Справа № 813/1606/16
Суддя: Гулид Роман Методійович
Дата ухвалення: 2016-11-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 листопада 2016 р. № 876/7334/16

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Гулида Р.М.,

суддів Кузьмича С.М., Улицького В.З.,

за участю:

секретаря судового засідання Богдан А.О.,

представника відповідача Штибель І.П..

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2016 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України про визнання протиправним звільнення з військової служби, поновлення, стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 звернувся з позовом до Військової частини НОМЕР_1 Національної гвардії України, в якому згідно уточнених позовних вимог просить: визнати протиправним п. 2 наказу командира військової частини № НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об`єднання Національної гвардії України від 28.01.2016 № 20 щодо виключення зі списку особового складу частини та всіх видів забезпечення сержанта (мобілізованого) ОСОБА_1 та скасувати його; поновити сержанта (мобілізованого) ОСОБА_1 на займаній посаді військової служби радіотелеграфіста відділення зв`язку взводу зв`язку 8 стрілецького батальйону; стягнути з відповідача грошове забезпечення за посадою, з якої був незаконно звільнений ОСОБА_1 , за час вимушеного прогулу - з моменту незаконного звільнення з військової служби до поновлення згідно з рішенням суду; допустити постанову суду до негайного виконання в частині поновлення на займаній посаді та присудження виплати грошового забезпечення у межах суми стягнення за один місяць.

В обґрунтування позовних вимог покликається на те, що в червні 2015 року ОСОБА_1 був призваний на військову службу за мобілізацією та прикомандирований до Військової частини № НОМЕР_1 Національної гвардії України, де й проходив військову службу. Вироком Деснянського районного суду м. Києва від 15.12.2015року у справі № 754/13928/15, позивача було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 263 КК України і призначено йому покарання у вигляді 3 років позбавлення волі, від відбування якого він був звільнений з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік 6 місяців. ОСОБА_1 оскаржив даний вирок в апеляційному порядку 11.01.2016р., однак 27.01.2016року ОСОБА_1 повідомили про звільнення з служби за ст. 26 ч. 8 п. 1 п/п г Закону України Про військовий обов`язок і військову службу, у зв`язку з надходженням вироку Деснянського районного суду м. Києва. Зазначає, що вирок Деснянського районного суду м. Києва не набрав законної сили, відтак звільнення є безпідставним, а отже, протиправним, оскільки вчинене з порушенням Конституції України та законів України.

Постановою Львівського окружного адміністративного суду від 08 вересня 2016 року, в задоволені позову відмовлено повністю.

Не погодившись із зазначеним судовим рішенням, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу до Львівського апеляційного адміністративного суду, в якій просить скасувати оскаржувану постанову та прийняти нову, якою позов задоволити.

В обґрунтування доводів апеляційної скарги зазначає, що приймаючи оскаржуване рішення суд першої інстанції порушив норми матеріального права, а допущена упереджена оцінка зібраних доказів та довільне трактування законодавства за текстом постанови, не відповідає фактичним обставинам справи, що призвело до неправильного вирішення справи по суті позовних вимог.

Заслухавши доповідача - суддю Львівського апеляційного адміністративного суду, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції без змін, мотивуючи це наступним.

Судом першої інстанції встановлено, що 09.07.2015 р. ОСОБА_1 був призваний на військову службу за мобілізацією згідно Указу Президента України Про проведення часткової мобілізації від 14.01.2015 р. №15/2015 та розпорядження т.в.о. командувача Національної гвардії України від 17.06.2015 р. № 3/5-1487, зарахований в списки особового складу військової частини НОМЕР_1 НГУ та призначений на посаду радіотелеграфіста відділення зв`язку 8 стрілецького батальйону призваного Сокальським ОРВК Львівської області.

15.12.2015 Деснянським районним судом м. Києва у справі № 754/13928/15-к ОСОБА_1 було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України і призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі; на підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік 6 місяців.

