовцем військової служби у місцевості, до якої його переміщують, відповідно до висновку (постанови) військово - лікарської комісії;

- неможливість проживання членів сім`ї військовослужбовця за станом здоров`я в місцевості, до якої його переміщують, відповідно до документів які це підтверджують;

- потреба у догляді за непрацездатними чи хворими батьками, дружиною (чоловіком) або особами, які виховували його з дитинства замість батьків і були визнані опікунами та мешкають окремо від сім`ї військовослужбовця, відповідно до документів, які це підтверджують.

Потреба в постійному сторонньому догляді - це вид догляду, яким забезпечуються інваліди із значно вираженою важкістю, функціональними порушеннями в організмі, зумовленими професійним захворюванням, травмою, що призводять до значного обмеження життєдіяльності, надзвичайною залежністю від постійного стороннього догляду, допомоги або нагляду інших осіб, неспроможні до самообслуговування (не можуть самостійно приймати їжу, забезпечувати туалет, потребують допомоги при прогулянках тощо).

На підтвердження своїх доводів позивачем до матеріалів справи були надані докази, а саме: довідка МСЕК видана ОСОБА_3 05.03.2014 року, пенсійні посвідчення мати № НОМЕР_3 та батька № НОМЕР_4 позивача, акти обстеження умов проживання видані Загрунівською сільською радою, Зіньківського району, Полтавської області 22 листопада 2016 року про те, що ОСОБА_3 перебуває на лікуванні в м. Вінниці та проживає разом із сином ОСОБА_1 та квартирним комітетом "Набережний - 1" АДРЕСА_1 , в якому зазначено, що мати позивача проживає за адресою: АДРЕСА_2 . На думку позивача вказані документи підтверджують потребу в постійному сторонньому догляді за матір`ю - ОСОБА_3 .

Однак, при дослідженні вказаних доказів колегія суддів прийшла до висновку, що вони не мають ознак доказів в розумінні статей 69-70 КАС України, так як не підтверджують факту потреби в постійному сторонньому догляді за матір`ю позивача, станом на час винесення оскаржуваного наказу (29.08.2016 року).

Слід також зазначити, що відповідно до нормативно правового акту, а саме статті 12 розділу 1 частини 1 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, військовослужбовець зобов`язаний доповідати своєму безпосередньому начальникові про все, що з ним сталося і стосується виконання ним службових обов`язків, та про зроблені йому зауваження.

Для вирішення питання про запис утриманців військовослужбовець подає рапорт по команді з додаванням до нього документів, якими підтверджується непрацездатність утриманців (довідка про вік чи інвалідність), та документів, якими підтверджується, що основним джерелом засобів існування утриманців є матеріальна допомога військовослужбовця (довідка про розмір пенсії, чи мають вони інших дітей, про характер та розмір матеріальної допомоги.

Як встановлено судом апеляційної інстанції, всупереч додатку 15 до Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України 26.05.2014 № 333 (далі Інструкція з організації обліку особового складу Збройних Сил України) до видання та на момент прийняття оскаржуваного наказу позивач не подав своєму безпосередньому керівництву рапорт з додаванням підтверджуючих документів про внесення до облікових документів відомостей щодо перебування на його утриманні непрацездатних батьків, що в свою чергу свідчить про неналежне виконання своїх обов`язків передбачених Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України, а саме неподання інформації щодо осіб, які потребують догляду.

З матеріалів справи встановлено та знайшло своє підтвердження під час розгляду справи, згідно рапорту начальника підрозділу від 27.10.2016 року з підписами посадових осіб військової частини НОМЕР_1 , що під час бесіди позивача з начальником підрозділу повідомлено про те, що його кандидатура планується на переміщення до нового місця служби, жодних сімейних обставин, що перешкоджали б переміщенню військовослужбовцем не зазначалися.

Крім того, як встановлено судом апеляційної інстанції, в матеріалах особової справи позивача, міститься його автобіографія (а.с. 62), копії паспортів батьків позивача та 12 аркуш особової справи (дані документи долучалися під час розгляду справи судом першої інстанції). (а.с. 64) Згідно перелічених документів батьки позивача проживають за адресою: АДРЕСА_3 .

Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що матеріали особової справи капітана ОСОБА_1 , в яких міститься вищенаведена інформація зберігаються у військовій частині НОМЕР_1 , та в кадровому центрі Повітряних Сил Збройних Сил України, що є основним документом персонального обліку призначеного для всебічного вивчення його ділових, моральних та інших якостей, необхідних при визначенні порядку переміщення (призначення) і використання військовослужбовця за фахом командиром військової частини НОМЕР_1 та командувачем Повітряних Сил Збройних Сил України .

Враховуючи вищенаведені обставини, колегія суддів дійшла до висновку, що відповідач при винесенні оскаржуваного наказу не зобов`язаний був повідомляти ОСОБА_1 про його переміщення.

Разом з тим, судова колегія зазначає, що надані позивачем докази по справі, які були зазначені вище, суд не може брати до уваги, оскільки вони були видані відповідними органами в жовтні - листопаді 2016 року, а саме після прийняття оскаржуваного наказу (29.08.2016 року), у зв`язку з чим не можуть бути належними доказами на момент його прийняття.

Враховуючи вищенаведені норми чинного законодавства та факти встановлені судом, колегія суддів приходить до висновку, що наказ командувача Повітряних сил Збройних Сил України по особовому складу від 29.08.2016 року № 343 виданий уповноваженою посадовою особою на підставі документів, які визначені Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 року № 170, розпорядження начальника Генерального штабу - Головнокомандувача Збройних Сил України від 23.04.2015 року № 300/1/С/2153 та інших документів, а тому не підлягає скасуванню.

Відповідно до ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

На підставі вищезазначеного, колегія суддів вважає, що відповідачем надано суду достатньо належних доказів, у підтвердження доводів заявлених в апеляційній скарзі, які свідчать про те, що в даному випадку Командування Повітряних Сил Збройних Сил України діяло в межах повноважень та у спосіб, що передбачений чинним законодавством України, а позивачем в свою чергу не доведено належними доказами заявлені позовні вимоги, у зв`язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

На підставі викладеного, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції не дав належної оцінки вказаним обставинам та зібраним по справі доказам, не правильно застосував норми матеріального права, у зв`язку із чим, ухвалив рішення, яке підлягає скасуванню.

Відповідно до статті 202 КАС України, підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є невідповідність висновків суду обставинам справи та порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:
апеляційну скаргу Командування Повітряних Сил Збройних Сил України задовольнити повністю.

Постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 31 жовтня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Командування Повітряних Сил Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу скасувати.

Прийняти нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Командування Повітряних Сил Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу - відмовити.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.
Постанова суду складена в повному обсязі 09 грудня 2016 року.

Головуючий Гонтарук В. М.

Судді Граб Л.С. Біла Л.М.