Справа № 806/1213/15
Суддя: Євпак В.В.
Дата ухвалення: 2016-11-16 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Шуляк Л.А.
Суддя-доповідач:Євпак В.В.
УХВАЛА

іменем України

"16" листопада 2016 р. Справа № 806/1213/15

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Євпак В.В.

суддів: Капустинського М.М.

Мацького Є.М.,

за участю секретаря судового засідання Гунько Л.В.,

представника позивача Івашина В.В.,

представника відповідача Шатківської А.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області на постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "31" серпня 2016 р. у справі за позовом Приватного підприємтсва фірма "Санітас" до Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області про скасування податкового повідомлення - рішення ,

ВСТАНОВИВ:

Приватне підприємство фірма "Санітас" звернулось до суду з позовом в якому просить скасувати податкове повідомлення-рішення Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області № від 21.01.2015 року. В обґрунтування заявлених позовних вимог зазначило, що під час прийняття оскаржуваного рішення відповідачем неправильно застосовані норми Податкового кодексу України щодо оподаткування доходів нерезидента, в зв'язку з чим неправомірно донараховано зобов'язання з податку на прибуток іноземної юридичної особи.

Постановою Житомирського окружного адміністративного суду від 31 серпня 2016 року позов задоволено.

Скасовано податкове повідомлення-рішення Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Житомирській області від 21.01.2015 р. №.

Стягнуто з Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області за рахунок бюджетних асигнувань на користь Приватного підприємства фірми "Санітас" 487 (чотириста вісімдесят сім) грн. 20 коп. витрат по сплаті судового збору.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу. Посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову суду та прийняти нову про відмову у задоволенні позову. В апеляційній скарзі зазначив, що нерезидент "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр) не є бенефіціарним (фактичним) власником дивідендів за 2006-2008 роки, він також не був резидентом Кіпру у цей же період. Крім того вважає, що лист "RYSIO HOLDINGS LIMITED" не є підтвердженням бенефіціарного статусу нерезидента, оскільки таким документом є статут або установчий договір підприємства, засвідчений відповідним чином.

Представник відповідача в судовому засіданні апеляційну скаргу підтримав в повному обсязі.

Представник позивача апеляційну скаргу не визнав. Вважає судове рішення таким, що винесено у відповідності до вимог Закону. Просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін.

Переглянувши судове рішення, доводи апеляційної скарги, розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Судом встановлено, що посадовими особами Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Житомирській області проведено планову виїзну перевірку приватного підприємства фірма "Санітас" з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2012р. по 31.12.2013р. та з питань дотримання вимог законодавства по єдиному соціальному внеску за період з 01.01.2011 року по 31.12.2013 року, за результатами якої складено акт №8944/06-25-22-01/22065477 від 30.12.2014 року (а.с.8-19, т.1).

В акті перевірки зазначено зокрема порушення підприємством:

- п. 103.2. ст. 103, п. 160.2 ст.160 Податкового кодексу України, в результаті чого позивачем занижено податок з доходів нерезидента "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр) в періоді, що перевірявся, на загальну суму 600 000 грн., в т.ч. за 2013 рік на суму 600 000 грн.

Підставою для висновку податкового органу щодо збільшення суми грошового зобов'язання за платежем податку на прибуток іноземних юридичних осіб за спірний період, згідно акту перевірки, стало застосування ПП фірмою "Санітас" звільнення від оподаткування на час виплати в 2013 році доходу (дивідендів за 2006-2008 роки) в сумі 486322,19 дол. США., що еквівалентно 4000000,00 грн., нерезиденту "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр), який не є бенефіціарним (фактичним) власником дивідендів за 2006-2008 роки, та не утримання і несплата за ставкою 15 відсотків до бюджету податку з доходів нерезидента в сумі 600 000,00 грн.

На підставі вказаного акту контролюючим органом винесено податкове повідомлення-рішення № від 21.01.2015 року, у зв'язку з чим позивачу збільшено суму грошового зобов'язання за платежем податок на прибуток іноземних юридичних осіб у розмірі 600000,00 грн. та застосовано штрафну санкцію у розмірі 150000,00 грн. (а.с.20 т.1).

За наслідками адміністративного оскарження, податкове повідомлення - рішення № залишено без змін, а скарга ПП фірми "Санітас"- без задоволення (а.с.26-30, т.1).

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач звернувся з позовом до суду.

Суд першої інстанції дійшов висновку про задоволення позовних вимог.

Колегія суддів погоджується з висновком суду та не погоджується з доводами апелянта з огляду на наступне.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до п. 160.1 ст. 160 Податкового кодексу України будь-які доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними ст. 160 Податкового кодексу України.

