Справа № 802/1580/16-а
Суддя: Слободонюк Михайло Васильович
Дата ухвалення: 2016-11-03 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Вінниця

03 листопада 2016 р. Справа № 802/1580/16-а

Вінницький окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Слободонюка М.В.,

за участю:

секретаря судового засідання: Дмитрука М.В.

позивача: ОСОБА_1

представника позивача: Оскоми О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу

за позовом: ОСОБА_1

до: командира військової частини польова пошта НОМЕР_1

про: визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:
До Вінницького окружного адміністративного суду звернулась ОСОБА_1 (позивач) з адміністративним позовом до командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 (відповідач) про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити дії.

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначає, що 17 березня 2016 року між нею та Міністерством оборони України в особі командира 300 навчального гвардійського танкового полку 169 навчального гвардійського центру Сухопутних військ Збройних Сил України полковника ОСОБА_2 було укладено Контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового, сержантського та старшинського складу. Наказом Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28 березня 2016 року № 47-PC її призначено санітарним інструктором мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ВОС - 879659А (умовне найменування військової частини в особливий період - польова пошта В 4050). З метою виконання даного наказу 04.04.2016 року вона прибула до військової частини польова пошта НОМЕР_1 для проходження військової служби. Разом із тим, командиром цієї військової частини 24.04.2016 року було відмовлено у її зарахуванні до списків особового складу військової частини з підстав, які не передбачені діючим законодавством.

Враховуючи, що намагання позивача відновити свої порушенні права шляхом звернення зі скаргою до військової служби правопорядку незважаючи на її позитивне вирішення, не сприяли відновленню її порушених прав, остання звернулась до суду з даним позовом, у якому, з урахуванням озвучених в процесі розгляду справи уточнень, просить:

- визнати протиправною бездіяльність відповідача, яка полягала у невиконанні наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28.03.2016 року № 47-РС та незарахуванні ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 в день прибуття до військової частини, визначення терміну для прийняття справ та посади та постановлення на всі види забезпечення;

- зобов`язати командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 вчинити дії - видати наказ, яким 04 квітня 2016 року зарахувати молодшого сержанта ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 , визначити молодшого сержанта ОСОБА_1 такою, що 04 квітня 2016 року приступила до виконання обов`язків за посадою санітарного інструктора мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 та зарахувати на усі види забезпечення.

У судовому засіданні позивач та його представник заявлені позовні вимоги підтримали в повному обсязі з підстав, що викладенні в адміністративному позові та додаткових усних поясненнях та просили їх задовольнити.

Представник відповідача в судове засідання не з`явився, хоча про час, дату та місце судового засідання повідомлений вчасно та належним чином, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення, яке міститься в матеріалах справи.

З урахуванням викладеного, керуючись положеннями статті 128 КАС України, суд вважає за можливе здійснювати розгляд справи у відсутність представника відповідача.

Суд, заслухавши пояснення позивача та його представника, вивчивши матеріали справи та оцінивши наявні у ній докази в їх сукупності встановив, що рішенням атестаційної комісії Вінницького обласного військового комісаріату з питань відбору кандидатів на військову службу за контрактом, оформленого протоколом № 5, за результатами проведеного відбору та всебічного вивчення моральних, ділових, фізичних, інтелектуальних, професійних та інших особистих якостей, ставлення до служби у Збройних Силах України та готовності до виконання військового обов`язку ОСОБА_1 визнано такою, що гідна для проходження військової служби за контрактом. Крім того визначено за доцільне направити останню на навчання у військову частину НОМЕР_2 (169 навчальний гвардійський центр Сухопутних військ Збройних Сил України, умовне найменування в особливий період - польова пошта НОМЕР_3 ).

17 березня 2016 року між Міністерством оборони України в особі командира 300 навчального гвардійського танкового полку 169 навчального гвардійського центру Сухопутних військ Збройних Сил України полковника ОСОБА_2 та громадянкою України ОСОБА_1 укладено Контракт про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України на посадах рядового, сержантського та старшинського складу.

Встановлено, що Наказом Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28 березня 2016 року № 47-PC, відповідно до п. 81 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008, курсанта військової частини НОМЕР_2 молодшого сержанта ОСОБА_1 увільнено від займаних посад та призначено санітарним інструктором мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону 59 окремої мотопіхотної бригади оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ВОС - 879659А (умовне найменування військової частини в особливий період - польова пошта НОМЕР_1 ).

Наказом командира військової частини польова пошта НОМЕР_3 №67 від 01.04.2016 року позивача виключено із списків особового складу частини, всіх видів забезпечення та визначено такою, що вибула до нового місця служби, а саме військової частини НОМЕР_1 на посаду санітарного інструктора мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону.

