Справа № 2а-14630/11/1370
Суддя: Ніколін Володимир Володимирович
Дата ухвалення: 2016-12-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 грудня 2016 р. Справа № 876/10671/15

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді Ніколіна В.В.,

суддів Гінди О.М., Качмара В.Я.,

участю секретаря Чопко Ю.Т.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Львівської митниці ДФС на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 22.09.2015 року у справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Венол Україна" до Львівської митниці ДФС про визнання протиправними рішення,

ВСТАНОВИЛА :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Венол Україна" 29.12.2011року звернулося до Львівського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до Львівської митниці ДФС у якому із врахуванням заяви про зміну позовних вимог від 08.04.2013 року просить: - визнати не чинними і скасувати рішення Відділу контролю митної вартості та класифікації товарів Львівської митниці № КТ-209-2949-2011 від 05.12.2011 року, № КТ-209-3087-2011, № КТ-209-3088-2011, № КТ-209-3089-2011 від 08.12.2011 року; - Зобов'язати відповідача здійснити митне оформлення товару "Adwa Sil концентрат" у повному обсязі із застосуванням коду товару - 3402 90 90 00 - мийні засоби та засоби для чищення за поставками, на які оформлено Тимчасові митні декларації № 209000012/2011/020644 від 14.10.2011р., № 209000012/2011/021211 від 21.10.2011р.. № 209000012/2011/022252 від 02.11.2011р., № 209000012/2011/022843 від 10.11.2011р., № 209000012/2011/023485 від 18.11.2011р., № 209000012/2011/023813 від 22.11.2011р., № 209000012/2011/024049 від 25.11.2011р; - Зобов'язати відповідача здійснити митне оформлення товару Засіб для миття скла (очисник скла) "Wog Premium Clean концентрат" за поставкою на яку оформлено Тимчасову митну декларацію № 209000012/2011/020644 від 14.10.2011р із застосуванням коду товару - 3402 20 90 00.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що до нормативно-правових актів, які регулюють питання класифікації товарів, зокрема відносяться Митний Кодекс України, Закон України "Про митний тариф України", Наказ ДМСУ "Про затвердження Пояснень до Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності та втрату чинності деяких наказів Держмитслужби". Товар "Adwa Sil концентрат" не може вважатись спиртом етиловим денатурованим та класифікуватись в товарній під категорії . Позивач вже здійснював імпорт аналогічного товару, в аналогічній тарі (упаковці). Вказаний товар є засобом для миття скла (шиб) автомобілів. Згідно висновків Ужгородської служби з експертного забезпечення митних органів, ЦМУЛДЕР ДМСУ визначений якісний хімічний склад проби "Adwa Sil концентрат" не суперечить відомостям, зазначеним у графі 31 ВМД. Згідно відомостей зазначених в графі 31 ВМД, товар містить поверхнево-активні речовини (аніоноактивні), денатурований етиловий спирт (-10%), воду і ароматизатор, без вмісту абразивних порошків. Характеристики товару відповідають приміткам до групи 3402, що містяться в Законі "Про митний тариф", а саме - поверхнево-активні органічні речовини (крім мила); поверхнево-активні препарати, засоби для прання, миття (включаючи допоміжні мийні засоби) га засоби для чищення із вмістом або без вмісту мила (крім засобів, включених до товарної позиції. В під категорії до яких Позивачем було задекларовано товар, а саме код товару - мийні засоби та засоби для чищення. Товар є вже готовим миючим засобом, а саме, концентрованим продуктом, призначеним для безпосереднього його використання споживачем (згідно рекомендацій виробника) та не призначеним для подальшого використання в промислових цілях. Спирт етиловий денатурований призначено для подальшого використання в промислових цілях Згідно Додатку 2 перелік продукції, на виробництво якої використовується спирт етиловий денатурований (спирт технічний)", затвердженого Постановою КМУ від 29 листопада 2002р. № 1266, денатурований етиловий спирт використовується для виробництва Поверхнево-активних органічних речовин та миючих засобів, сумішей для чищення або полірування, згідно з кодом УКТЗЕД 3402 - 3406 00.

