Справа № 823/1014/16
Суддя: Губська Л.В.
Дата ухвалення: 2016-11-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 823/1014/16 Головуючий у 1-й інстанції: Орленко В.І. Суддя-доповідач: Губська Л.В.
У Х В А Л А

Іменем України

09 листопада 2016 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Губської Л.В.,

Суддів: Ісаєнко Ю.А.

Оксененка О.М.,

при секретарі: Нікітіній А.В.

за участю:

представника позивача Татаринова О.С.

представника відповідача Пронози Г.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» на постанову Черкаського окружного адміністративного суду від 15 вересня 2016 року по справі за адміністративним позовом Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, про визнання протиправними дій та скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Публічне акціонерне товариство «Черкасиобленерго», звернувся до суду з даним позовом, в якому просив визнати протиправними дії Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг щодо прийняття Протокольного рішення №2, а також визнати протиправним та скасувати це рішення (витяг з протоколу від 30.06.2016 №31).

Постановою Черкаського окружного адміністративного суду від 15 вересня 2016 року у задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погодившись з таким рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, вказуючи на неповне з'ясування обставин справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права, просить постанову суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.41 КАС України, фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснювалось.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Так, судом першої інстанції встановлено і підтверджується матеріалами справи, що з метою контролю за виконанням Публічним акціонерним товариством «Черкасиобленерго» Інвестиційної програми на 2015 рік та на виконання наказів НКРЕКП від 16.05.2016 № 89 «Щодо проведення планової перевірки ПАТ «Черкасиобленерго» та від 24.05.2016 № 95 «Щодо проведення планової перевірки ПАТ «Черкасиобленерго», на підставі посвідчення на перевірку від 24.05.2016 №87, було проведено планову перевірку дотримання Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом ПАТ «Черкасиобленерго».

За результатами перевірки складено акт від 23.06.2016 № 95 (далі - акт перевірки), на підставі якого 30.06.2016 на засіданні Комісії прийнято:

- постанову НКРЕКП від 30.06.2016 №1203 «Про накладення штрафу на ПАТ «Черкасиобленерго» за порушення Ліцензійних умов з передачі електричної енергії, ухилення від виконання рішення Комісії та необхідність усунення порушень Ліцензійних умов з передачі електричної енергії»;

- постанову НКРЕКП від 30.06.2016 №1204 «Про накладення штрафу на ПАТ «Черкасиобленерго» за порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії, ухилення від виконання рішення Комісії та необхідність усунення порушень Ліцензійних умов з постачання електричної енергії».

Також, Протокольним рішенням №2 засідання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (витяг з протоколу від 30.06.2016 №31) зобов'язано ПАТ «Черкасиобленерго»:

1) у місячний строк надати до НКРЕКП належним чином оформлені, затверджені та погоджені зміни до Інвестиційної програми з передачі та постачання електричної енергії на 2016 рік, врахувавши статтю «Невикористані кошти 2015 року» в сумі 82417,1 тис. грн. (без ПДВ) без джерел фінансування, передбачивши їх виконання до 01.12.2016.

У разі ненадання зазначених змін або невиконання заходів на вищезазначену суму у визначені терміни, НКРЕКП розглянути питання щодо вилучення зі структури тарифів ПАТ «Черкасиобленерго» суми невиконання заходів Інвестиційної програми при найближчому перегляді тарифів;

2) у термін до 01.08.2016 завершити виконання заходів Інвестиційної програми з передачі та постачання електричної енергії на 2015 рік, які було профінансовано, але не освоєно на суму 1130,43 тис. грн. (без ПДВ);

3) у тижневий термін надати НКРЕКП детальне пояснення, підтверджене розрахунками, часток втрат по житлово-експлуатаційним організаціям, що перевірялися та увійшли в розрахунок НЗТВЕ, ЕКНТВЕ, за кожним місяцем 2015 року, а також підтвердженого договірними відносинами (відповідними додатками до договорів на постачання та/або на спільне використання технологічних електричних мереж, де відображено яким саме чином та на підставі якого нормативного акта рахувалися частки цих втрат).

За відсутності вищезазначеного пояснення ПАТ «Черкасиобленерго» до кінця ІІІ-го кварталу 2016 року здійснити перерахунок нормативної характеристики технологічних витрат електроенергії (НХТВЕ) на ІІ - ІV квартали 2016 та І квартал 2017 року згідно вимог чинних нормативних актів, вилучивши з величини НЗТВЕ частку втрат електроенергії, розрахунок якої не підтверджений ПАТ «Черкасиобленерго». Відповідно до нових значень НЗТВЕ перерахувати економічний баланс компанії за 2015 рік, перезатвердити ЕКНТВЕ, переглянути тарифи для ІІ класу напруги та скорегувати їх.

