Справа № 826/3507/14
Суддя: Літвінова А.В.
Дата ухвалення: 2016-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

09 листопада 2016 року № 826/3507/14

Окружний адміністративний суд міста Києва у складі колегії суддів: головуючого судді Літвінової А.В., суддів Аблова Є.В., Мазур А.С., розглянув у порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовомприватного акціонерного товариства «Патріот»
доМіністерства фінансів України
проскасування постанови від 14.02.2014 №20,

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Приватне акціонерне товариство «Патріот» звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Міністерства фінансів України про скасування постанови Міністерства фінансів України від 14.02.2014 №20 про накладення штрафу за порушення вимог Закону України «Про запобігання ат протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 21.04.2016 скасовано постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 23.07.2014 та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 07.10.2014, а справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції. У мотивувальній частині вказаної постанови Вищим адміністративним судом України вказано, що при розгляді справи по суті, судом не було досліджено: чим врегульовано порядок діяльності, завдання, повноваження та функції комісії Міністерства фінансів України з питань застосування санкцій за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом; чи дійсно був наділений тимчасово виконуючий обов'язки голови комісії Міністерства фінансів України з питань застосування санкцій за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, ОСОБА_1 повноваженнями щодо підписання постанов про застосування санкцій; яким актом визначений склад перевіряючих, що здійснювали перевірку, за результатами якої складено акт від 23.12.2013 №36 та їх повноваження. Крім того, як на підставу проведення перевірки дотримання вимог законодавства у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму приватним акціонерним товариством «Патріот» суди попередніх інстанцій посилаються на наказ Міністерства фінансів України від 12.12.2013 №1076, однак з оскаржуваних рішень не вбачається, що зміст даного наказу було досліджено судом під час розгляду справи по суті та йому надано відповідну правову оцінку.

З огляду на викладене, розгляд справи здійснено з врахуванням частини п'ятої статті 227 Кодексу адміністративного судочинства України, у відповідності до якої висновки і мотиви, з яких скасовані рішення, є обов'язковими для суду першої чи апеляційної інстанції при розгляді справи.

Позовні вимоги обґрунтовано тим, що приватне акціонерне товариство «Патріот» у спірних правовідносинах не здійснював будь-яких дій щодо активів громадянина ОСОБА_2, а, отже, у нього відсутній об'єкт фінансового моніторингу за цією операцією. Крім того, за твердженнями позивача, останній не був учасником цієї фінансової операції та не встановлював ділових відносин з громадянином ОСОБА_2 під час проведення фінансової операції за №16 у Реєстрі фінансових операцій суб'єкта, оскільки особисто не сплачував виграш учаснику державної лотереї - ОСОБА_2

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечував, вказавши про правомірність оскаржуваної постанови, прийнятої у межах та на підставі наявних в останнього повноважень, з огляду на виявлені під час перевірки позивача порушень вимог Закону України «Про запобігання ат протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму».

Розгляд справи здійснено у письмовому провадженні, відповідно до приписів частини четвертої статті 122 Кодексу адміністративного судочинства України.

Розглянувши подані сторонами документи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з наявних у матеріалах справи доказів, наказом Міністерства фінансів України від 12.12.2013 №1076 «Про проведення позапланової перевірки суб'єкта первинного фінансового моніторингу - приватного акціонерного товариства «Патріот», копія якого наявна у матеріалах справи, утворена комісія з проведення вказаної перевірки суб'єкта первинного фінансового моніторингу - приватного акціонерного товариства «Патріот» - щодо додержання вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом у відповідному складі у період з 17.12.2013 по 23.12.2013.

За результатами даної перевірки складено акт від 23.12.2013 №36, в якому встановлено, що приватне акціонерне товариство «Патріот» у реєстрі фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу (форма 2-ФМ), направленій Держфінмоніторингу України 30.10.2013, зазначив, що фінансова операція за №16 здійснена 05.10.2013 на суму 295 780,00 гривень. Фінансова операція (виплата виграшу в лотерею «ФУРОР» приватного акціонерного товариства «Патріот» громадянину ОСОБА_2) фактично була здійснена 30.10.2013 на суму 120 000,00 грн., 31.10.2013 на суму 120 000,00 грн., 01.11.2013 на суму 55780,00 грн. (пояснення голови правління приватного акціонерного товариства «Патріот» ОСОБА_3 від 19.12.2013 № 369/01).