Оскаржуваною постановою Львівського окружного адміністративного суду від 22.09.2015 року позовну заяву - задоволено частково.

У поданій апеляційній скарзі відповідач просить зазначену постанову скасувати та прийняти нову, якою в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі, покликаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. В своїх вимогах покликається на те, що спірні рішення є правомірними, оскільки позивач у своїх поясненнях вводить суд в оману, спекулюючи термінами викладеними в Примітках до групи 34 та Поясненнями до товарної позиції 3402. Позивач, стверджуючи, що "встановлена концентрація поверхнево-активних речовин у товарі "Adwa Sil концентрат" забезпечує виконання вимог пояснень УКТЗЕД до товарної позиції 3402", свідомо спотворює УКТЗЕД в редакції ЗУ від 19.09.13 №584-УІІ "Про Митний тариф України". При класифікації вказаного товару враховувалась сукупність його характеристик, зокрема вміст етилового спирту, вміст домішок, добавок та їх функціональне призначення, а також фасування товару.

Згідно ст. 312 МК України порядок ведення Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності передбачає в тому числі розроблення пояснень та рекомендацій з метою забезпечення однакового тлумачення і застосування УКТЗЕД; прийняття рішень щодо класифікації та кодування товарів в УКТЗЕД; поширення інформації про застосування УКТЗЕД. Класифікація товарів за УКТЗЕД здійснюється за назвами товарних позицій, а саме: при класифікації товару "Adwa Sil концентрат" в товарній позиції 2207 враховано ОПІ № 1, щодо віднесення його за хімічним складом до товарної позиції "спирт етиловий та інші спиртові дистиляти ... денатуровані будь-якої концентрації". Код даного товару за УКТЗЕД, а саме товарна під категорія , визначена з використанням ОПІ № 6, тобто у відповідності до її назви. Таким чином, класифікація даного товару відбувалась з дотриманням вимог УКТЗЕД.

Всесвітня Митна Організація (ВМО) є вищим органом, створеним з метою дотримання країнами-учасниками Міжнародної конвенції про Гармонізовану систему опису та кодування товарів та оскільки, Україна приєдналася до даної конвенції та зобов'язалася дотримуватися взятих на себе зобов'язань, рішення ВМО є обов'язковим для держави.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів приходить до переконання, що подана скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Задовольняючи частково позов суд першої інстанції виходив з того, що листи ДМСУ не можуть вважатись нормативно-правовими актами та носити загальнообов'язковий характер, даний вид актів є індивідуальними правовими актами та носять роз'яснювальний характер. Така позиція підтверджується ухвалою ВАСУ від 07 квітня 2011 р. №К-42876/10, в якій зазначено, що посилання відповідача на лист Державної митної служби України від 30.01.2010 року № 11/4-10.14/874-ЕП, який став підставою для зміни коду товару, безпідставні, оскільки він має роз'яснювальний характер, не відповідає наведеним законодавчим нормам."

Судом не враховуються обґрунтування позивачем позовних вимог в частині зобов'язання відповідача здійснити митне оформлення товару "Adwa Sil концентрат" у повному обсязі із застосуванням коду товару - 3402 90 90 00 та зобов'язати відповідача здійснити митне оформлення товару Засіб для миття скла (очисник скла) "Wog Premium Clean концентрат" із застосуванням коду товару - 3402 20 90 00, оскільки суд при вирішенні питання щодо правомірності рішень суб'єкта владних повноважень може вирішувати питання щодо відповідності таких рішень нормам чинного законодавства, однак не може підміняти собою інший орган державної влади та перебирати на себе повноваження щодо вирішення питань, які віднесені по компетенції цього ж органу державної влади.

Вказана позиція узгоджується із позицією Верховного Суду України, викладеною в постанові Пленуму № 13 від 24.10.2008 року та з позицією Європейського суду з прав людини, який неодноразово зазначав, що завдання суду при здійсненні його контрольної функції полягає не в тому, щоб підміняти органи влади держави, і суд не повинен підміняти думку національних органів будь-якою своєю думкою.