Вважаючи дії відповідача щодо прийняття Протокольного рішення №2 та саме рішення протиправними позивач звернувся до суду з даним позовом.

Відповідно до ч.3 ст.2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суду перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несправедливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Відмовляючи у задоволені позову, суд першої інстанції прийшов до висновку, що Протокольне рішення №2 засідання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (витяг з протоколу від 30.06.2016 №31), є законним та обґрунтованим.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.

Правові, економічні та організаційні засади діяльності в електроенергетиці і регулює відносини, пов'язані з виробництвом, передачею, розподілом, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі визначає Закон України від 16.10.1997 №575/97-ВР «Про електроенергетику»

Згідно зі статтею 11 Закону України «Про електроенергетику» органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці є національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Порядок організації діяльності національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, визначається Законом України «Про природні монополії», іншими законами та нормативно-правовими актами.

Відповідно до п. 1 Положення про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - НКРЕКП, Комісія), затвердженого Указом Президента України від 10 вересня 2014 року №715/2014 (далі - Положення про НКРЕКП) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, є державним колегіальним органом, підпорядкованим Президентові України і підзвітним Верховній Раді України.

НКРЕКП є органом державного регулювання діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно з п.п. 12, 13 Положення про НКРЕКП, основною формою роботи НКРЕКП як колегіального органу є засідання.

Рішення НКРЕКП вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість від загального кількісного складу НКРЕКП.

Рішення НКРЕКП приймаються на засіданнях, які проводяться у формі відкритих або закритих слухань. У разі розгляду питань, що мають важливе суспільне значення, засідання проводяться у формі відкритих слухань, в яких беруть участь представники суб'єктів природних монополій та суб'єктів господарювання, що здійснюють діяльність на суміжних ринках, об'єднань споживачів і громадськості.

Рішення, прийняті НКРЕКП, оформлюються постановами і розпорядженнями.

Рішення НКРЕКП, прийняті у межах її повноважень, обов'язкові до виконання суб'єктами природних монополій.

Рішення НКРЕКП можуть бути оскаржені в установленому законодавством порядку.

Разом з тим, підпунктом 2 пункту 10 Положення про НКРЕКП встановлено, що Голова НКРЕКП затверджує Регламент НКРЕКП.

Порядок організації діяльності Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, пов'язаної із здійсненням її повноважень, регулює Регламент НКРЕКП, затверджений наказом НКРЕКП від 17.09.2014 №3.

Пунктом 1.1 Регламенту визначено, що Регламент установлює порядок організації діяльності Комісії, пов'язаної із здійсненням її повноважень.

Згідно з пунктом 6.8 Регламенту Комісія з окремих питань, вирішення яких не потребує прийняття актів Комісії, може приймати протокольне рішення. Протокольне рішення оформлюється у формі витягів з протоколів засідання.

Якщо такі рішення прийняті стосовно ліцензіатів, вони доводяться протягом двох робочих дня з моменту підписання протоколу до відома ліцензіатів структурним підрозділом, до компетенції якого відноситься прийняте рішення.

Протокольним рішенням, прийнятим відносно ліцензіатів, до ліцензіатів доводиться позиція Комісії з окремих питань, пропонується виконати певні завдання Комісії в уточнення положень прийнятих НКРЕКП рішень у вигляді постанов тощо.

Протокольні доручення і рішення підписуються Головою Комісії, членом Комісії, до повноважень якого належить відповідне питання згідно з функціональним розподілом обов'язків, та секретарем засідання або начальником структурного підрозділу, що забезпечує організацію засідань Комісії.

Відповідно до ст. 10 Закону України від 20.04.2000 № 1682-III «Про природні монополії» суб'єкти природних монополій зобов'язані, зокрема, надавати органам, які регулюють їх діяльність, документи та інформацію, необхідні для виконання цими органами своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені відповідними органами.

Відповідно до вимог пункту 3.2.1 Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами (далі - Умови і Правила), затверджених постановою НКРЕ від 13.06.1996 №15, Ліцензіат повинен надавати Комісії, у тому вигляді і тоді, як це буде обґрунтовано вимагатись нею, будь-яку інформацію, яку Комісія буде вважати потрібною для виконання своїх обов'язків.

Так, судом першої інстанції встановлено, що Протокольним рішенням №2 зобов'язано Товариство надати належним чином оформлені, затверджені та погоджені зміни до Інвестиційної програми на 2016 рік для використання отриманих у 2015 році коштів, включених до джерел фінансування Інвестиційної програми на 2015 рік, затвердженої постановою НКРЕКП від 18 грудня 2014 року № 872. Зазначене процедурне питання пов'язано з визначенням способу усунення недоліків в роботі Товариства.