Разом з тим, в направлених Держфінмоніторингу України 12.11.2013 та 15.11.2013 корегуючих формах 2-ФМ із зазначенням порядкового номеру реєстрації фінансової операції відповідно 17 та 18 приватне акціонерне товариство «Патріот» продовжило зазначати суму фінансової операції у розмірі 295 780,00 грн. та дату її здійснення 05.10.2013.

У направленій Держфінмоніторингу України 30.10.2013 формі 2-ФМ приватне акціонерне товариство «Патріот» вказало порядковий номер реєстрації фінансової операції в реєстрі під №16, фактично в журналі реєстрації (реєстрі) фінансових операцій приватного акціонерного товариства «Патріот» виплату виграшу громадянину ОСОБА_2 зареєстровано за № 4.

Водночас, 23.12.2013 голова правління приватного акціонерного товариства «Патріот» ОСОБА_3 надав додаткові пояснення від 20.12.2013 №371/01 стосовно дотримання вимог порядку реєстрації фінансових операцій, в яких повідомив, що надані ним довідки про виплату виграшу в лотерею «ФУРОР» приватного акціонерного товариства «Патріот» від 17.12.2013 є помилковими, а сума виплати виграшу складає 255 246,90 грн. Разом з тим, повідомив, що приватне акціонерне товариство «Патріот» 20.12.2013 направило Держфінмоніторингу України форму 2-ФМ із зазначенням порядкового номеру реєстрації фінансової операції в реєстрі під номером 24 про анулювання фінансової операції в реєстрі №16 від 30.12.2013 року.

Крім того, голова правління приватного акціонерного товариства «Патріот» ОСОБА_3 повідомляв відповідача, що товариством була отримана із запізненням інформація від його агента - товариства з обмеженою відповідальністю «Зірка Лото», - яке є розповсюджувачем лотерейних білетів та яке і виплатило 05.10.2013 виграш гравцю.

З огляду на виявлені порушення, відповідачем запропоновано позивачу відобразити виплату виграшу громадянину ОСОБА_2 в лотерею «ФУРОР» приватного акціонерного товариства «Патріот» (лотерейний білет 2250299 із зазначеним виграшем у розмірі 295 780,00 грн.) у реєстрі фінансових операцій відповідно до законодавства у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму.

На підставі викладеного, постановою Міністерства фінансів України від 14.02.2014 №20 «Про накладення штрафу за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом» вирішено накласти на приватне акціонерне товариство «Патріот» штраф у сумі 13 600,00 грн. за порушення вимог пункту 5 частини другої статті 6 наведеного Закону та пункту 14 Порядку взяття на облік суб'єктів первинного фінансового моніторингу, реєстрації ними фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу, і подання Державній службі фінансового моніторингу інформації про зазначені та інші фінансові операції, що можуть бути пов'язані з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванням тероризму, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.08.2010 №747 «Деякі питання організації фінансового моніторингу».

Вважаючи вказану постанову безпідставною та такою, що підлягає скасуванню, позивач звернувся з позовом до суду.

Досліджуючи надані сторонами докази, аналізуючи наведені міркування та заперечення, оцінюючи їх в сукупності, суд бере до уваги наступне.

У відповідності до пункту 1 Положення про Міністерство фінансів України, затверджене Указом Президента України від 08.04.2011 №446/2011 (надалі - Положення №446/2011), Мінфін України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади з формування та забезпечення реалізації державної фінансової, бюджетної, а також податкової і митної політики (крім адміністрування податків, зборів, митних платежів та реалізації податкової і митної політики), політики у сфері державного фінансового контролю, казначейського обслуговування бюджетних коштів, бухгалтерського обліку, випуску і проведення лотерей, організації та контролю за виготовленням цінних паперів, документів суворої звітності, видобутку, виробництва, використання та зберігання дорогоцінних металів і дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення та напівдорогоцінного каміння, їх обігу та обліку, у сфері запобігання і протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму.

При цьому, Мінфін України відповідно до покладених на нього завдань, зокрема, здійснює регулювання і нагляд у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму щодо суб'єктів господарювання, які проводять лотереї або будь-які інші азартні ігри, суб'єктів господарювання, які здійснюють торгівлю дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням та виробами з них, аудиторів, аудиторських фірм, фізичних осіб - підприємців, які надають послуги з бухгалтерського обліку, Державної казначейської служби України та Державної фінансової інспекції України (підпункт 62 пункту 4 Положення №446/2011).

