Справа № 825/1654/16
Суддя: Літвіна Н. М.
Дата ухвалення: 2016-12-06 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 825/1654/16 Головуючий у 1-й інстанції: Д`яков В.І. Суддя-доповідач: Літвіна Н. М.
У Х В А Л А
06 грудня 2016 року м. Київ
Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді Літвіної Н.М.
Суддів Ганечко О.М. Коротких А.Ю.
при секретарі Рафальській І.М.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 02 листопада 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, -
Позивач звернувся до суду з позовом до Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України про:
- визнання протиправними рішення відповідача, командира Чернігівського прикордонного загону військової частини НОМЕР_1 про звільнення позивача з військової служби і скасування наказу № 145-ос від 06 липня 2016 року, про його звільнення в запас згідно ст. 26 частина 6 пункт «И» за систематичне невиконанням умов контракту військовослужбовцем та наказ №191-ос від 25 серпня 2016 року про виключено зі списків особового складу так як дані накази є нечинними;
- зобов`язання відповідача поновити ОСОБА_1 на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - кулеметника 2 відділення інспекторів прикордонної служби мобільної прикордонної застави «Чернігів» Чернігівського прикордонного загону військова частина НОМЕР_1 ;
- стягнення з відповідача на користь ОСОБА_1 грошове забезпечення в повному обсязі за час вимушеного прогулу з 25 серпня 2016 року до дня поновлення на військовій службі, моральну шкоду в розмірі 25 000 грн. (двадцять п`ять тисяч грн.);
- стягнення з відповідача на користь ОСОБА_1 , кошти в сумі 3 700 грн. за надання юридичних послуг.
Постановою Чернігівського окружного адміністративного суду від 02 листопада 2016 року у задоволенні позову відмовлено повністю.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач ОСОБА_1 , звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким адміністративний позов задовольнити.
Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що ОСОБА_1 протягом року притягувався до дисциплінарної відповідальності, у зв`язку з цим накладення дисциплінарного стягнення у вигляді звільнення в запас та виключення із списків особового складу було правомірним.
Колегія суддів погоджується із зазначеним висновком, виходячи з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено судом першої інстанції, ОСОБА_1 проходив службу за контрактом на посаді інспектора прикордонної служби 2 категорії - кулеметника 2 відділення інспекторів прикордонної служби мобільної прикордонної застави «Чернігів» Чернігівського прикордонного загону Північного регіонального управління Державної прикордонної служби України (в.ч. НОМЕР_1 ).
Наказом начальника Чернігівського прикордонного загону від 06 липня 2016 року №145-ос «По особовому складу» згідно пункту «и» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) частини 6 (із застосуванням частини 8) ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» старшину ОСОБА_1 звільнено з військової служби та припинено (розірвано) контракт.
Підставою для видачі вказаного наказу слугувало подання до звільнення начальника мобільної прикордонної застави «Чернігів» від 06 червня 2016 року та рішення атестаційної комісії від 06 червня 2016 року, протокол № 37.
Наказом начальника Чернігівського прикордонного загону від 25 серпня 2016 року №191 ос «По особовому складу», старшина ОСОБА_1 був виключений зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення.
Вважаючи зазначені накази протиправними, а відтак такими, що підлягають скасуванню позивач звернувся до суду з даним позовом.
Надаючи правову оцінку обставинам справи та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до ч. 4 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються цим Законом, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Правові основи організації та діяльності Державної прикордонної служби України, її загальну структуру, чисельність, функції, та повноваження відповідно до Конституції України визначено Законом України від 03 квітня 2003 року № 661-IV «Про Державну прикордонну службу України» (зі змінами та доповненнями) відповідно до ст. 1 якого на Державну прикордонну службу України покладаються завдання щодо забезпечення недоторканності державного кордону та охорони суверенних прав України в її виключній (морській) економічній зоні.
Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначені Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України, затвердженим Законом України від 24 березня 1999 року №548-XIV (далі - Статут).
Статут визначає сутність військової дисципліни, обов`язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування, а також порядок подання і розгляду заяв, пропозицій та скарг. Усі військовослужбовці Збройних Сил України незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту. Положення Статуту поширюються на громадян, звільнених з військової служби у відставку або у запас з правом носіння військової форми одягу, під час носіння ними військової форми одягу. Дія Дисциплінарного статуту Збройних Сил України поширюється на Державну прикордонну службу України, Службу безпеки України, внутрішні війська Міністерства внутрішніх справ України, війська Цивільної оборони України та інші військові формування, створені відповідно до законів України, Державну спеціальну службу транспорту.