Таким чином, під словами «надання належним чином оформлених, затверджених та погоджених змін до Інвестиційної програми на 2016 рік» слід розуміти дотримання положень Порядку формування інвестиційних програм ліцензіатів з передачі та постачання електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕ від 13.12.2012 №1627.

Щодо посилання апелянта на те, що оскаржуваним рішенням Комісія протиправно зобов'язує ліцензіата внести зміни до Інвестиційної програми, судом встановлено наступне.

Відповідно до частини третьої статті 18 Закону України від 16.10.1997 №575/97-ВР «Про електроенергетику» розвиток електричних мереж, які перебувають у власності або користуванні електропередавальних організацій, передбачається інвестиційними програмами, схваленими національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, та фінансується за рахунок коштів, передбачених у тарифах на передачу електричної енергії, оплати вартості послуг з приєднання, поворотної фінансової допомоги замовників, банківських кредитів, коштів, залучених з інших джерел, не заборонених законодавством.

Процедура подання, формування, розгляду, схвалення та виконання інвестиційних програм ліцензіатів з метою визначення обґрунтованості запланованих ліцензіатом капіталовкладень та/або витрат у структурі тарифів на передачу та/або постачання електричної енергії за регульованим тарифом на принципах економічної доцільності, а також цільового використання коштів ліцензіатом встановлюється Порядком формування інвестиційних програм ліцензіатів з передачі та постачання електричної енергії, затвердженим постановою НКРЕ від 13.12.2012 № 1627 (далі - Порядок).

Так, відповідно до пункту 1.3 Порядку інвестиційна програма - план використання коштів для підвищення рівня надійності та економічності роботи основних фондів, який містить комплекс зобов'язань ліцензіата на період її виконання щодо розвитку ліцензіата, джерела її фінансування, графік виконання та пояснювальну записку.

Згідно з пунктом 1.4 Порядку ліцензіат зобов'язаний використовувати кошти, визначені як джерело фінансування інвестиційної програми, виключно на її виконання відповідно до графіка, визначеного інвестиційною програмою.

Відповідно до вимог пункту 4.1 Порядку, ліцензіат зобов'язаний виконувати схвалену НКРЕКП інвестиційну програму в повному обсязі відповідно до запланованих етапів, обсягів робіт у кількісному вираженні та обсягів фінансування у вартісному вираженні.

Згідно з пунктом 2.2 Порядку джерела фінансування інвестиційної програми формуються ліцензіатом з таких статей: амортизаційні відрахування; прибуток на виробничі інвестиції, передбачений структурою тарифів; запланований обсяг надходжень за перетоки реактивної електричної енергії; частина від запланованого обсягу надходжень коштів, пов'язаних із зменшенням фактичних технологічних витрат електричної енергії, що виникли при її передачі електричними мережами, порівняно з нормативними.

Додатковими джерелами фінансування інвестиційної програми можуть бути кредити, будь-яка фінансова допомога, кошти, отримані від здійснення діяльності, пов'язаної та не пов'язаної з передачею та/або постачанням електричної енергії, та інші джерела відповідно до вимог чинного законодавства.

Позивач, як ліцензіат, має дотримуватись Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами, затверджених постановою НКРЕ від 13.06.1996 №15.

Абз. 4 п. 3.7.3. зазначених умов та правил встановлено, що при встановленні (перегляді) тарифів та схваленні інвестиційної програми НКРЕ враховує нецільове та необгрунтоване використання коштів за попередній період та економічний ефект від виконання інвестиційної програми. Крім того, НКРЕ має право переглядати тарифи у разі виявлення нецільового використання коштів, передбачених у затверджених тарифах ліцензіата, надання ліцензіатом до НКРЕ недостовірної інформації щодо здійснення ліцензованої діяльності та в інших випадках, передбачених нормативно-правовими актами НКРЕ.

Так, з матеріалів справи вбачається, що Інвестиційна програма ПАТ «Черкасиобленерго» та джерела її фінансування на 2015 рік були затверджені постановою НКРЕКП від 19.12.2014 №900 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 18 грудня 2014 року № 872» в сумі 79550 тис. грн. (без ПДВ).

Постановою НКРЕКП від 15.10.2015 № 2592 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 18 грудня 2014 року № 872» схвалено Інвестиційну програму ПАТ «Черкасиобленерго» на 2015 рік у сумі 83140 тис. грн., тобто збільшено в цілому на 3590 тис. грн. (без ПДВ), з такими джерелами фінансування: амортизація - 34201 тис. грн.; інші джерела - 45349 тис. грн., в т.ч. реактивна енергія - 23262 тис. грн., небаланс TBE - 22087 тис. грн.; невикористані кошти 2014 року - 3590 тис. грн.

Водночас, пунктом 5.4. Порядку встановлено, що контроль за виконанням ліцензіатом інвестиційної програми здійснюється шляхом аналізу відповідним структурним підрозділом апарату НКРЕКП та територіальним підрозділом НКРЕКП у відповідному регіоні звітів щодо виконання інвестиційної програми та проведення планових і позапланових перевірок діяльності ліцензіата НКРЕКП.

