Справа № 802/637/16-а     
Суддя: Боровицький О. А.
Дата ухвалення: 2016-11-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 802/637/16-а

Головуючий у 1-й інстанції: Вільчинський О.В.

Суддя-доповідач: Боровицький О. А.

24 листопада 2016 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Боровицького О. А.

суддів: Сапальової Т.В. Матохнюка Д.Б.

за участю:

секретаря судового засідання: Бондаренко С.А.,

позивача: ОСОБА_2

представників відповідача: Гембери С.В., Рудницького В.О.

третьої особи: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 19 липня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Генеральної прокуратури України, прокуратури Вінницької області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - конкурсна комісія Київського регіонального центру тестування, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_5, ОСОБА_8 про визнання протиправними та скасування наказів,

В С Т А Н О В И В :

в травні 2016 року позивач - ОСОБА_2 звернувся до Вінницького окружного адміністративного суду з позовом до Генеральної прокуратури України, прокуратури Вінницької області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - конкурсна комісія Київського регіонального центру тестування, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_5, ОСОБА_8 про визнання протиправними та скасування наказів.

Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 19.07.2016 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись із прийнятим судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

У судовому засіданні позивач підтримав доводи апеляційної скарги та просив суд її задовольнити.

Представники відповідача та третя особа заперечували проти доводів апеляційної скарги та просили суд залишити її без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши доводи апеляційної скарги наявними у матеріалах справи письмовими доказами, надавши їм оцінку, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, постанову суду першої інстанції скасувати та прийняти нову, якою позовні вимоги задовольнити.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами адміністративної справи, що позивач - ОСОБА_2 приймав участь у чотирирівневому відкритому конкурсі на зайняття посади керівника, першого заступника та заступників Вінницької місцевої прокуратури.

Пройшовши три етапи конкурсу, позивача було допущено до участі в 4 етапі, яким було психологічне тестування. Після проходження психологічного тесту позивача було запрошено на співбесіду, яка проводилась 05.11.2015 року Комісією з метою оцінки його професійних, морально-ділових і управлінсько-організаторських здібностей необхідних для виконання службових обов'язків.

Комісія прийняла рішення щодо затвердження за результатами проведених співбесід рейтингового списку кандидатів на зайняття посад у Вінницькій місцевій прокуратурі Вінницької області у кількості 16 осіб, серед яких позивач посів сьоме місце, а також затвердила список кандидатів для подання Генеральному прокурору України рекомендацій про призначення керівником місцевої прокуратури одного з трьох кандидатів.

За результатами співбесіди та прийняття рішень щодо осіб, які будуть рекомендовані для призначення на адміністративні посади Комісією був застосований "каскадний принцип". Зазначений принцип передбачає право особи, яке не буде рекомендована Комісію на посаду керівника, або буде рекомендована Комісією, але не буде призначена Генеральним прокурором України, розглядатись як кандидатура для призначення на посаду першого заступника (при наявності відповідної відмітки у заяві на участь у конкурсі). А у випадку, якщо така особа не буде рекомендована Комісією на посаду першого заступника керівника, або буде рекомендована Комісією, але не буде призначена Генеральним прокурором України, то має розглядатись як кандидатура для призначення на посаду заступника (при наявності відповідної відмітки у заяві на участь у конкурсі).

Після проведення співбесід Київською конкурсною комісією було підготовлено та подано Генеральному прокурору України рекомендацію щодо призначення кандидата на посаду керівника Вінницької місцевої прокуратури. У зазначеній рекомендації було запропоновано 3 (три) кандидати: ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_9

Крім того, Комісією була подана рекомендація прокурору Вінницької області щодо призначення першого заступника керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області. За наслідками проведення співбесід та комплексного оцінювання результатів проходження попередніх етапів конкурсу та характеризуючих матеріалів комісією запропоновані такі кандидати: ОСОБА_7, ОСОБА_9 та ОСОБА_5

У рекомендації прокурору Вінницької області щодо призначення кандидатів на посади заступників керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області запропоновано призначити чотири кандидати, серед яких зокрема: ОСОБА_9, ОСОБА_5, ОСОБА_8 та ОСОБА_10

За результатами розгляду скарг позивача, направлених до Київського регіонального центру тестування та до Генеральної прокуратури України, Київською конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах 04.12.2015 року з позивачем проведено повторну співбесіду.