У свою чергу, нормативно-правовим актом, який спрямований на захист прав та законних інтересів громадян, суспільства і держави шляхом визначення правового механізму протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму та забезпечення формування загальнодержавної багатоджерельної аналітичної інформації, що дає змогу правоохоронним органам України та іноземних держав виявляти, перевіряти і розслідувати злочини, пов'язані з відмиванням коштів та іншими незаконними фінансовими операціями, є Закон України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» від 28.11.2002 №249, який діяв станом на момент виникнення спірних правовідносин.

Згідно з пунктом 4 частини першої статті 14 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму», державне регулювання і нагляд у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму здійснюються щодо суб'єктів господарювання, які проводять лотереї або будь-які інші азартні ігри, суб'єктів господарювання, які здійснюють торгівлю дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням та виробами з них, аудиторів, аудиторських фірм, фізичних осіб - підприємців, які надають послуги з бухгалтерського обліку, центральних органів виконавчої влади, що реалізують державну політику у сферах казначейського обслуговування бюджетних коштів, державного фінансового контролю, - центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері запобігання і протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму.

Зазначені у частині першій цієї статті суб'єкти державного фінансового моніторингу зобов'язані здійснювати нагляд у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму за діяльністю відповідних суб'єктів первинного фінансового моніторингу, зокрема шляхом проведення планових та позапланових перевірок, у тому числі виїзних (пункт 1 частини другої статті 14 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

На виконання вказаних законодавчих положень наказом Міністерства фінансів України від 04.04.2011 №463 затверджено Порядок проведення перевірок Міністерством фінансів України суб'єктів первинного фінансового моніторингу, який діяв станом на момент виникнення спірних правовідносин (надалі - Порядок №463).

Приписами пункту 2.6 Порядку №463 визначено, що позапланова перевірка проводиться на підставі наказу Мінфіну за період, що підлягає перевірці, та за окремими питаннями.

Перевірка здійснюється комісією з проведення перевірки (далі - Комісія), до складу якої можуть входити: працівники Мінфіну; за погодженням з Мінфіном працівники Держфінмоніторингу. Мінімальний за чисельністю склад Комісії має становити три особи (пункти 2.8 та 2.9 Порядку №463).

Для проведення виїзної перевірки видається посвідчення на право проведення (планової/позапланової) перевірки (далі - Посвідчення), яке підписується Міністром фінансів України (його заступником) та засвідчується печаткою (додаток 1). У разі відсутності Міністра фінансів України (його заступника) Посвідчення підписується особами, що виконують їх обов'язки (пункт 2.10 Порядку №463).

Позапланова перевірка може бути виїзною або безвиїзною. Безвиїзна перевірка здійснюється у разі неможливості організації проведення перевірки за місцезнаходженням суб'єкта та/або його відокремленого підрозділу (пункт 4.1 Порядку №463).

Як вбачається з матеріалів справи, досліджувана перевірка позивача відбулася на підставі посвідчення на право проведення планової перевірки від 16.12.2013 №36 та наказу Міністерства фінансів України від 12.12.2013 №1076 «Про проведення позапланової перевірки суб'єкта первинного фінансового моніторингу - приватного акціонерного товариства «Патріот», копія якого наявна у матеріалах справи, яким утворено комісію з проведення вказаної перевірки суб'єкта первинного фінансового моніторингу (у складі трьох осіб) - приватного акціонерного товариства «Патріот» - щодо додержання вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом у відповідному складі у період з 17.12.2013 по 23.12.2013.

У силу пункту 5.1 Порядку №463, за результатами планових та позапланових перевірок Комісія складає у двох примірниках Акт перевірки дотримання вимог законодавства у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму (далі - Акт перевірки) за формою згідно з додатком 5.

