Справа № 802/1162/14-а
Суддя: Сушко О.О.
Дата ухвалення: 2016-11-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 802/1162/14-а
Головуючий у 1-й інстанції: Вергелес А.В.
Суддя-доповідач: Сушко О.О.
02 листопада 2016 року

м. Вінниця
Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Сушка О.О.
суддів: Смілянця Е. С. Залімського І. Г. ,
за участю:
секретаря судового засідання: Томашук А.В.,
позивача: ОСОБА_1
представника позивача: Воронцової О.В.
представників відповідачів: Бондаренка В.В., Панасюка В.М., Томчук М.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 11 квітня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Квартирно-експлуатаційного відділу м. Вінниці, Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління, Міністерства оборони України про визнання дій неправомірними, скасування наказів про звільнення, поновлення на військовій службі, стягнення грошового забезпечення,
В С Т А Н О В И В :
Позивач звернувся до суду з позовом, в якому просив визнати протиправними та скасувати наказ першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 15.08.2013р. № 134 в частині звільнення з військової служби у запас за п. «в» ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" (за віком) підполковника ОСОБА_1 , начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Вінниці Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління та наказ тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного квартирно-експлуатаційного управління від 06.09.2013р. №130 (по стройовій частині) щодо виключення із списків особового складу КЕВ м. Вінниці підполковника ОСОБА_1 ; поновити позивача на військовій службі на посаді начальника КЕВ м. Вінниці з 06.09.2013 р.; зобов`язати нарахувати та виплатити грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 06.09.2013 р. по день винесення рішення судом.
Відповідно до постанови Вінницького окружного адміністративного суду від 11 квітня 2016 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено повністю.
Не погоджуючись із зазначеним рішенням суду першої інстнції, позивачем подано апеляційну скаргу з підстав невідповідності висновків суду обставинам справи, порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, у зв`язку з чим, позивач просить скасувати постанову Вінницького окружного адміністративного суду та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовну заяву в повному обсязі.
У судовому засіданні позивач та його представник вимоги апеляційної скарги підтримав у повному обсязі та просив суд їх задовольнити.
Представники відповідачів у судовому засіданні проти тверджень позивача заперечили, посилаючись на правомірність та обґрунтованість висновків суду першої інстанції, просили суд в задоволенні апеляційної скарги відмовити.
Заслухавши суддю-доповідача та думку учасників процесу, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін, виходячи з наступного.
Як встановлено судом першої інстанції, позивач має військове звання підполковника, проходив військову службу за контрактом у Збройних Силах України на посаді начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Вінниці Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління. Відповідно до п. 3 контракту, він укладений до досягнення граничного віку перебування на військовій службі до 11.06.2016 р.
На підставі рапорту підполковника ОСОБА_1 від 29.07.2013 р. в Західному територіальному квартирно-експлуатаційному управлінні підготовлено подання на звільнення з військової служби від 09.08.2013р.
В матеріалах справи міститься подання на звільнення ОСОБА_1 за підписом тимчасово виконуючого обов`язки начальника Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління ОСОБА_2 від 09.08.2013р., в якому зазначено, що 29.07.2013 р. ОСОБА_2 особисто проведена бесіда з позивачем з питання звільнення його за віком. В поданні на звільнення за підписом ТВО начальника Західного тер КЕУ Кушлика Р.О. зазначено, що ОСОБА_1 (офіцер) з розрахунком вислуги років на пенсію, правами і пільгами по звільненню ознайомлений, претензій не має.
На підтвердження проведення бесіди з ОСОБА_1 надано завірену копію аркушу бесіди від 17.07.2013 р., де вказано, що бесіда була проведена ОСОБА_3 в присутності громадянина ОСОБА_4 та інженера з охорони праці КЕВ м. Вінниці ОСОБА_5 . В аркуші бесіди також вказано, що позивач відмовився підписувати аркуш бесіди.
Також в справі наявні висновок Ради офіцерів Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління від 09.08.2013 р. за підписом голови Ради офіцерів Західного територіального квартирно-експлуатаційного управління Черних І.Л. про доцільність звільнення позивача та висновок прямих начальників за підписом тимчасово виконуючого обов`язки начальника Головного КЕУ ЗСУ ОСОБА_3 від 12.08.2013р., в якому клопочуть про звільнення позивача.
Як встановлено судом, відповідно до наказу першого заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 15.08.2013 р. №134 звільнено з військової служби у запас за пунктом "в" ч. 6 ст. 26 "Про військовий обов`язок і військову службу" ОСОБА_1 начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Вінниці.
На підставі наказу ТВО начальника Західного квартирно-експлуатаційного управління від 06.09.2013 р. №130 (по стройовій частині) позивача виключено із списків особового складу КЕВ м. Вінниці.