Протокол повторної співбесіди позивача розміщений на офіційному сайті Генеральної прокуратури України.

Так, згідно з протоколом засідання від 04.12.2015 року вирішено затверджений Конкурсною комісією 05.11.2015 року за результатами проведених співбесід рейтинговий список кандидатів на зайняття посад у Вінницькій місцевій прокуратурі Вінницької області залишити без змін.

Наказом Генерального прокурора України № 735к від 07.12.2015 року керівником Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області призначено ОСОБА_6 Як зазначено в наказі, підставою для його підписання була заява ОСОБА_6 та рекомендація Київської конкурсної комісії від 05.11.2015 року. Дана рекомендація була направлена до Генеральної прокуратури України 27.11.2015 року, що підтверджується копією супровідного листа Київської конкурсної комісії від 27.11.2015 року, та надійшла до Генеральної прокуратури України 30.11.2015 року за вх. №337354-15, що підтверджується копією відповіді Генеральної прокуратури України від 28.04.16 року № 19/4-668вих-16 на інформаційний запит позивача.

Наказами прокурора Вінницької області: № 1697к від 11.12.2015 року першим заступником керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області призначено ОСОБА_7; № 1713к від 11.12.2015 року заступником керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області призначено ОСОБА_5; № 1714к від 11.12.2015 року заступником керівника Вінницької місцевої прокуратури призначено ОСОБА_8 Підставами для підписання наказів були відповідні заяви ОСОБА_7, ОСОБА_5 та ОСОБА_8, а також рекомендації Київської конкурсної комісії. Рекомендації прокурору Вінницької області щодо призначення кандидатів на посаду першого заступника та заступників керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області надійшли до прокуратури Вінницької області 11.12.2015 року за вх. № 39485вх-15 та № 39520вх-15 відповідно.

Вважаючи прийняте за наслідком проведення засідання рішення, оформлене протоколом від 05.11.2015 року протиправним та таким що підлягає скасуванню, в частині затвердження результатів співбесіди, позивач звернувся до суду.

Постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 28.01.2016 року, залишеною без змін ухвалою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 18.05.2016 року, адміністративний позов ОСОБА_2 до конкурсної комісії Київського регіонального центру тестування, третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Генеральна прокуратура України задоволено: визнано протиправним та скасовано протокол засідання Київської конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах від 05.11.2015 року.

05.05.2016 року позивач знову звернувся до Вінницького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Генеральної прокуратури України, прокуратури Вінницької області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - конкурсна комісія Київського регіонального центру тестування, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_5, ОСОБА_8 про визнання протиправними та скасування наказів Генерального прокурора України та прокурора Вінницької області.

Позивач мотивував позовні вимоги тим, що порушення встановленої законом процедури проведення конкурсу та прийняття в послідуючому оскаржуваних наказів мало своїм наслідком порушення його права на призначення на адміністративну посаду у Вінницьку місцеву прокуратуру.

За результатом розгляду справи, суд першої інстанції, керуючись положеннями Закону України "Про прокуратуру" (далі - Закон №1697-VІІ), Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників затвердженого Наказом Генеральної прокуратури України від 20 липня 2015 року № 98, КАС України, прийшов до висновку про наявність підстав для відмови у задоволенні адміністративного позову.

Колегія суддів не погоджується з висновками суду першої інстанції по суті спору, виходячи з наступного.