Пунктами 1, 4 Дисциплінарного статуту Збройних сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року №551-XIV (зі змінами та доповненнями), визначено, що військова дисципліна - це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України. Військова дисципліна зобов`язує кожного військовослужбовця: додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів; бути пильним, зберігати державну та військову таємницю; додержуватися визначених військовими статутами правил взаємовідносин між військовослужбовцями, зміцнювати військове товариство; виявляти повагу до командирів і один до одного, бути ввічливими і додержуватися військового етикету; поводитися з гідністю й честю, не допускати самому і стримувати інших від негідних вчинків, (далі-Дисциплінарний статут).
У разі невиконання (неналежного виконання) військовослужбовцем своїх службових обов`язків, порушення військовослужбовцем військової дисципліни або громадського порядку командир повинен нагадати йому про обов`язки служби, а за необхідності - накласти дисциплінарне стягнення (п. 45 Дисциплінарного статуту).
Відповідно до п. 68 Дисциплінарного статуту на молодших та старших офіцерів можуть бути накладені такі дисциплінарні стягнення: зауваження, догана, сувора догана, попередження про неповну службову відповідність, пониження в посаді, пониження військового звання на один ступінь, звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, позбавлення військового звання.
Згідно з п. 83 Дисциплінарного статуту на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.
При цьому, під терміном «систематичне невиконання умов контракту» слід розуміти, що система має місце у разі вчинення військовослужбовцем дисциплінарного проступку після застосування до нього дисциплінарного стягнення, яке не втратило юридичної сили. Систематичним невиконанням умов контракту є невиконання однією із сторін одного із зобов`язань та інших умов, визначених контрактом, які допускались декілька разів протягом останнього року служби.
Відповідно до абз. 3 ст.5 Закону України від 24 березня 1999 року № 551 «Про дисциплінарний статут Збройних Сил України», стосовно кожного випадку правопорушення командир зобов`язаний прийняти рішення щодо необхідності притягнення винного до відповідальності залежно від обставин скоєння правопорушення, ступеня вини, попередньої поведінки порушника та розміру завданих державі та іншим особам збитків.
Порядок накладення дисциплінарних стягнень на військовослужбовців, визначено ст.ст. 83 -84 Закону № 551, згідно яких на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення. Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини. При цьому, призначення службового розслідування це право керівника, а не обов`язок.
Порядок проходження військової служби за контрактом також визначений розділом ІІ Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України № 170 від 10 квітня 2009 року (зі змінами та доповненнями), згідно з пунктом 2.12 якої контракт про проходження служби припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби з підстав, визначених пунктом 35 Положення.
За умовами п.п. 1 п. 35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 № 1153/2008 (зі змінами та доповненнями) контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами «а», «б», «в», «г», «е», «є», «ж», «и», «і», «ї», «й» та «л» частини шостої ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».
Згідно ч. 6 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби, зокрема, згідно із пунктом «и» у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.
З досліджених судовою колегією матеріалів справи вбачається, що підставою для видання наказу про звільнення від 06 липня 2016 року № 145-ос стали накази Чернігівського прикордонного загону від 25 грудня 2015 року № 823-КП, від 25 грудня 2015 року № 829-КП та від 03 серпня 2016 року № 259- КП, згідно з якими на позивача накладено дисциплінарні стягнення у вигляді «догани».
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 25 грудня 2015 року № 823-КП, за порушення вимог пункту 2 наказу Чернігівського прикордонного загону від 25 листопада 2014 року № 175-ОД «Про організацію повсякденної діяльності Чернігівського прикордонного загону в 2015 році» ОСОБА_1 оголошено догану.
З приводу вказаного порушення позивач відмовився давати пояснення про що свідчить його особистий підпис (а.с. 121) та не заперечувалось ним у судовому засіданні.
Матеріали справи містять інформацію про те, що 21 грудня 2015 року наказом Чернігівського прикордонного загону було затверджено список персоналу, який залучався до навчального збору з військовослужбовцями прикордонного загону, які допускають порушення дисципліни в період з 22 по 24 грудня 2015 року, до якого ввійшов позивач. З ОСОБА_1 був проведений інструктаж по заходам безпеки учасників вказаного навчального збору, про свідчить відповідна відомість (а.с. 130, 131).
Крім того, з матеріалів справи вбачається, що 24 грудня 2015 року о 09 год. 33 хв. позивач був ознайомлений з планом проведення збору з військовослужбовцями ІНФОРМАЦІЯ_1 , які допускають порушення дисципліни, затвердженого начальником Чернігівського прикордонного загону 21 грудня 2015 року.
Разом з тим, наказом Чернігівського прикордонного загону від 25 грудня 2015 року №829-КП, за відмову від виконання плану проведення зборів, затвердженого начальником ІНФОРМАЦІЯ_2 , в частині здачі заліків загальної підготовки ОСОБА_1 оголошено догану.
З наказами від 25 грудня 2015 року № 823-КП та № 829-КП позивач був ознайомлений та не оскаржував їх, про що він вказав під час розгляду справи у суді першої інстанції.
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 03 червня 2016 року № 259 - КП з професійної підготовки, за особисті незадовільні показники з професійної підготовки, порушення вимог ст. 11 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України щодо підвищення рівня військових професійних знань, вдосконалення виучки і майстерності позивачу було оголошено догану. З вказаним наказом позивач був ознайомлений під підпис (а.с. 59-61).