З метою виконання даного наказу командиром військової частини польова пошта НОМЕР_3 позивачу було видано припис за вихідним №421 від 01.04.2016 року з вимогою убути для подальшого проходження військової служби до військової частини польова пошта № НОМЕР_4 , у якому також визначено термін прибуття останньої до 04.04.2016 року.

На виконання вимог наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28 березня 2016 року № 47-PC, 04.04.2016 року ОСОБА_1 прибула до військової частини польова пошта НОМЕР_1 з дислокацією в м. Гайсин Вінницької області для проходження військової служби. Однак, як зазначає позивач, тимчасово виконуючий обов`язки командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 відмовив їй у прийнятті документів, повідомивши, що командир військової частини ОСОБА_3 знаходиться у відрядженні в зоні проведення антитерористичної операції, а тому вона має вибути за місцем знаходження останнього.

Встановлено, що у період з 05.04.2016 року по 22.04.2016 року позивач хворіла та перебувала на лікуванні у лікувальних закладах, що підтверджується матеріалами справи.

Після проведення виписки, 24.04.2016 року ОСОБА_1 прибула до зони проведення антитерористичної операції в м. Попасна Луганської області та відрекомендувалась командиру військової частини польова пошта НОМЕР_1 ОСОБА_3 , однак останній відмовився зараховувати позивача до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 .

При цьому відповідачем було надано лист від 24.04.2016 року адресований до військової частини польова пошта НОМЕР_3 , у якому повідомлялось про відмову зарахувати позивача до списків особового складу військової частини-польова пошта НОМЕР_1 у зв`язку з низькими морально-діловими та психологічними якостями, які унеможливлюють виконання нею обов`язків військової служби у зоні антитерористичної операції (відмовилась від проходження військової служби у зоні проведення антитерористичної операції, оскільки за місцем проживання має малолітню дитину).

Вищезазначене стало підставою для звернення позивача з відповідною скаргою від 28.04.2016 року на дії командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 до Вінницького зонального відділу Військової служби правопорядку.

За результатами розгляду даної скарги, 23.06.2016 року Вінницьким зональним відділом ВСП було надано відповідь, згідно із якою, відділом ВСП на ім`я комадувача військ оперативного командування " ІНФОРМАЦІЯ_1 " підготовлено та направлено проект подання щодо усунення причин та умов порушення чинного законодавства про порядок проходження військової служби у військовій частині НОМЕР_1 та притягнення до відповідальності винних осіб.

Встановлено, що за результатами розгляду Подання начальника Південного територіального управління Військової служби правопорядку від 29.07.2016р. №4703/ср командиром військової частини НОМЕР_5 генерал-майором ОСОБА_4 було винесено наказ №513 від 31.08.2016 року, яким командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 , окрім іншого, зобов`язано невідкладно усунути викладені у наказі недоліки та зарахувати до списків особового складу військової частини - польова пошта НОМЕР_1 молодшого сержанта ОСОБА_1 .

Разом із тим, станом на 05.10.2016 року жодних дій щодо зарахування позивача до списків особового складу військової частини - польова пошта НОМЕР_1 відповідачем не вчинено, що власне й зумовило звернення ОСОБА_1 до суду з даним адміністративним позовом.

Визначаючись щодо заявлених позовних вимог, суд виходив із наступного.

Так, відповідно до положень ч. 7 ст. 6 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" порядок призначення на військові посади встановлюється Конституцією України, законами України, положеннями про проходження військової служби, про проходження громадянами України служби у військовому резерві.

Згідно з ч. 13 ст. 6 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" військовослужбовці у порядку, встановленому положеннями про проходження військової служби, можуть бути направлені для подальшого проходження військової служби з одного військового формування до іншого з виключенням із списків особового складу формування, з якого вибули, та включенням до списків особового складу формування, до якого прибули.

Загальні права та обов`язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов`язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначено Статутом внутрішньої служби Збройних Сил України (далі - Статут).

Стаття 11 Статуту передбачає, що необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України, окрім іншого, покладає на військовослужбовців обов`язок беззастережно виконувати накази командирів (начальників) і захищати їх у бою, як святиню оберігати Бойовий Прапор своєї частини.

Відповідно до ст. 16 Статуту кожний військовослужбовець зобов`язаний виконувати службові обов`язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов`язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Згідно із ст. 30 Статуту начальник має право віддавати підлеглому накази і зобов`язаний перевіряти їх виконання. Підлеглий зобов`язаний беззастережно виконувати накази начальника, крім випадків віддання явно злочинного наказу, і ставитися до нього з повагою.