Відповідно до пункту 3 Положення про Комісію Міністерства фінансів України з питань застосування санкцій за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 21.06.2011 №739, який діяв станом на момент виникнення спірних правовідносин (надалі - Положення №739), до повноважень такої Комісії належать: розгляд актів перевірок суб'єктів первинного фінансового моніторингу, державне регулювання і нагляд за якими у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, відповідно до пункту 4 частини першої статті 14 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» (далі - Закон) здійснюється Міністерством, а саме: суб'єктів господарювання, які проводять лотереї або будь-які інші азартні ігри, суб'єктів господарювання, які здійснюють торгівлю дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням та виробами з них, аудиторів, аудиторських фірм, фізичних осіб - підприємців, які надають послуги з бухгалтерського обліку (далі - суб'єкти), документів, які підтверджують факти порушень вимог Закону та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, заперечень до актів перевірок (за наявності) та інших матеріалів перевірок; вирішення питань про застосування до суб'єктів санкцій за порушення вимог Закону та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом; визначення розміру штрафу.

Положеннями пунктів 5 та 6 Положення №739 передбачено, що головою Комісії є Міністр фінансів України, заступником голови Комісії - заступник Міністра фінансів України (згідно з розподілом обов'язків), секретарем Комісії - керівник структурного підрозділу, який забезпечує регулювання і нагляд у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму, членами Комісії - працівники Міністерства фінансів України. Склад Комісії затверджується наказом Міністерства фінансів України.

Засідання Комісії веде голова, а за його відсутності - заступник голови. У разі одночасної відсутності голови та заступника голови члени Комісії обирають тимчасово виконуючого обов'язки голови Комісії (пункт 13 Положення №739).

На виконання вказаних законодавчих положень наказом Міністерства фінансів України від 27.08.2013 №776 внесено зміни до складу Комісії Міністерства фінансів України з питань застування санкцій за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, головою якого визначено ОСОБА_5, Міністра фінансів України, а серед членів Комісії, зокрема, вказано ОСОБА_1

Наказом Міністерства фінансів України від 11.12.2013 №160-к на період відрядження виконання обов'язків Міністра фінансів України покладено на першого заступника Міністра фінансів України ОСОБА_4

У свою чергу, згідно з наявною у матеріалах справи копією протоколу Міністерства фінансів України від 14.02.2014 №21, у зв'язку з відсутністю голови Комісії та заступника голови Комісії, члени Комісії обрали тимчасово виконуючим обов'язки голови Комісії ОСОБА_1, яким і підписано оскаржувану постанову, як тимчасово виконуючим обов'язки голови Комісії Міністерства фінансів України з питань застування санкцій за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом. Відтак, суд дійшов до висновку про наявність в останнього повноважень на підписання даної постанови.

Щодо суті виявленого порушення, внаслідок якого винесено оскаржувану постанову, суд виходить з такого.

Згідно з пунктом 4 частини першої статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму», фінансова операція - будь-які дії щодо активів, здійснені за допомогою суб'єкта первинного фінансового моніторингу.

Фінансовим моніторингом є сукупність заходів, які здійснюються суб'єктами фінансового моніторингу у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму, що включають проведення державного фінансового моніторингу та первинного фінансового моніторингу (пункт 5 частини першої статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

Первинний фінансовий моніторинг - сукупність заходів, які здійснюються суб'єктами первинного фінансового моніторингу, спрямованих на виконання вимог цього Закону, що включають проведення обов'язкового та внутрішнього фінансового моніторингу (пункт 8 частини першої статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

Обов'язковим фінансовим моніторингом є сукупність заходів, які здійснюються суб'єктами первинного фінансового моніторингу, з виявлення фінансових операцій, що підлягають обов'язковому фінансовому моніторингу відповідно до статті 15 цього Закону, ідентифікації учасників таких операцій та вивчення їх діяльності, ведення обліку цих операцій та відомостей про їх учасників, обов'язкового звітування про них Спеціально уповноваженому органу, а також подання додаткової інформації про фінансові операції та їх учасників, що стали об'єктом фінансового моніторингу з боку Спеціально уповноваженого органу (пункт 9 частини першої статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

При цьому, учасником фінансової операції є клієнт, контрагент, а також особи, які діють від їх імені або в їхніх інтересах (пункт 18 частини першої статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

Відповідно до статті 5 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму», система фінансового моніторингу складається з двох рівнів - первинного та державного. Суб'єктами первинного фінансового моніторингу є спеціально визначені суб'єкти первинного фінансового моніторингу, зокрема, суб'єкти господарювання, які проводять лотереї та азартні ігри, у тому числі казино, електронне (віртуальне) казино.