З вищевказаних підстав судом не враховуються заперечення відповідача. Відповідач жодними належними та допустимими доказами не підтвердив правомірність, на момент прийняття спірних рішень, визначення коду товару . Відповідач посилається на рішення Всесвітньої Митної Організації (ВМО), як вищого органу, створеного з метою дотримання країнами-учасниками Міжнародної конвенції про Гармонізовану систему опису та кодування товарів, вказує що такі рішення є обов'язковим для України, однак не спростував факт митного оформлення в країні виробника за кодом 3402, для якої рішення ВМО також є обов'язкові. Не враховується посилання відповідача і на інші докази в тому числі витяги з Регламентів Європейського Союзу з питань класифікації подібних товарів, а також лист ДФС від 24.07.2014 № 344/7/99-99-24-02-03-17 щодо обов'язковості їх застосування, оскільки такі не були підставою і не існували на момент прийняття спірних рішень. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Докази подані позивачем частково переконують в обґрунтованості позовних вимог.

Такі висновки суду першої інстанції, на думку колегії суддів, відповідають нормам матеріального права.

05.12.2011 року відділом контролю митної вартості та класифікації товарів Львівської митниці прийнято рішення за № КТ-209-2949-2011 про визначення коду товару, в яких зазначено, що дані граф 31 та 33 ВМД, за якими задекларований товар містять опис товару (графа 31 ВМД) №1-1 Засіб для миття автомобільного скла, що не замерзає при низьких температурах. Композиція містить: поверхнево-активні речовини (неіоногенні), ароматизатор розчиненні у водно-спиртовій суміші (концентрація етанолу - 90%), без вмісту допоміжних речовин та абразивних порошків. - "Adwa Sil концентрат" - розфасовано (не для роздрібної торгівлі) у поліетиленові баки по 840 кг.- 20 шт., Фірма-виробник P.P.H.T.U. "ADWA" Sp.z.o.o. Країна походження PL торгівельна марка Adwa 2. 20 вантажних місць - 20 поліетиленових баків вмістом по 900 кг., маркування виробника, за кодом товару . № 2-1 Засіб для миття скла (очисник скла), який призначений для миття шиб автомобілів. Композиція містить: поверхнево-активні речовини (аніонактивні), денатурований етиловий сприт (10%), воду і ароматизатор, без вмісту абразивних порошків:- "Wog Premium Clean концентрат". Розфасовано у пластмасові каністри по 20 л. - 1 шт. Виробник "Venol GmbH" торгівельна марка Wog Країна виробник DE 2.1 вантажне місце - 1 пластмасова каністра вмістом по 20л., маркування виробника, за кодом товару .

Документи якими керувалися під час прийняття рішення: УКТЗЕД в редакції ЗУ від 21.12.10 № 2829-VI "Про внесення змін до Закону України "Про митний тариф України"; висновок УСзЕЗМО від 11.11.11 № 19-727; акт про проведення митного огляду від 14.10.11 № 209000012/2011/002764; лист ДМСУ від 10.10.11 № 11.1/3-16.2/1450-ЕП; лист ДМСУ від 02.12.11 № 11.1/3-16.2/16233-ЕП,

Висновок:

№ 1 Спирт етиловий денатурований: "Adwa Sil концентрат" - високотехнологічний концентрований засіб, призначений для швидкого та безпечного звільнення та очищення замерзлого лобового скла та фар автомобіля від бруду, інею та криги в зимову пору року, що містить денатурований етиловий спирт (в. т.ч. ізопропіловий спирт та безнзоесанденатрій ) 86,4 об %, де мінералізовану воду 9,92 об %, поверхнево-активні речовини (ПАР) 0,05 об %, віддушку 0,03 об %, барвник 0,0005 об %, розфасовано у поліетиленові баки по 840 кг. за кодом товару