У п. 160.2 ст. 160 Податкового кодексу України визначено, що резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), крім доходів, зазначених у пунктах 160.3 - 160.7 цієї статті, зобов'язані утримувати податок з таких доходів, зазначених у пункті 160.1 цієї статті, за ставкою в розмірі 15 відсотків їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Згідно з п. 1 ст. 7 Угоди між Урядом Союзу Радянських Соціалістичних Республік та Урядом Республіки Кіпр (яка ратифікована 04.07.1983 року, вступила в законну силу 26.08.1983 року) про уникнення подвійного оподаткування доходів та майна дивіденди, що сплачуються особою з постійним місцезнаходженням в одній Договірній Державі особі з постійним місцезнаходженням у другій Договірній Державі, не підлягають оподаткуванню в першій Державі.

В силу п. 103.2 ст. 103 Податкового кодексу України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

В свою чергу, в силу п. 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів.

При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу (абз. 2 п. 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України).

Згідно із п. 103.4 ст. 103 Податкового кодексу України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Відповідно до п.103.5 ст.103 Податкового кодексу України довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.

В силу п. 103.10 ст. 103 Податкового кодексу України у разі неподання нерезидентом довідки відповідно до пункту 103.4 цієї статті доходи нерезидента із джерелом їх походження з України підлягають оподаткуванню відповідно до законодавства України з питань оподаткування.

Системний аналіз наведених законодавчих норм дає підстави для висновку про те, що платник податку має право застосувати нульову ставку до податку при виплаті доходів нерезиденту за наявності таких умов:

- якщо це передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності,

- якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу

- якщо такий нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

При цьому "фактичний отримувач доходу" не має тлумачитися в вузькому, технічному сенсі, його значення слід визначати виходячи з мети, завдань міжнародних договорів про уникнення подвійного оподаткування, таких як "уникнення від сплати податків" і з урахуванням таких основних принципів як то "запобігання зловживання положеннями договору".

Для визнання особи в якості фактичного отримувача доходу, така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і як слідує з міжнародної практики застосування угод про уникнення подвійного оподаткування, повинна бути особою, яка визначає подальшу економічну долю доходу.

Судом встановлено, що видами діяльності ПП фірми "Санітас" є: роздрібна торгівля фармацевтичними товарами в спеціалізованих магазинах, дослідження кон'юнктури ринку та виявлення громадської думки, консультування з питань комерційної діяльності й керування, надання в оренду вантажних автомобілів, надання в оренду автомобілів і легкових автотранспортних засобів, надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна (а.с.43, т.1).

Згідно договору купівлі-продажу від 14.05.2012 року, укладеному між ОСОБА_5 (Продавець) та ТОВ "Рисіо Холдінгз Лімітед" (Покупець), продавець, який є власником частки у розмірі 100% ПП фірми "Санітас", продає у власність, а покупець купує (приймає у власність), зобов'язується прийняти та сплатити ціну у розмірі та на умовах викладених у цьому договорі, за частку в розмірі 100% ПП фірми "Санітас"(а.с.42, т.1).

Виконавчим комітетом Житомирської міської Ради Житомирської області 17.05.2012 за №3001099 проведено державну реєстрацію змін до установчих документів(а.с. 11, т.1).

Отже, власником ПП Фірма "Санітас" з 17.05.2012 року є юридична особа - нерезидент "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Кіпр).

Зазначене підтверджується п.1.4 Статуту ПП Фірма "Санітас" (нова редакція), затвердженого рішенням власника від 14.05.2012 №1 та зареєстрованого 17.05.2012 року, згідно якого власником (засновником) підприємства є юридична особа - нерезидент ТОВ "Рисіо Холдінгз Лімітед" ("RYSIO HOLDINGS LIMITED"), місце реєстрації: Кіпр, Нікосія, 2322 Лакатамія, вул. Вуфавенту 4, офіс 04 (Voufaventou 4, flat off 04. 2322 Lakatamia. Cyprus), реєстраційний номер 244839 (а.с. 33,т.1).

Відповідно до п.4.1 Статуту Підприємство є власником майна: переданого йому власником (засновником) у власність; продукції, виробленої Підприємством в результаті його господарської діяльності; одержаних доходів а також іншого майна.

Згідно з п.5.1 Статуту прибуток, одержаний в результаті здійснення господарської діяльності Підприємства розподіляється власником (засновником) підприємства та може бути направлений в тому числі, але не виключно, на виплату дивідендів.

Відповідно до п.5.2 Статуту нерозподіленим прибутком минулих років розпоряджається власник Підприємства, який може бути направлений в тому числі, але не виключно, на виплату дивідендів.

Судом встановлено, що відповідно до витягу з рішення загальних зборів "RYSIO HOLDINGS LIMITED" від 13.11.2013 №2, підписаний від імені "RYSIO HOLDINGS LIMITED" уповноваженою особою Легенчук О.І., вирішено розподілити прибуток ПП фірми "Санітас" за 2006-2008 роки та направити його на виплату дивідендів: виплатити нерезиденту "RYSIO HOLDINGS LIMITED" дивіденди за 2006-2008 роки в сумі 4000000 гри. та залишок невиплачених дивідендів за 2 квартал 2012 року в сумі 1594,18 грн. (а.с.74, т.1).