Однак в подальшому, позивач в своїх рапортах від 15.08.2013 р., адресованому ТВО Західного ТКЕУ Кушлику Р.О. та від 19.08.2013р., адресованому ОСОБА_3 , зазначив, що знаходячись на лікуванні у ВМКЦ Центрального регіону у м. Вінниці 17.07.2013 р., після розмови із ОСОБА_3 , в нервовому стресі він написав рапорт на звільнення з лав ЗСУ за віком. В даному рапорті число, місяць та рік, коли він був написаний, а також дати, з якої позивач клопотав своє звільнення ним не зазначалось. Намірів стосовно реалізації цього рапорту не було і не має. Позивачем особисто до його безпосереднього начальника, ТВО начальника Західного територіального КЕУ Кушлика Р.О. не надавався. Крім того, у рапорті від 19.08.2013 р. ОСОБА_1 просить у разі виявлення рапорту на звільнення вважати його недійсним.
На адресу позивача Західним квартирно-експлуатаційним управлінням за № 303/23/з/2644 від 03.09.2013 р. та Головним квартирно-експлуатаційним управлінням за № 303/7/1/562 від 05.09.2013 р. направлено листи, де зазначено про неможливість задоволення його прохання, оскільки наказом заступника Міністра оборони України (по особовому складу) від 15.08.2013р. №134 ОСОБА_1 звільнено з посади начальника квартирно-експлуатаційного відділу м. Вінниці.
Відмовляючи в задоволенні позову суд першої інстанції виходив з того, що встановлені фактичні обставини справи свідчать про правомірність оскаржених наказів, наданими доказами вимоги позивача не доводяться.
Колегія суддів погоджується із зазначеним висновком суду першої інстанції, з наступних підстав.
Так, Законом України "Про військовий обов`язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII (в редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) визначено правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни.
Відповідно до п. «в» ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" передбачено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за віком - у разі досягнення граничного віку перебування на військовій службі.
За змістом п. 3 ч. 1 ст. 22 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" граничний вік перебування на військовій службі встановлюється, зокрема, для військовослужбовців старшого офіцерського складу - майорів (капітанів 3 рангу), підполковників (капітанів 2 рангу) - до 50 років.
В силу ч. 9 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", військовослужбовці, які набули права на пенсію за вислугу років, а також ті, що є ветеранами війни або учасниками ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС і до досягнення встановленого граничного віку їх перебування на військовій службі залишилося п`ять і менше років, на їх прохання можуть бути звільнені з військової служби з підстав, передбачених пунктами "в" ч.6 та 7 цієї статті.
Згідно з п. "а" ст. 12 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" пенсія за вислугу років призначається особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б"-"д" статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби з 01 жовтня 2012 року по 30 вересня 2013 року і на день звільнення мають вислугу 21 календарний рік і більше.
Пунктом "а" ст. 17 Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" визначено, що особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби і військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у п.п. "б"-"д" статті 1-2 цього Закону, які мають право на пенсію за цим Законом, до вислуги років для призначення пенсії зараховується військова служба.
Оскільки, на час звільнення позивачу було 47 років, тобто до досягнення визначеного законом граничного віку перебування на військовій службі залишалось три роки, відповідачами, на підставі рапорту позивача про звільнення його було звільнено з військової служби у запас.
Положеннями ст. 27 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" передбачено, що у запас Збройних Сил України та інших військових формувань зараховуються громадяни України, придатні за станом здоров`я до проходження військової служби в мирний або воєнний час і які не досягли граничного віку перебування в запасі. Вони перебувають на військовому обліку в районних (міських) військових комісаріатах та відповідних органах інших військових формувань.
У відповідності до пп. 2 п. 35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 № 1153 (далі - Положення № 1153) (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого п. 195 цього Положення): за рішенням військовослужбовця за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "д" і "з" ч. 6 ст. 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".
Вимогами п. 34 Положення № 1153 передбачено, що контракт припиняється (розривається), зокрема, у день, зазначений у наказі командира (начальника) військової частини по стройовій частині про виключення військовослужбовця зі списків особового складу військової частини (у разі дострокового розірвання контракту, звільнення з військової служби або направлення для проходження військової служби до іншого військового формування з виключенням зі списків особового складу Збройних Сил України).
Згідно з п. 233 Положення № 1153 військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення. У рапортах зазначаються: підстави звільнення з військової служби; думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю; районний (міський) військовий комісаріат, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.
Пунктом 234 Положення № 1153 передбачено, що перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби.
Вислуга років військової служби військовослужбовців розраховується не пізніше ніж за два місяці до дати, на яку планується звільнення.