№ 2 Засіб для миття скла (очисник скла), який призначений для миття шиб автомобілів: "Wog Premium Clean концентрат", що містить демінералізовану воду (89,97 об %), денатурований етиловий спирт 9,6 об %, органічні поверхнево-активні речовини (аніонактивні і нешоногенні) 0,1 об %, віддушку 0,03 об %, допоміжних компонентів (фосфатів, карбонатів, силікатів, сульфатів, хлоридів) та абразивних порошків - не містить; ти фасування - пластмасові каністри по 20 л., за кодом товару 340220900

08.12.2011 року відділом контролю митної вартості та класифікації товарів Львівської митниці прийнято рішення за № КТ-209-3087-2011 про визначення коду товару, в яких зазначено, що дані граф 31 та 33 ВМД, за якими задекларований товар містять опис товару (графа 31 ВМД)

№1-1 Засіб для миття автомобільного скла, що не замерзає при низьких температурах. Композиція містить: поверхнево-активні речовини (неіоногенні), ароматизатор розчиненні у водно-спиртовій суміші (концентрація етанолу - 90%), без вмісту допоміжних речовин та абразивних порошків.- "Adwa Sil концентрат" - розфасовано (не для роздрібної торгівлі) у поліетиленові баки по 840 кг.- 20 шт., Фірма-виробник P.P.H.T.U. "ADWA" Sp.z.o.o. Країна походження PL торгівельна марка Adwa 2. 20 вантажних місць - 20 поліетиленових баків вмістом по 900 кг., маркування виробника, за кодом товару .

Документи якими керувалися під час прийняття рішення: УКТЗЕД в редакції ЗУ від 21.12.10 № 2829-VI "Про внесення змін до Закону України "Про митний тариф України"; висновок ЦМУЛДтаЕР від 01.12.11 № 12.1-2423; акт про проведення митного огляду від 14.10.11 № 209000012/2011/003128; лист ДМСУ від 10.10.11 № 11.1/3-16.2/1450-ЕП; лист ДМСУ від 02.12.11 № 11.1/3-16.2/16233-ЕП,

Висновок:

№ 1 Спирт етиловий денатурований: "Adwa Sil концентрат" - високотехнологічний концентрований засіб, призначений для швидкого та безпечного звільнення та очищення замерзлого лобового скла та фар автомобіля від бруду, інею та криги в зимову пору року, що містить денатурований етиловий спирт (виявлено денатуруючі добавки. Денатоніум, бензлат, етилацетат) 89,0 об %, 2-бутанон, 3-метил-2-бутанон, 1.1-активні речовини 0,05 об %, барвник синій блискучий FCF Е133 - 0,0005 об %, розфасовано у поліетиленові баки по 840 кг., за кодом товару .

08.12.2011 року відділом контролю митної вартості та класифікації товарів Львівської митниці прийнято рішення за № КТ-209-3088-2011 про визначення коду товару, в яких зазначено, що дані граф 31 та 33 ВМД, за якими задекларований товар містять опис товару (графа 31 ВМД)

№1-1 Засіб для миття автомобільного скла, що не замерзає при низьких температурах. Композиція містить: поверхнево-активні речовини (неіоногенні), ароматизатор розчиненні у водно-спиртовій суміші (концентрація етанолу - 90%), без вмісту допоміжних речовин та абразивних порошків.- "Adwa Sil концентрат" - розфасовано (не для роздрібної торгівлі) у поліетиленові баки по 840 кг.- 20 шт., Фірма-виробник P.P.H.T.U. "ADWA" Sp.z.o.o. Країна походження PL торгівельна марка Adwa 2. 20 вантажних місць - 20 поліетиленових баків вмістом по 900 кг., маркування виробника, за кодом товару .