Директором ПП фірми "Санітас" Некрут Н.П. на виконання рішення власника від 13.11.2013 №2 видано наказ від 13.11.2013 №84 на виплату "RYSIO HOLDINGS LIMITED" дивідендів за 2006-2008 роки в сумі 4000000 грн. та на виплату залишку невиплачених дивіденди за 2 кв. 2012 року в сумі 1594,18 грн. Виплату здійснити протягом листопада 2013 року в дол. США. по курсу, визначеному НВРУ на дату покупки валюти, на банківський рахунок: LV38KBRB001 TRASTA KOMERCBANKA (Trust Commercial Bank) Swift: KBRBLV2X Address: Miesnieku Street, 9 Riga LV 1050, Latvia (а.с.75, т.1).

Відтак, нерезидент "RYSIO HOLDINGS LIMITED", набувши право власності у 2012 році на корпоративні права позивача, згідно умов статуту набув права на розпорядження прибутком минулих років та виплату дивідендів за вказані роки.

У листопаді 2013 року позивачем здійснено перерахування дивідендів внаслідок розподілення прибутку за 2006-2008 роки на користь нерезидента "RYSIO HOLDINGS LIMITED" на суму 486516, 01 дол. США, що еквівалентно 4001594,18 грн. без сплати податку на доходи за ставкою 15%.

В матеріалах справи є довідка (свідоцтво) №122448395 від 18.02.2013, видана Департаментом внутрішніх податків Міністерства фінансів Кіпру, що підтверджує резидентство "RYSIO HOLDINGS LIMITED" (Республіка Кіпр) за весь період 2013 року (а.с.138-141, т.1).

Також на виконання вимог суду позивачем здійснено запит від 26.07.2016 до "RYSIO HOLDINGS LIMITED" з проханням підтвердити чи спростувати інформацію щодо статусу нерезидента як бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) дивідендів, отриманих від позивача в листопаді 2013 року.

У відповідь на зазначений запит нерезидент листом від 28.07.2016 підтвердив інформацію щодо статусу нерезидента як бенефіціарного (фактичного) отримувача (власника) дивідендів, зокрема вказав "RYSIO HOLDINGS LIMITED" була бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) дивідендів у сумі 456516,01 дол. США, які "RYSIO HOLDINGS LIMITED" отримала від ПП Фірма "Санітас" в листопаді 2013 року.

Судом також враховано роз'яснення, надані у листі Державної податкової адміністрації України від 30.03.2011 р. №3917/5/12-0216, де вказано, що документом для визнання особи фактичним власником доходу може бути будь-який документ, який підтверджує фактичне право особи на такий дохід.

Відтак, право "RYSIO HOLDINGS LIMITED" на дохід ПП фірми "Санітас" передбачено договором купівлі-продажу Приватного підприємства фірми "Санітас" від 14.05.2012; статутом позивача, затвердженого 14.05.2012 №1 та зареєстрованого 17.05.2012; рішенням Власника від 13.11.2013 р. №2 та наказом Позивача від 13.11.2013 року №84 на виплату дивідендів; платіжним дорученням №417 від 19.11.2013 року, наданими письмовими підтвердженнями "RYSIO HOLDINGS LIMITED" та іншими матеріалами справи, а тому суд приходить до висновку,

З урахуванням всіх обставин по справі, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що "RYSIO HOLDINGS LIMITED" є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, отриманого від позивача, в розумінні п.п. 103.2, 103.3 ст. 103 Податкового кодексу України.

Посилання відповідача про те, що у 2006-2008 роках "RYSIO HOLDINGS LIMITED" не був власником корпоративних прав позивача та не був резидентом Республіки Кіпр (дата реєстрації компанії 20.01.2009 року), отож по відношенню до виплачених дивідендів за обумовлені роки він був номінальним власником, що відповідно до п.103.3 ст.103 Податкового кодексу України виключає можливість застосування нульової ставки податку до таких доходів, є безпідставним.

Відповідач відповідно до ч.2 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України, не довів правомірності прийнятого ним рішення та не надав докази в підтвердження доводів апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Відповідно до ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не спростовують законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції.

За таких підстав апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а постанова суду першої інстанції - без змін.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Житомирській області залишити без задоволення, постанову Житомирського окружного адміністративного суду від "31" серпня 2016 р. без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя В.В. Євпак

судді: М.М. Капустинський

Є.М. Мацький

Повний текст cудового рішення виготовлено "18" листопада 2016 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу/позивачам: Приватне підприємтсво фірма "Санітас" вул. Київська ,7/4, кв.1,м.Житомир,10014

3- представнику позивача Івашин В.В. АДРЕСА_1

4- відповідачу/відповідачам: Житомирська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Житомирській області м-н Перемоги,2,м.Житомир,10014

- ,