Інформація про розраховану вислугу років військової служби доводиться військовослужбовцю під підпис перед оформленням документів для його звільнення з військової служби. У разі незгоди з розрахунком вислуги років військової служби військовослужбовець повинен письмово обґрунтувати свої заперечення на аркуші з розрахунком вислуги років і засвідчити їх своїм підписом. У разі відмови військовослужбовця підписати розрахунок вислуги років про це робиться відповідний запис на цьому ж аркуші та засвідчується підписами осіб, які були присутні під час бесіди.
Відповідно до п. 236 Положення № 1153 з військовослужбовцями, які проходять військову службу за контрактом, перед їх звільненням проводиться бесіда з питань звільнення.
Форма, порядок оформлення та зберігання документа, в якому відображається зміст проведення бесіди, визначаються Міністерством оборони України.
Підпунктом 2 п. 12.7 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженою наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 р. № 170 (далі - Інструкція № 170) визначачено, що бесіда з питань звільнення проводиться: зокрема з молодшими та старшими офіцерами до підполковника включно: у військовій частині - командиром військової частини; в управлінні з`єднання та в територіальному управлінні - відповідним командиром з`єднання, армійського корпусу (повітряного командування), начальником управління або їх заступниками; в управлінні оперативного командування, органах військового управління і командуваннях видів Збройних Сил України - начальником відповідного структурного підрозділу, заступником командувача чи керівника органу військового управління; у структурних підрозділах Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України - керівниками структурних підрозділів Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України
Згідно з п. 12.7 Інструкції № 170, бесіда проводиться перед направленням документів на звільнення військовослужбовця. До участі в бесіді з військовослужбовцем, який звільняється з військової служби, за потреби залучаються безпосередні командири, фахівці кадрових, юридичних, фінансових органів тощо.
Під час бесіди з військовослужбовцем посадова особа роз`яснює йому, які пільги та переваги він має з працевлаштування та матеріально-побутового забезпечення, доводить військовослужбовцю рішення щодо рекомендацій для військового комісаріату стосовно можливості проходження ним служби у військовому резерві Збройних Сил України, водночас з`ясовує про місце проживання після звільнення військовослужбовця та військовий комісаріат для направлення його на військовий облік. При цьому враховуються прохання та побажання військовослужбовця, даються необхідні пояснення з інших питань.
У разі коли під час бесіди виникли питання, які не можуть бути вирішені на місці, на адресу відповідної посадової особи чи органу військового управління надсилається запит з необхідними матеріалами і довідками.
Зміст проведення бесіди відображається в аркуші бесіди. У разі відмови військовослужбовця підписати аркуш бесіди він підписується особами, присутніми під час бесіди, з відміткою про відмову військовослужбовця підписувати аркуш бесіди.
Накази про звільнення військовослужбовців з військової служби оголошуються командирами (начальниками) військових частин.
В свою чергу, п. 242 Положення № 1153 передбачено, що після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) військового комісаріату за вибраним місцем проживання.
При звільненні з військової служби на військовослужбовця оформлюється службова характеристика, в якій відповідний командир (начальник) в обов`язковому порядку надає висновок щодо доцільності проходження служби у військовому резерві Збройних Сил України на визначених ним посадах. Ця характеристика додається до особової справи військовослужбовця.
Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини.
Водночас, у відповідності до п. 243 Положення №1153, після видання наказу про звільнення військовослужбовця з військової служби підстава звільнення зміні не підлягає, якщо при звільненні не допущені порушення законодавства і не виникли нові обставини, пов`язані зі звільненням.
Посилання позивача на те, що дата підписання рапорту ним не зазначалась та бесіда не проводилась, суд не бере до уваги, оскільки сам факт написання рапорту про звільнення та передання його ОСОБА_3 позивачем не заперечувався, а за результатами судового розгляду в суді першої інстанції встановлено, що рапорт було подано 17.07.2013 р. Також суду було надано завірену копію аркушу бесіди з позивачем.
Колегія суддів погоджується з позицією суду першої інстанції, що позивачем не доведено правомірності позовних вимог, не надано достатніх обґрунтувань, які б дали змогу суду переконатись в їх законності, натомість відповідачем виконано обов`язок доказування правомірності своїх дій, а тому підстав для задоволення апеляційної скарги немає.
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 198, ст. 200 КАС України, суд апеляційної інстанції залишає скаргу без задоволення, а постанову суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
На підставі вищевикладеного, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права, а відтак постанову суду першої інстанції слід залишити без змін.
Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд
У Х В А Л И В :
апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а постанову Вінницького окружного адміністративного суду від 11 квітня 2016 року - без змін.
Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.

Ухвала суду складена в повному обсязі 03 листопада 2016 року.

Головуючий Сушко О.О.

Судді Смілянець Е. С. Залімський І. Г.