Документи якими керувалися під час прийняття рішення: УКТЗЕД в редакції ЗУ від 21.12.10 № 2829-VI "Про внесення змін до Закону України "Про митний тариф України"; висновок УСзЕЗМО від 28.11.11 № 19-772; фактура експортна від 31.10.11 №76/11; лист ДМСУ від 10.10.11 № 11.1/3-16.2/1450-ЕП; лист ДМСУ від 02.12.11 № 11.1/3-16.2/16233-ЕП,

Висновок:

№ 1 Спирт етиловий денатурований: "Adwa Sil концентрат" - високотехнологічний концентрований засіб, призначений для швидкого та безпечного звільнення та очищення замерзлого лобового скла та фар автомобіля від бруду, інею та криги в зимову пору року, що містить денатурований етиловий спирт (в. т.ч. ізопропіловий спирт та безнзоесанденатрій ) 86,3 об %, де мінералізовану воду 9,92 об %, поверхнево-активні речовини (ПАР) 0,05 об %, віддушку 0,03 об %, барвник 0,0005 об %, розфасовано баки по 840 кг., за кодом товару .

08.12.2011 року відділом контролю митної вартості та класифікації товарів Львівської митниці прийнято рішення за № КТ-209-3089-2011 про визначення коду товару, в яких зазначено, що дані граф 31 та 33 ВМД, за якими задекларований товар містять опис товару (графа 31 ВМД)

№1-1 Засіб для миття автомобільного скла, що не замерзає при низьких температурах. Композиція містить: поверхнево-активні речовини (неіоногенні), ароматизатор розчиненні у водно-спиртовій суміші (концентрація етанолу - 90%), без вмісту допоміжних речовин та абразивних порошків.- "Adwa Sil концентрат" - розфасовано (не для роздрібної торгівлі) у поліетиленові баки по 840 кг.- 20 шт., Фірма-виробник P.P.H.T.U. "ADWA" Sp.z.o.o. Країна походження PL торгівельна марка Adwa 2. 20 вантажних місць - 20 поліетиленових баків вмістом по 900 кг., маркування виробника, за кодом товару .

Документи якими керувалися під час прийняття рішення: УКТ ЗЕД в редакції ЗУ від 21.12.10 № 2829-VI "Про внесення змін до Закону України "Про митний тариф України"; висновок УСзЕЗМО від 17.11.11 № 19-745; акт про проведення митного огляду від 21.10.11 № 209000012/2011/02889; лист ДМСУ від 10.10.11 № 11.1/3-16.2/1450-ЕП; лист ДМСУ від 02.12.11 № 11.1/3-16.2/16233-ЕП,

Висновок:

№ 1 Спирт етиловий денатурований: "Adwa Sil концентрат" - високотехнологічний концентрований засіб, призначений для швидкого та безпечного звільнення та очищення замерзлого лобового скла та фар автомобіля від бруду, інею та криги в зимову пору року, що містить денатурований етиловий спирт (в. т.ч. ізопропіловий спирт та безнзоесанденатрій ) 86,8 об %, демінералізовану воду 9,92 об %, поверхнево-активні речовини (ПАР) 0,05 об %, віддушку 0,03 об %, барвник 0,0005 об %, розфасовано баки по 840 кг., за кодом товару .

Спірні правовідносини регулюються Конституцією України, Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про Митний тариф України" із змінами і доповненнями в редакції чинній на момент спірних правовідносин Кодексом адміністративного судочинства України.

Згідно Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про Митний тариф України", Розділ IV, Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники (групи 16 - 24), код - спирт етиловий та інші спиртові дистиляти та спиртні напої, одержані шляхом перегонки, денатуровані, будь-якої концентрації. Згідно розділу VI, Продукція хімічної та пов'язаних з нею галузей промисловості (групи 28 - 38), цього ж Закону, код - мийні засоби та засоби для чищення.

Судом в частині позовних вимог щодо правомірності спірних рішень враховуються наступне.

Для цілей класифікації товарів митні органи використовують Українську класифікацію товарів зовнішньоекономічної діяльності, що є товарною номенклатурою Митного тарифу України. УКТЗЕД, в свою чергу, побудована на основі Гармонізованої системи опису та кодування товарів, запровадженої Всесвітньою митною організацією та Комбінованої номенклатури Європейського Союзу.