З метою вдосконалення та належної організації обліку особового складу Збройних Сил України Міністерством оборони України було винесено наказ "Про затвердження Інструкції з організації обліку особового складу Збройних Сил України" №333 від 26.05.2014 року (далі - Інструкція №333).

Відповідно до п. 1.1 Інструкції №333, ця інструкція визначає: організацію і порядок обліку в мирний час і в особливий період осіб офіцерського, рядового, сержантського і старшинського складу, курсантів і працівників Збройних Сил України (далі - особовий склад) в органах військового управління, з`єднаннях, військових частинах, вищих військових навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, установах і організаціях, на кораблях і в підрозділах; завдання і види обліку, призначення облікових документів, порядок їх складання і ведення; обов`язки посадових осіб, відповідальних за організацію і ведення обліку особового складу; порядок персонального обліку безповоротних втрат особового складу в особливий період; порядок видання, обліку, зберігання, розсилки наказів по особовому складу і облікових документів.

Пунктом 2.7 Інструкції №333 передбачено, що зарахування особового складу до списків військової частини і виключення зі списків, а також внесення в облікові документи змін, які відбулися в персональних облікових даних військовослужбовців і працівників, крім освіти, реєстрації (розірвання) шлюбу, народження дітей, здійснюються тільки на підставі наказів по стройовій частині.

Зарахування до списків військової частини прибулого особового складу (прийом на роботу працівників) проводиться наказом по стройовій частині, у день прибуття особового складу до військової частини. Підставою для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини (про прийом на роботу працівника) для військовослужбовців є іменні списки команд, приписи і документи, що посвідчують особу військовослужбовця (п. 2.8 Інструкції №333).

Із зазначеного вище слідує висновок, що наявність наказу вище стоячого начальника - Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28 березня 2016 року № 47-PC про призначення позивача на посаду санітарного інструктора мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону військової частини - польова пошта НОМЕР_1 , прибуття до частини та пред`явлення нею припису від 01.04.2016 року вих. №421, а також документу, що посвідчує її особу, на переконання суду, зобов`язувало відповідача цього ж дня включити молодшого сержанта ОСОБА_1 до списків особового складу цієї військової частини.

Натомість, як вбачається із матеріалів справи, відповідач в порушення вищезазначених положень Інструкції №333 не включив до списків особового складу військової частини - польова пошта НОМЕР_1 молодшого сержанта ОСОБА_1 , призначену на посаду санітарного інструктора згідно наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28 березня 2016 року № 47-PC.

При цьому суд критично оцінює мотиви невиконання вищезазначеного наказу з боку відповідача з причин низьких морально-ділових та психологічних якостей військовослужбовця, які унеможливлюють виконання позивачем обов`язків військової служби у зоні антитерористичної операції, позаяк підстави для видання наказу про зарахування особового складу до списків військової частини не передбачають наявності попереднього тестування особи чи формування щодо неї інших висновків, не передбачених законом.

Факт того, що така бездіяльність відповідача щодо не включення позивача до списків особового складу військової частини - польова пошта НОМЕР_1 є протиправною також підтверджується Наказом №513 від 31.08.2016 року, винесеного командиром військової частини НОМЕР_5 генерал-майором ОСОБА_4 "Про усунення порушень вимог Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України".

Як слідує із змісту даного наказу, останнім встановлений факт порушення командиром військової частини - польова пошта НОМЕР_1 вимог п. 2.8 Інструкції №333, а саме не виконання вимог наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28 березня 2016 року № 47-PC про призначення на посаду молодшого сержанта ОСОБА_1 .

Крім того, вказаним наказом №513 від 31.08.2016 року командира військової частини - польова пошта НОМЕР_1 , окрім іншого, зобов`язано невідкладно усунути викладені у наказі недоліки та зарахувати до списків особового складу військової частини - польова пошта НОМЕР_1 молодшого сержанта ОСОБА_1 .

Разом із тим, станом на дату розгляду даної справи доказів які б свідчили про виконання командиром військової частини - польова пошта НОМЕР_1 вищезазначеного наказу №513 від 31.08.2016 року та зарахування позивача до списків особового складу військової частини, відповідачем не надано, а судом не встановлено.

Враховуючи вищенаведене, суд приходить до висновку, що позовні вимоги щодо визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо невиконання наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28.03.2016 року № 47-РС та не зарахування молодшого сержанта ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 , є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Водночас визначаючись щодо іншої позовної вимоги, суд зазначає наступне.