Правові засади організації і діяльності прокуратури України, статус прокурорів, порядок здійснення прокурорського самоврядування, а також систему прокуратури України визначає Закон України "Про прокуратуру", якій згідно пункту 1 розділу XII "Прикінцеві положення" набирає чинності з 15.07.2015 року, крім:

- пункту 5 розділу XII (крім підпунктів 3, 5, 8, 9, 12, 20, 42, 49, 63, 67), розділу XIII цього Закону, які набирають чинності з дня, наступного за днем його опублікування;

- статей 21, 28 - 38, 42, 44 - 50, 62 - 63, 65 - 79 цього Закону, які набирають чинності 15 квітня 2016 року;

- статті 12 та Додатка до цього Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур, які набирають чинності з 15 грудня 2015 року.

Частиною першою статті 12 Закону №1697-VІІ визначено, що у системі прокуратури України діють місцеві прокуратури, перелік та територіальна юрисдикція яких визначається в Додатку до цього Закону. У вказаному додатку у перелік прокуратур по Вінницькій області входить, зокрема, Вінницька місцева прокуратура Вінницької області.

Порядок зайняття посади прокурора та порядок звільнення прокурора з адміністративної посади визначений Розділом V Закону №1697-VІІ (ст.ст. 27-42). Водночас, як зазначалося, статті 28 - 38, 42 набирають чинності 15 квітня 2016 року.

У зв'язку з цим, пунктом 2 частини 51 розділу XIII "Перехідні положення" Закону №1697-VІІ визначено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом третім пункту 1 розділу XII "Прикінцеві положення" цього Закону призначення на адміністративні посади, передбачені пунктами 11, 12, 13 ч. 1 ст. 39 цього Закону, здійснюється за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України. Проведення конкурсу забезпечують п'ять конкурсних комісій, до складу кожної з яких входять: а) чотири особи, визначені Генеральним прокурором України; б) три особи, визначені Верховною Радою України.

Конкурсні комісії є повноважними за умови входження до їх складу не менше п'яти осіб. У разі невизначення Верховною Радою України в установленому порядку жодної особи комісія вважається повноважною за умови входження до її складу чотирьох осіб. Інформація про оголошення конкурсу, умови, строки, час та місце його проведення, про кандидатів, які подали заяву про участь в конкурсі, та результати конкурсу оприлюднюється на офіційному веб-сайті Генеральної прокуратури України.

Відібрані конкурсною комісією три кандидати на кожну із зазначених адміністративних посад подаються на розгляд осіб, уповноважених цим Законом приймати рішення про їх призначення на ці посади.

Умови і порядок організації та проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників визначає Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, затверджений Наказом Генеральної прокуратури України № 98 від 20.07.2015, зареєстрований в Міністерстві юстиції України 31.07.2015 за № 929/27374 (далі - Порядок № 98).

На виконання зазначених вимог наказом Генерального прокурора України "Про утворення конкурсних комісій для забезпечення проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах" № 159 від 21.08.2015 (далі - Наказ № 159), утворено у Дніпропетровському, Київському, Львівському, Одеському та Харківському регіональних центрах конкурсні комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах.

Згідно з підпунктом 1.1 пункту 1 вказаного Наказу, діяльність Київської конкурсної комісії поширена на територію м. Києва, Київську, Вінницьку, Житомирську, Рівненську, Черкаську та Чернігівську області.

Пунктом 2 Наказу №159 визначено, що комісіям необхідно забезпечити проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах на територіях відповідних адміністративно-територіальних одиниць.

Відповідно до підпункту 2.2 пункту 2 Наказу № 159 членами Київської конкурсної комісії визначені: ОСОБА_11 - перший заступник Генерального прокурора України, ОСОБА_12 - заступник Генерального прокурора України, ОСОБА_13 - прокурор Закарпатської області, ОСОБА_14 - начальник управління внутрішньої безпеки та захисту працівників прокуратури Генеральної прокуратури України. Також членами конкурсної комісії від Верховної Ради України призначені ОСОБА_13, ОСОБА_15, ОСОБА_16.

Згідно з п. 1.5 Порядку № 98 відкритий конкурс на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників складається з:

тестування на знання законодавства (професійний тест);

тестування загальних здібностей;

тестування особистісних характеристик (психологічний тест);

співбесіди.