Класифікація товарів згідно з УКТЗЕД провадиться з урахуванням визначальних характеристик товару та Основних правил інтерпретації класифікації товарів та пояснень до УКТЗЕД.

Відповідач при прийнятті спірних рішень керувався: УКТЗЕД в редакції ЗУ від 21.12.10 № 2829-VI "Про внесення змін до Закону України "Про митний тариф України"; висновок УСзЕЗМО від 11.11.11 № 19-727; акт про проведення митного огляду від 14.10.11 № 209000012/2011/002764; лист ДМСУ від 10.10.11 № 11.1/3-16.2/1450-ЕП; лист ДМСУ від 02.12.11 № 11.1/3-16.2/16233-ЕП, однак:

Згідно вказаного Закону, код - спирт етиловий та інші спиртові дистиляти та спиртні напої, одержані шляхом перегонки, денатуровані, будь-якої концентрації.

Притому відповідач в спірних рішеннях дійшов висновку, що товар зазначений позивачем в графі 31 ВМД є спирт етиловий денатурований: "Adwa Sil концентрат" - високотехнологічний концентрований засіб, призначений для швидкого та безпечного звільнення та очищення замерзлого лобового скла та фар автомобіля від бруду, інею та криги в зимову пору року, що містить денатурований етиловий спирт (в. т.ч. ізопропіловий спирт та безнзоесанденатрій ) 86,4 об %, де мінералізовану воду 9,92 об %, поверхнево-активні речовини (ПАР) 0,05 об %, віддушку 0,03 об %, барвник 0,0005 об %, розфасовано у поліетиленові баки по 840 кг. за кодом товару .

Денатурація - надання продукту невластивого кольору, запаху або смаку нешкідливими речовинами з метою запобігання його подальшому використанню для споживання людиною. Денатурований спирт або денатурат - спирт, зроблений непридатним для споживання шляхом додавання до нього речовин, наявність яких виключає його використання в якості харчового продукту. Відтак саме денатурований етиловий спирт не може бути віднесений до Розділу IV, Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники (групи 16 - 24) УКТЗЕД, оскільки не придатний для споживання в якості харчового продукту.

Вказана позиція суду по суті повністю узгоджується із позицією ВАС України викладеною в ухвалі від 13.11.2013 року за № К/9991/26310/11.

Згідно висновків: УСзЕЗМО від 11.11.11 № 19-727, УСзЕЗМО від 17.11.11 № 19-745, УСзЕЗМО від 28.11.11 № 19-772 визначений якісний хімічний склад проби не суперечить відомостям зазначеним у графі 31 ВМД; висновку ЦМУЛДтаЕР від 01.12.11 за 12.1-2423 для встановлення відповідності графи 31 ВМД, остання потребує уточнення (не містить інформації щодо повного якісного та кількісного складу).

Відтак експертами по суті підтверджено правомірність і відповідність об'єкту дослідження даним опису товару в графі 31 ВМД.

Акти про проведення митного огляду містять лише відомості про опис товару та відомості, що відповідні характеристики товарів даним що зазначені у ВМД не перевірялись.

Відтак вказані акти жодним чином не підтверджують позицію відповідача, що до товару зазначеного у ВМД може застосовуватись товарна позиція 2207. Крім цього, в цих же актах у відомостях про товар (п. 6.3.1.) в рядку "Опис" зазначено, що товар відповідає характеристикам зазначеним у ВМД.

Згідно листа ДМСУ від 10.10.11 № 11.1/3-16.2/1450-ЕП в якому описується товар виробника "Бобруйський Гідролізний завод", при класифікації подібних товарів з УКТЗЕД можливо розглядати товарні позиції 2207 або 3820.

Препарати, що складаються з етилового спирту денатурованого, з вмістом функціональних компонентів - поверхнево-активних органічних речовин, барвників, запашників, призначені виробником для омивання лобового скал автомобілів взимку і упаковані так, що не вимагають перепакування для продажу споживачеві, класифікуються згідно УКТЗЕД у товарній позиції 3820.