Так, статтею 35 Статуту встановлено, що накази віддаються, як правило, в порядку підпорядкованості. За крайньої потреби командир (начальник), старший за службовим становищем, ніж безпосередній начальник, може віддати наказ підлеглому, минаючи його безпосереднього начальника, про що повідомляє безпосереднього начальника підлеглого чи наказує підлеглому особисто доповісти своєму безпосередньому начальникові.

Командир (начальник) відповідає за відданий наказ, його наслідки та відповідність законодавству, а також за невжиття заходів для його виконання, за зловживання, перевищення влади чи службових повноважень (стаття 36 Статуту).

Відповідно до п. 11.1 Інструкції №333 Накази по особовому складу є основними документами, які визначають службове становище офіцерів, осіб рядового, сержантського і старшинського складу. Вони видаються посадовими особами, яким Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153 (зі змінами), і наказами Міністерства оборони надано право присвоєння військових звань, призначення на посади, укладення і продовження строку контракту, звільнення з військової служби.

Із аналізу вищенаведених положень слідує, що повноваження щодо винесення наказу про зарахування до списків особового складу військової частини - польова пошта НОМЕР_1 є дискреційними повноваженнями командира цієї військової частини. Тобто суд не може прямо вказувати відповідачу на прийняття того чи іншого рішення (наказу) по особовому складу, оскільки це є його виключною компетенцією.

У свою чергу повноваження суду при вирішенні адміністративних справ врегульовані статтею 162 КАС України, пунктом 2 частини другої якої суду надано право у разі задоволення позову прийняти постанову про зобов`язання відповідача вчинити певні дії.

З огляду на викладене та з метою належного захисту порушених відповідачем прав позивача, заявлена ОСОБА_1 позовна вимога підлягає задоволенню шляхом зобов`язання командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 зарахувати молодшого сержанта ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 .

Водночас визначаючись щодо дати зарахування позивача до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 , суд зазначає наступне.

Так, позивач вказує на те, що до військової частини польова пошта НОМЕР_1 вона прибула 04.04.2016 року, однак тимчасово виконуючим обов`язки командира їй було відмовлено у зарахуванні до списків особового складу військової частини. З 05.04.2016 року по 22.04.2016 року вона перебувала на лікуванні, що підтверджується матеріалами справи, а тому безпосередньо до командира військової частини-польова пошта прибула 24.04.2016 року.

Разом із тим докази, які б підтверджували те, що позивач 04.04.2016 року дійсно прибула до військової частини польова пошта НОМЕР_1 та їй було відмовлено у зарахуванні до списків особового складу у матеріалах справи відсутні.

Натомість, як вбачається із наявного у матеріалах справи наказу командира військової частини НОМЕР_5 №513 від 31.08.2016 року "Про усунення порушень вимог Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України", останній містить відомості про те, що молодший сержант ОСОБА_1 прибула до військової частини-польова пошта В 4050 тільки 24.04.2016 року, і саме 24.04.2016 року їй було відмовлено у зарахуванні до списків особового складу військової частини.

Таким чином суд приходить до висновку, що позивач підлягає зарахуванню до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 саме з 24.04.2016 року.

Щодо позовних вимог позивача в частині визначення її такою, що приступила до виконання обов`язків за посадою санітарного інструктора мотопіхотної роти мотопіхотного батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 та її зарахування до усіх видів забезпечення, то суд вважає за необхідне зазначити, що вчинення таких дій є можливим лише після включення ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини на підставі наказу командира цієї частини. Тобто це являє собою наступну стадію реалізації відповідного наказу, якого у даний час ще не існує, а тому позовні вимоги в цій частині, на переконання суду, є передчасними та не підлягають задоволенню.

Згідно із ч. 1 ст. 11 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюється на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

У відповідності до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексом. При цьому в силу ч. 2 ст. 71 КАС України в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

За сукупністю наведених обставин суд дійшов висновку, що заявлений адміністративний позов належить задовольнити частково.

Враховуючи відсутність судових витрат у цій адміністративній справі, питання про їх розподіл судом не вирішується.

Керуючись ст.ст. 11, 70, 71, 86, 94, 128, 158, 162, 163, 167, 255, 257 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:
Адміністративний позов задовольнити частково.

Визнати протиправною бездіяльність командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 щодо невиконання наказу Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України від 28.03.2016 року № 47-РС та не зарахування молодшого сержанта ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 .

Зобов`язати командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 зарахувати молодшого сержанта ОСОБА_1 до списків особового складу військової частини польова пошта НОМЕР_1 з 24.04.2016 року.

У задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили в порядку, визначеному ст. 254 КАС України.
Відповідно до ст. 186 КАС України апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя Слободонюк Михайло Васильович