На адресу військової частини НОМЕР_1 НГУ супровідним листом від 15.01.2016 р. суддею Деснянського районного суду м. Києва скеровано вирок у справі № 754/13928/15-к, із відміткою про те, що вирок суду набрав законної сили 15.01.2016 р. (а.с.42-45).

28.01.2016 р. Командиром військової частини НОМЕР_1 прийнято наказ № 20, відповідно до якого виключено із списків особового складу військової частини НОМЕР_1 НГУ та знято із всіх видів забезпечення сержанта (мобілізованого) ОСОБА_1 , радіотелеграфіста відділення зв`язку взводу 8 стрілецького батальйону, звільненого відповідно до підпункту "Г" пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу з військової служби у запас ЗС України у зв`язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання, особову справу направлено для постановки на військовий облік до Сокальського РВК Львівської області.

Відповідно до акту від 28.01.2016 № 3, затвердженого командиром військової частини НОМЕР_1 28.01.2016 радіотелеграфісту відділення зв`язку взводу зв`язку 8 стрілецького батальйону сержанта (мобілізованого) ОСОБА_1 доведено, що він 28.01.2016 буде звільнений з лав Національної гвардії України відповідно до підпункту "Г" пункту 1 частини восьмої статті 26 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу. Від підписання акту сержант ОСОБА_1 відмовився.

За змістом ч. 8 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці:

1) з моменту оголошення мобілізації до часу, визначеного пунктами 2 або 3 цієї частини:

г) у зв`язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання;

З матеріалів справи вбачається, що 05.09.2015 сержанта (мобілізованого) ОСОБА_1 відсторонено від виконання службових обов`язків згідно займаної посади в зв`язку із перебуванням під слідством в слідчому ізоляторі м. Києва за підозрою в скоєнні злочину передбаченого ст. 263 Кримінального кодексу України,- за придбання, зберіганні та носінні бойових припасів без передбаченого законом дозволу. В подальшому, 15.12.2015р. Деснянським районним судом м. Києва у справі № 754/13928/15-к ОСОБА_1 було визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України і призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі; на підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік 6 місяців. Обвинувальний вирок набрав законної сили 15.01.2016 р..

Пунктом 1143 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008р. №1153/2008 передбачено, що військовослужбовці, які були незаконно засуджені або незаконно притягнуті до кримінальної відповідальності, в разі скасування вироку суду або винесення судом виправдального вироку, в разі закриття кримінального провадження направляються до військових частин для дальшого проходження служби, де їх поновлюють у колишніх військових званнях і на посадах або звільняють з військової служби у запас (відставку) з поновленням у колишніх військових званнях (у разі їх позбавлення).

Як встановлено в судових засіданнях першої та апеляційної інстанції адміністративного суду, обвинувальний вирок суду щодо ОСОБА_1 ніким не скасовано, а тому поновлення позивача на військовій службі є не можливим.

Сумуючи викладене, колегія суддів апеляційного інстанції прийшла до неспростовного переконання про те, що п. 2 наказу командира військової частини № НОМЕР_1 Західного оперативно-територіального об`єднання Національної гвардії України від 28.01.2016року за № 20 про виключення із списку особового складу частини та всіх видів забезпечення сержанта ОСОБА_1 є правомірним та не підлягає скасуванню, відтак позовні вимоги в частині поновлення на посаді та стягнення на користь апелянта грошового забезпечення за час вимушеного прогулу - задоволенню не підлягають.

Таким чином, суд першої інстанції у відповідності до вимог ст.200 КАС України, правильно встановив обставини справи, ухвалив законне та обґрунтоване судове рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду, а тому підстав для його скасування немає.

Керуючись ст. 160, ст. 195, ст. 196, п.1 ст. 198, ст. 200, п.1 ч.1 ст. 205, ст. 206, ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення, а постанову Львівського окружного адміністративного суду від 08 вересня 2016 року у справі №813/1606/16 без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до адміністративного суду касаційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання нею законної сили.

Головуючий: Р.М. Гулид

Судді: С.М. Кузьмич

В.З. Улицький

Повний текст ухвали виготовлено 28.11.2016 року