За результатами чотирирівневого конкурсу здійснюється відбір кандидатів для призначення на вищезазначені посади.

Пунктом 4.4 Порядку визначено, що Комісія:

забезпечує відкритість та об'єктивність оцінювання під час проведення конкурсу;

формує рейтинговий список та визначає кандидатів для участі в наступному рівні конкурсу;

проводить співбесіду з кандидатами;

здійснює відбір кандидатів на кожну з посад, передбачених пунктами 11 - 13 частини першої статті 39 Закону України "Про прокуратуру".

Пунктом 4.5 Порядку зазначено, що формою роботи Комісії є засідання, які проводяться відкрито. Комісія є повноважною приймати рішення за умови присутності на засіданні не менше 2/3 сформованого складу. Рішення приймаються простою більшістю голосів. Враховуючи підпункт 2.2 пункту 2 Наказу ГПУ № 159 та пункт 2 Постанови Верховної Ради України від 08 жовтня 2015 року № 733-VIII, конкурсна комісія Київського регіонального центру тестування (далі - Комісія) сформована в складі семи осіб. Таким чином Комісія є повноважною приймати рішення за умови присутності на засіданні не менше 2/3 від семи осіб, тобто п'яти членів Комісії.

Відповідно до положень пунктів 13.1, 12.2 Порядку № 98 відібрані Комісією три кандидати на кожну посаду керівника місцевої прокуратури подаються на розгляд Генеральному прокурору України, а на посади їх перших заступників та заступників - керівнику відповідної регіональної прокуратури.

Згідно пункту 13.2 Порядку № 98 Рекомендація про призначення кандидата на адміністративні посади в місцевих прокуратурах містить інформацію про результати всіх рівнів конкурсу та висновки щодо професійної його придатності. Рекомендація підписується всіма членами Комісії та передається до кадрового підрозділу Генеральної прокуратури України або регіональної прокуратури відповідно до компетенції.

Таким чином, з аналізу наведених норм матеріального права слідує, що особа може бути призначена на адміністративні посади місцевої прокуратури в разі успішного проходження тестування на знання законодавства (професійний тест); тестування загальних здібностей; тестування особистісних характеристик (психологічний тест); співбесіди; отримання рекомендації від Комісії, розгляду рекомендації керівником Генеральної прокуратури України або регіональної прокуратури та призначення такої особи з числа рекомендованих керівником відповідної прокуратури.

При цьому повноваження керівника Генеральної прокуратури України та регіональної прокуратури при визначенні на посаду першого заступника та заступника керівника місцевої прокуратури є дискреційними, тобто такими, що надають певний ступінь свободи посадовій особі при прийнятті рішення, коли у межах, які визначені законом, має можливість самостійно вибрати один із кількох варіантів рішення. Керівник прокуратури наділений повноваженнями, що надають можливість на власний розсуд визначатись з оцінкою кандидата, його професійними, морально-діловими якостями, управлінськими здібностями для призначення на посаду першого заступника та заступника керівника місцевої прокуратури із числа визначених конкурсною комісією.

Як вбачається з матеріалів справи, підставою прийняття оскаржуваних наказів про прийняття на посади слугували заяви конкурсантів та рекомендації Генеральному прокурору України та прокурору Вінницької області.

Таким чином, наказ Генерального прокурора України № 735к від 07.12.2015 року щодо призначення керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області та накази прокурора Вінницької області: № 1697к від 11.12.2015 року, № 1713к від 11.12.2015 року, № 1714к від 1112.2015 року видані на підставі рекомендацій Київської конкурсної комісії від 05.11.2015 року.

Всупереч вищевказаним вимогам п. 13.2 Порядку № 98 зазначені рекомендації Київської конкурсної комісії від 05.11.2015 року прийняті за відсутності підписів всіх членів конкурсної комісії.

Рекомендація генеральному прокурору України щодо призначення кандидата на посаду керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області підписана чотирма членами конкурсної комісії.