З метою встановлення контролю за виконанням позивачем інвестиційної програми і було проведено перевірку дотримання Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з передачі електричної енергії місцевим (локальним) електричним мережам та Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Так, за наслідками вказаної перевірки встановлено, що сума необґрунтованого недовиконання інвестпрограми ПАТ «Черкасиобленерго» на 2015 рік становить 82417,1 тис. грн.

Внаслідок неналежного збору коштів за поставлену у 2015 році споживачам електричну енергію ПАТ «Черкасиобленерго» протягом 2015 року недоотримувало з поточного рахунку із спеціальним режимом використання, який функціонує відповідно до статті 15-1 Закону «Про електроенергетику», на свій поточний рахунок кошти відповідно до алгоритму оптового ринку електричної енергії, при цьому, судом установлено, обов'язок щодо забезпечення належного рівня збору коштів за поставлену споживачам електричну енергію повністю лежить на енергопостачальній компанії.

Таким чином, протягом 2015 року НКРЕКП в межах наданих законодавством повноважень встановлювала для ПАТ «Черкасиобленерго» нормативи відрахувань коштів з відкритого ним поточного рахунку із спеціальним режимом використання, які б забезпечували надходження коштів на рахунки інших членів оптового ринку електричної енергії для забезпечення сталого функціонування галузі (сталої роботи енергосистеми, генеруючих підприємств, розрахунків за паливо для електростанцій).

При цьому, навіть фактично отриманих у 2015 році коштів на фінансування Інвестиційної програми позивач не використав на зазначені цілі.

Судом встановлено, що ПАТ «Черкасиобленерго» отримано коштів для виконання інвестпрограми на 2015 рік - 42644 тис. грн. (без ПДВ), а профінансовано - лише 20534 тис. грн. (без ПДВ), що менше на 22110 тис. грн. (без ПДВ).

Згідно з пп. 7 п. 4 Положення про НКРЕКП, Комісія відповідно до покладених на неї завдань, зокрема, установлює ціни (тарифи) на електричну енергію, тарифи на її передачу та постачання.

Процедура встановлення або перегляду тарифів для ліцензіатів з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та з постачання електроенергії за регульованим тарифом (далі - Процедура) затверджена постановою НКРЕ від 01 серпня 2001 року №801.

Відповідно до п. 1.4 Процедури перегляд тарифів - зміна раніше затверджених тарифів, в тому числі їх структури, за заявою ліцензіата або ініціативою НКРЕ.

Відповідно до п. 1.4 Процедури заявник зобов'язаний використовувати кошти, отримані внаслідок здійснення ліцензованої діяльності, виключно на витрати, передбачені встановленою структурою тарифу.

Відповідно до пунктів 5.1, Процедури Комісія ініціює перегляд тарифів ліцензіата, як засіб державного регулювання в електроенергетиці, у тому числі, у разі встановлення факту нецільового або необґрунтованого використання коштів, передбачених затвердженими тарифами ліцензіата; використання коштів на цілі або у розмірах, не передбачених схваленою інвестиційною програмою, без погодження з Комісією.

За наявності підстав, передбачених пунктом 5.1 Процедури, Комісія переглядає тарифи ліцензіата, виходячи з даних звітності, актів перевірок та/або пояснень і матеріалів ліцензіата (п. 5.2 Процедури).

НКРЕКП у письмовій формі повідомляє ліцензіата про початок перегляду тарифів. У разі необхідності НКРЕКП направляє ліцензіату запит щодо надання додаткової інформації для перегляду тарифів. Ліцензіат має надавати Комісії будь-яку інформацію відповідно до положень цієї Процедури (п. 5.3 Процедури).

Отже, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком, що Комісія НКРЕКП наділена правом на вилучення зі структури тарифів ПАТ «Черкасиобленерго» суми невиконання заходів Інвестиційної програми у разі ненадання зазначених змін, отже, Протокольне рішення №2 засідання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (витяг з протоколу від 30.06.2016 №31) є правомірним.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи і судове рішення ухвалено у відповідності до норм матеріального та процесуального права, доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, тому підстав для скасування постанови не вбачається.

Керуючись ст.ст.195,196,198,200,205,206,211,212,254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» - залишити без задоволення, а постанову Черкаського окружного адміністративного суду від 15 вересня 2016 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення в повному обсязі шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Ухвала в повному обсязі складена 10 листопада 2016 року.

Головуючий-суддя Л.В.Губська

Судді Ю.А.Ісаєнко

О.М.Оксененко

Головуючий суддя Губська Л.В.

Судді: Оксененко О.М.

Ісаєнко Ю.А.