Згідно з Рішенням Комітету з Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації готові препарати, що мають концентрацію поверхнево-активних речовини не менше як 0,5 мас %, класифікуються у товарній позиції 3820.

Препарати з аналогічним призначенням та складом, але без вмісту поверхнево-активних функціональних компонентів класифікуються згідно УКТЗЕД у товарній позиції 2207, як спирт етиловий денатурований.

Згідно листа ДМСУ від 02.12.11 № 11.1/3-16.2/16233-ЕП, препарати, що складаються з етилового спирту денатурованого, з вмістом функціональних компонентів - поверхнево-активних органічних речовин, барвників, запашників, призначені виробником для омивання лобового скал автомобілів взимку та розфасовані в тару для роздрібної торгівлі, класифікуються у товарній позиції 3820 згідно УКТЗЕД.

Згідно з Рішенням Комітету з Гармонізованої системи опису та кодування товарів Всесвітньої митної організації готові препарати призначені для миття скла автомобілів у зимовий період, що містять у своєму складі денатурований етиловий спирт, поверхнево-активні речовини у кількості не менше як 0,5 мас %, барвники, віддушки, класифікуються у товарній позиції 3820.

Препарати з аналогічним призначенням та складом, але без вмісту поверхнево-активних функціональних компонентів, класифікуються у товарній позиції 2207, як спирт етиловий денатурований.

На підстав вищевикладеного, з врахуванням інформації про якісний і кількісний склад продуктів, їх властивості, призначення та застосування, товар "Adwa Sil концентрат" повинен класифікуватись в межах товарної позиції 2207 згідно УКТЗЕД

По суті вказані листи також не підтверджують обґрунтування відповідача, оскільки за змістом цих же листів, препарати з аналогічним призначенням та складом, але без вмісту поверхнево-активних функціональних компонентів, класифікуються у товарній позиції 2207, однак у всіх спірних рішеннях в описах відповідачем товару за кодом 2207 є поверхнево-активні речовини.

Крім цього, судом зазначається і те, що в матеріалах справи є рішення про визначення коду товару від 23.10.2008 року в кому митний орган зробив висновок що засіб для миття автомобільного скла, що не замерзає при низьких температурах повинен оформлятися за кодом 3402. Відповідно митний орган, приймаючи ВМД, відніс товар до певного коду товарної номенклатури та пропустили товар на митну територію України (після сплати імпортером передбачених законом податків і зборів), то в подальшому зміна цього ж коду тим же органом є неправомірною.

Також судом враховуються обґрунтування позовних вимог в цій же частині, про те, що в рамках проведеної судово-хімічної експертизи експертами підтверджено, що наданий на дослідження товар містить у своєму складі органічні поверхнево-активні речовини, які виконують функцію забезпечення миючої здатності поверхонь при застосуванні кінцевого (розбавленого дистильованою водою) продукту. За своїм складом наданий на дослідження товар являє собою розчин неіогенних поверхнево-активних речовин у водно-етанольному розчині з додаванням композиції запашних речовин (віддушки), барвника блакитного кольору та бітрексу.

У висновках судово-товарознавчої експертизи вказано, що встановлена концентрація поверхнево-активних речовин в товарі "Adwa Sil концентрат" забезпечує виконання вимог Пояснень Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності до товарної позиції 3402. Також експертами підтверджено, що вміст поверхнево-активних та запашних речовин, які містяться в наданому на дослідження товарі, в спирті етиловому денатурованому згідно Пояснень Української класифікації товарів зовнішньоекономічної діяльності до товарної позиції 2207 - не передбачений.