Рекомендація прокурору Вінницької області щодо призначення кандидата на посаду першого заступника керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області підписана трьома членами конкурсної комісії, а рекомендація прокурору Вінницької області щодо призначення кандидатів на посади заступників керівника Вінницької місцевої прокуратури Вінницької області підписана двома її членами.

Таким чином, досліджені рекомендації конкурсної комісії прийняті з порушенням умов Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, затвердженого Наказом Генеральної прокуратури України № 98 від 20.07.2015 року, а саме п. 13.2 Порядку, яким визначається, що рекомендація підписується всіма членами Комісії. Тому, за умов не підписання зазначених рекомендацій всіма членами Комісії, останні не можуть слугувати підставою для видання наказів про призначення на посади.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що за умови набрання законної сили постановою Вінницького окружного адміністративного суду від 28 січня 2016 року у справі № 802/3945/15-а, якою визнано протиправним та скасовано протокол "засідання Київської конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах" від 05.11.2015 року, не можуть бути визнанні правомірними дії щодо затвердження зазначених рекомендацій та в подальшому прийняття на їх підставі оскаржуваних наказів про призначення на посади.

Відповідно до частини першої статті 6 КАС України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Позивач стверджує, що прийняття оскаржуваних рішень було наслідком порушення порядку проведення відкритого чотирирівневого конкурсу, що позбавило його можливості бути призначеним на адміністративну посаду у Вінницькій місцевій прокуратурі. На переконання ОСОБА_2, скасування зазначених наказів дозволить йому отримати можливість за результатами відкритого чотирирівневого конкурсу бути призначеним на одну із вакантних посад у Вінницькій місцевій прокуратурі.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів вважає, що відповідачем неправомірно прийняті накази щодо призначення зазначених осіб на адміністративні посади.

Отже, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не дав належну оцінку усім обставинам у справі, що призвело до неправильного вирішення справи по суті заявлених позовних вимог, а тому оскаржувана постанова підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.

Згідно зі ст. 202 КАС України підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Згідно ч. 1 ст. 94 КАС України якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати за рахунок бюджетних асигнувань суб'єкта владних повноважень, що виступав стороною у справі, або якщо стороною у справі виступала його посадова чи службова особа.

Матеріалами справи підтверджено, що позивачем сплачено судовий збір за подачу адміністративного позову в розмірі - 2204,80 грн. та за подачу апеляційної скарги - 2426,00 грн.

Враховуючи те, що судом задоволено позовні вимоги щодо скасування оскаржуваних наказів Генеральної прокуратури України та прокуратури Вінницької області, судовий збір стягується відповідно до задоволених вимог, а саме: з Генеральної прокуратури України в сумі - 1157,70 грн. та з прокуратури Вінницької області в сумі - 3473,10 грн.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 212, 254 КАС України, суд

П О С Т А Н О В И В:

апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 19 липня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Генеральної прокуратури України, прокуратури Вінницької області, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - конкурсна комісія Київського регіонального центру тестування, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_5, ОСОБА_8 про визнання протиправними та скасування наказів скасувати.

Ухвалити нову постанову, якою позовні вимоги ОСОБА_2 задовольнити.

Скасувати наказ Генерального прокурора України № 735к від 07.12.2015 року про призначення керівником Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_6, накази прокурора Вінницької області: № 1697к від 11.12.2015 року про призначення першим заступником керівника Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_7; № 1713к від 11.12.2015 року про призначення заступником керівника Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_5; № 1714к від 11.12.2015 року про призначення заступником керівника Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_8

Стягнути з Генеральної прокуратури України на користь ОСОБА_2 1157,70 грн. судових витрат.

Стягнути з прокуратури Вінницької області на користь ОСОБА_2 3473,10 грн. судових витрат.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.

Постанова суду складена в повному обсязі 28 листопада 2016 року.

Головуючий Боровицький О. А.

Судді Сапальова Т.В. Матохнюк Д.Б.