Факт незадовільних результатів позивача по показниках з професійної підготовки підтверджуються відповідними відомостями, долученими до матеріалів справи (а.с. 122-129).
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 03 червня 2016 року №259 - КП було також зобов`язано заступника начальника загону начальника відділу персоналу до 30 червня 2016 року розглянути вказаних в наказі військовослужбовців на засіданні атестаційної комісії загону щодо доцільності подальшого використання на займаних посадах.
Відповідно до витягу з протоколу засідання атестаційної комісії ІНФОРМАЦІЯ_1 № 37 від 06 червня 2016 року, членами комісії було вирішено клопотати перед начальником загону про попередження щодо звільнення старшини ОСОБА_1 з військової служби, у зв`язку з систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем (а.с. 139а).
Попередження про дострокове розірвання контракту з ініціативи командування позивач отримав 06 червня 2016 року (а.с. 47).
06 червня 2016 року тимчасово виконуючим обов`язки начальника мобільної прикордонної застави «Чернігів» було винесено подання про звільнення ОСОБА_1 з військової служби у запас згідно пункту «и» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) ч. 6 (із застосуванням ч. 8) ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу». Підставою для винесення вказаного подання стало притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності протягом останніх 12 місяців (накази від 25 грудня 2015 року № 823-КП - «догана», від 25 грудня 2015 року № 829-КП - «догана», від 03 червня 2016 року № 259-КП - «догана»).
Позивач відмовився від підпису в ознайомленні з поданням до звільнення від 06 червня 2015 року, що підтверджується актом від 25 серпня 2016 року (а.с. 52).
На підставі подання про звільнення від 06 червня 2016 року, рішення атестаційної комісії від 06 червня 2016 року протокол № 37, наказом Чернігівського прикордонного загону від 06 липня 2016 року № 145-ос «По особовому складу» згідно пункту «и» (у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем) ч. 6 (із застосуванням ч. 8) ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» старшину ОСОБА_1 звільнено з військової служби та припинено (розірвано) контракт (а.с. 45).
Крім того, до виключення позивача зі списків особового складу загону, за результатами службового розслідування, наказом Чернігівського прикордонного загону від 23 серпня 2016 року № 419-КП, за порушення вимог пункту 34 розділу 2 Тимчасової інструкції про організацію обліку, зберігання і видачі стрілецької та особистої зброї, боєприпасів і засобів активної оборони у відділах Державної прикордонної служби, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 травня 2016 року № 421, пункту 5 Алгоритму дій посадових осіб під час видачі (приймання) стрілецької зброї, боєприпасів та пристроїв для відстрілу патронів з гумовою кулею у відділі прикордонної служби, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 01 березня 2010 року № 155 ОСОБА_1 було оголошено «сувору догану» (а.с. 62-63). Від підпису про ознайомлення з вказаним наказом позивач відмовився, про що свідчить акт від 25 серпня 2016 року (а.с.64).
Наказом Чернігівського прикордонного загону від 25 серпня 2016 року №191ос «По особовому складу», старшина ОСОБА_1 був виключений зі списків особового складу загону та всіх видів забезпечення (а.с. 46).
Відповідно до вимог ст. 88 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України військовослужбовець, який вважає, що не вчинив правопорушення, має право протягом місяця з часу накладання дисциплінарного стягнення подати скаргу старшому командирові або звернутися до суду у визначений законом строк.
Проте, позивач після ознайомлення з вказаними наказами не оскаржив їх у будь-який спосіб.
Відповідно до п. 284 Положення про проходження військової служби громадянами України в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29 грудня 2009 року № 1115/2009, військовослужбовця може бути звільнено з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем в разі, коли протягом останніх 12 місяців за неналежне виконання або відмову від виконання взятих на себе під час укладання контракту про проходження військової служби чи контракту про навчання обов`язків він два або більше разів притягувався до матеріальної, адміністративної, кримінальної або на підставі письмового наказу до дисциплінарної відповідальності.
Враховуючи, що при винесені оскаржуваних наказів про звільнення позивача з військової служби за систематичне невиконання умов контракту військовослужбовцем та про виключення зі списків особового складу, відповідачем враховано характер і обставини вчинення правопорушення, його наслідки та попередня поведінка військовослужбовця, зокрема, те що ОСОБА_1 протягом року притягувався до дисциплінарної відповідальності, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції відсутність правових підстав для задоволення адміністративного позову.
Доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та не дають підстав для висновків про порушення судом норм матеріального чи процесуального права.
Відповідно до ст. 200 КАС України - суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст. ст. 160, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України суд,-
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Чернігівського окружного адміністративного суду від 02 листопада 2016 року без змін.
Ухвала набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 254 КАС України та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України в порядку і строки, встановлені ст. 212 КАС України.

Головуючий суддя Літвіна Н.М.

Судді Ганечко О.М.

Коротких А.Ю.

Повний текст ухвали виготовлено 06 грудня 2016 року.
Головуючий суддя Літвіна Н. М.

Судді: Коротких А. Ю.

Ганечко О.М.