Підставою для відкликання рішення від 05.12.2011 року за № КТ-209-2949-2011, листом-відповіддю за 8/39-681 від 17.01.2012 року стали Методичні рекомендації щодо класифікації окремих товарів згідно з вимогами УКТЗЕД, надані листом ДМСУ від 16.12.11 № 11.1/2-16.2/16787-ЕП. При прийнятті нового та відкликанні попереднього рішень, відповідачем жодним чином не враховано чинного на той час положення про Порядок роботи відділу контролю митної вартості та класифікації товарів регіональної митниці, митниці при вирішенні питань класифікації товарів, що переміщуються через митний кордон України, затвердженого Наказом ДМСУ № 667 від 07.08.2007р., де у п.18 було передбачено, що ВКМВК може відкликати прийняте ним Рішення, якщо унесено зміни до нормативно-правових актів, що регулюють питання класифікації товарів, зокрема до міжнародної основи УКТЗЕД.

Позивач також вказує, що листи ДМСУ не можуть вважатись нормативно-правовими актами та носити загальнообов'язковий характер, даний вид актів є індивідуальними правовими актами та носять роз'яснювальний характер. Така позиція підтверджується ухвалою ВАСУ від 07 квітня 2011 р. №К-42876/10, в якій зазначено, що "Посилання відповідача на лист Державної митної служби України від 30.01.2010 року № 11/4-10.14/874-ЕП, який став підставою для зміни коду товару, безпідставні, оскільки він має роз'яснювальний характер, не відповідає наведеним законодавчим нормам."

Судом не враховуються обґрунтування позивачем позовних вимог в частині зобов'язання відповідача здійснити митне оформлення товару "Adwa Sil концентрат" у повному обсязі із застосуванням коду товару - 3402 90 90 00 та зобов'язати відповідача здійснити митне оформлення товару Засіб для миття скла (очисник скла) "Wog Premium Clean концентрат" із застосуванням коду товару - 3402 20 90 00, оскільки суд при вирішенні питання щодо правомірності рішень суб'єкта владних повноважень може вирішувати питання щодо відповідності таких рішень нормам чинного законодавства, однак не може підміняти собою інший орган державної влади та перебирати на себе повноваження щодо вирішення питань, які віднесені по компетенції цього ж органу державної влади.

Вказана позиція узгоджується із позицією Верховного Суду України, викладеною в постанові Пленуму № 13 від 24.10.2008 року та з позицією Європейського суду з прав людини, який неодноразово зазначав, що завдання суду при здійсненні його контрольної функції полягає не в тому, щоб підміняти органи влади держави, і суд не повинен підміняти думку національних органів будь-якою своєю думкою.

З вищевказаних підстав судом не враховуються заперечення відповідача. Відповідач жодними належними та допустимими доказами не підтвердив правомірність, на момент прийняття спірних рішень, визначення коду товару . Відповідач посилається на рішення Всесвітньої Митної Організації (ВМО), як вищого органу, створеного з метою дотримання країнами-учасниками Міжнародної конвенції про Гармонізовану систему опису та кодування товарів, вказує що такі рішення є обов'язковим для України, однак не спростував факт митного оформлення в країні виробника за кодом 3402, для якої рішення ВМО також є обов'язкові.

Не враховується посилання відповідача і на інші докази в тому числі витяги з Регламентів Європейського Союзу з питань класифікації подібних товарів, а також лист ДФС від 24.07.2014 № 344/7/99-99-24-02-03-17 щодо обов'язковості їх застосування, оскільки такі не були підставою і не існували на момент прийняття спірних рішень.

Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності. Докази подані позивачем частково переконують в обґрунтованості позовних вимог.

А тому висновки суду першої інстанції відповідають нормам матеріального та процесуального права.

На підставі наведеного колегія судів прийшла до висновку, що судом першої інстанції, при винесені оскаржуваної постанови вірно дано правову оцінку обставинам справі та ухвалено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, що згідно ст. 200 КАС України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а постанови суду першої інстанції без змін.

Керуючись ст. ч. 3. 160 ст. 195, 196, 199, 205, 206, 254 КАС України суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Львівської митниці ДФС - залишити без задоволення.

Постанову Львівського окружного адміністративного суду від 22.09.2015 року у справі № 2а-14630/11/1370 - залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду у порядку адміністративного судочинства протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий В.В. Ніколін

Судді О.М. Гінда

В.Я. Качмар