У той же час, проведення державних лотерей - господарська діяльність оператора державних лотерей, яка включає випуск державної лотереї, прийняття ставок у державну лотерею, проведення розіграшів призового (виграшного) фонду державної лотереї, виплату призів та інші операції, що прямо або опосередковано забезпечують проведення державних лотерей (пункт 15 частини першої статті 1 Закону України «Про державні лотереї в Україні»).

Приписами пунктів 5 та 6 частини другої статті 6 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» визначено, що суб'єкт первинного фінансового моніторингу зобов'язаний забезпечувати реєстрацію фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу, не пізніше наступного робочого дня з дати їх виявлення; повідомляти Спеціально уповноважений орган, зокрема, про фінансові операції, що підлягають обов'язковому фінансовому моніторингу, - протягом трьох робочих днів з дня їх реєстрації або спроби їх проведення.

У силу частини четвертої статті 8 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму», виконання обов'язків суб'єкта первинного фінансового моніторингу забезпечується суб'єктами господарювання, які проводять лотереї та азартні ігри, у тому числі казино, електронним (віртуальним) казино, при здійсненні фінансових операцій, пов'язаних з прийняттям чи поверненням ставок або виплатою виграшів.

Подання суб'єктом первинного фінансового моніторингу інформації про фінансову операцію, що відповідно до статті 15 цього Закону підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу, здійснюється протягом трьох робочих днів з дня її реєстрації (частина перша статті 12 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

Фінансова операція підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу у разі, якщо сума, на яку вона проводиться, дорівнює чи перевищує 150000 гривень (для суб'єктів господарювання, які проводять азартні ігри, - 13000 гривень) або дорівнює чи перевищує суму в іноземній валюті, еквівалентній 150000 гривень (для суб'єктів господарювання, які проводять азартні ігри, - 13000 гривень), та має одну або більше таких ознак, зокрема, виплата (передача) особі виграшу в лотерею, придбання фішок, жетонів, внесення в інший спосіб плати за право участі в азартній грі, виплата (передача) виграшу суб'єктом господарювання, який проводить азартні ігри (пункт 14 частини першої статті 15 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму»).

Відповідно до пункту 12 Порядку взяття на облік суб'єктів первинного фінансового моніторингу, реєстрації ними фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу, і подання Державній службі фінансового моніторингу інформації про зазначені та інші фінансові операції, що можуть бути пов'язані з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванням тероризму, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 25.08.2010 №747 (надалі - Порядок №747), який діяв станом на момент виникнення спірних правовідносин, реєстрація суб'єктом фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу, інших фінансових операцій, що можуть бути пов'язані з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванням тероризму, проводиться шляхом внесення відповідної інформації до реєстру. Реєстр - форма реєстрації суб'єктом інформації про фінансові операції, що підлягають фінансовому моніторингу, інші фінансові операції, що можуть бути пов'язані з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванням тероризму, та їх учасників, яка визначається Мінфіном.

Пунктом 13 Порядку №747 встановлено, що до реєстру вноситься інформація про проведення або спробу проведення фінансових операцій, зокрема, що підлягають обов'язковому фінансовому моніторингу відповідно до статті 15 Закону.

Згідно з пунктом 14 Порядку №747, до реєстру вносяться: порядковий номер і дата реєстрації фінансової операції; відомості, встановлені в результаті ідентифікації особи, яка проводить фінансову операцію, особи, від імені або за дорученням чи в інтересах якої проводиться фінансова операція, або вигодоодержувача; відомості про інших осіб - учасників фінансової операції; вид фінансової операції; сума, на яку проводиться фінансова операція або здійснюється спроба її проведення; валюта, в якій проводиться фінансова операція; підстави для проведення фінансової операції; відомості про фінансові операції, пов'язані із зареєстрованою раніше фінансовою операцією (у разі наявності); ознаки, за якими фінансова операція підлягає фінансовому моніторингу; інформація про зупинення фінансової операції; дата та час проведення, спроби проведення або відмови від проведення фінансової операції; додаткова інформація, необхідна для проведення Держфінмоніторингом аналізу фінансових операцій; прізвище, ім'я, по батькові та посада працівника, який вніс інформацію до реєстру.

Суб'єкт забезпечує виявлення фінансових операцій, зазначених у пункті 13 цього Порядку, до початку, в процесі, але не пізніше наступного робочого дня після їх проведення, або в день виникнення підозри, або під час спроби їх проведення чи після відмови клієнта від їх проведення (пункт 15 Порядку №747).

Реєстрацію фінансових операцій проводить суб'єкт (пункт 16 Порядку №747).

Пунктом 19 Порядку №747 встановлено, що кожній фінансовій операції, яка внесена до реєстру, присвоюється порядковий номер. Виправлення відомостей, внесених до реєстру, не допускається. У разі допущення помилки у реєстрі помилковий запис анулюється, а виправлений запис вноситься до реєстру під новим номером і новою датою реєстрації.

Суб'єкт у визначених Законом випадках надсилає Держфінмоніторингу повідомлення про фінансову операцію, що внесена до реєстру (далі - повідомлення про фінансову операцію), за формою та в порядку його заповнення, встановлених Мінфіном (пункт 21 Порядку №747).

У силу частини третьої статті 23 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму», у разі невиконання (неналежного виконання) суб'єктом первинного фінансового моніторингу вимог цього Закону та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, на нього в установленому законом порядку може бути накладено штраф за невиявлення, несвоєчасне виявлення та порушення порядку реєстрації фінансових операцій, що відповідно до законодавства підлягають фінансовому моніторингу, - у розмірі до 800 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (для суб'єктів первинного фінансового моніторингу, які не є юридичними особами, - у розмірі до 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян).

Як вбачається з наявних у матеріалах справи доказів, між приватним акціонерним товариством «Патріот» (організатор) та товариством з обмеженою відповідальністю «Зірка Лото» (агент) укладено агентський договір від 29.08.2013 №70/2013/Ф про надання послуг з розповсюдження лотерейних білетів, відповідно до якого організатор надає право, а агент приймає на себе зобов'язання здійснювати від імені, в інтересах, під контролем і за рахунок організатора розповсюдження білетів лотерей та виплату гравцям виграшів за ними.

Згідно з пунктами 1.5 та 1.6 вказаного договору, передача організатором білетів лотерей агенту для їх розповсюдження не є передачею прав власності на них агенту та їх продажем. Виручка, отримана агентом від учасників лотереї в процесі розповсюдження білетів лотерей є власністю організатора.

Відповідно до пункту 3.1.11 даного договору, агент зобов'язаний додержуватись вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» у якості суб'єкта первинного фінансового моніторингу. Повідомляти організатора про кожний випадок виплати виграшу у розмірі при якому фінансова операція підлягає обов'язковому фінансовому моніторингу (станом на день укладення цього договору сума виграшу повинна дорівнювати 150 000,00 грн. і більше), здійснювати вивчення та ідентифікацію особи, що отримала виграш, та протягом 1 (одного) робочого дня повідомляти організатора про виплату такого виграшу та отриману ним інформацію при вивченні та ідентифікації особи у письмовому вигляді.

Агент зобов'язаний відшкодувати організатору збитки, спричиненні йому порушенням агентом вимог пункту 3.1.11 цього договору (пункт 5.7 договору).

З огляду на викладене, суд приходить до висновку, що саме позивач у спірних правовідносинах є суб'єктом первинного фінансового моніторингу і несе обов'язки, встановлені Законом України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму».

Крім того, з наданих позивачем реєстрів фінансових операцій, що підлягають фінансовому моніторингу (форма 2-ФМ) вбачається, що позивач несвоєчасно повідомив Держфінмоніторинг України про здійснену фінансову операцію щодо виплати гр. ОСОБА_2 виграшу в лотерею «Фурор», а також повідомив недостовірну інформацію (реєстри від 30.10.2013, 12.11.2013, 15.11.2013), а згодом, 20.12.2013, направив Держфінмоніторингу України форму 2-ФМ про анулювання фінансової операції з виплати вказаного вище виграшу.

Таким чином, суд дійшов до висновку про правомірність оскаржуваної постанови, прийнятої на підставі та у межах наявних у відповідача в особі Комісії Міністерства фінансів України з питань застування санкцій за порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, або фінансуванню тероризму» та/або нормативно-правових актів, що регулюють діяльність у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, повноважень, з огляду на виявлений факт порушення, яки знайшов своє підтвердження під час судового розгляду даної справи.

Згідно з вимогами статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Керуючись статтями 69, 70, 71 та 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Постанова набирає законної сили в порядку, визначеному статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції за правилами, встановленими статтями 185-187 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя Літвінова А.В.

Судді Аблов Є.В.

Мазур А.С.