Справа № 330/843/16-а
Суддя: Гусарова В. В.
Дата ухвалення: 2016-11-01 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

iменем України

2-а/330/14/2016

Справа № 330/843/16-а

"01" листопада 2016 р. Суд Якимівського районного суду Запорізької області у складі :

головуючого - Гусарової В.В.,

секретаря - Саркісовой І.О. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області про скасування рішення суб'єкта владних повноважень

встановив:

Позивач звернувся до суду з позовом до Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області про скасування рішення суб'єкта владних повноважень, в якому вказав наступне :

Заявою від 25 жовтня 2015 року ОСОБА_2 нотаріально засвідченою заявою запросив позивача ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина Російської Федерації, зареєстрованого за адресою АДРЕСА_2 приїхати в Україну з метою відпочинку за адресою АДРЕСА_1, починаючи з 28 жовтня 2015 року .

На територію України позивач в'їхав 18 листопада 2015 року та виїхав 18 грудня 2015 року та проживав за адресою АДРЕСА_1

Під час перебування на території України позивач познайомився з ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_3, громадянкою України.

З метою створення сім'ї та укладання шлюбу з ОСОБА_7 позивач в'їхав на територію України 23 грудня 2015 року.

12 лютого 2016 року між позивачем та ОСОБА_7 був украдений шлюб про що 12 лютого 2016 року складено відділом державної реєстрації актів цивільного стану по місту Мелітополю Мелітопольського міськрайонного управління юстиції у Запорізькій області відповідний актовий запис №69.

В зв'язку з закінченням терміну перебування на території України позивач вимушений був виїхати до Російської Федерації та виїхав 17 лютого 2016 року.

25 лютого 2016 року позивач знов приїхав на територію України до своєї дружини та розпочав збір документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні.

Маючи намір проживати разом з сім'єю на території Якимівського району Запорізької області та вести власний бізнес він звернувся до Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області з проханням надати консультацію з приводу прискорення оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні.

Однак, відносно нього 26 квітня 2016 року був складений адміністративний протокол серії ПР МЗП №133883 за статтею 203 частини 1 КУпАП та накладений адміністративний штраф розміром 510 грн. В цей же день штраф був сплачений та при наданні

відповідальному працівнику квитанції про сплату штрафу йому було надано рішення №09 про примусове повернення з України від 26 квітня 2016 року, яке затверджене завідувачем Якимівського РС УДМС України в Запорізькій області, згідно якого позивач повинен примусово повернутися за межи України та зобов'язаний покинути Україну у термін до 25 травня 2016 року.

В описовій частині рішення №09 про примусове повернення з України від 26 квітня 2016 року зазначено, що у нього існують підстави для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні з метою возз'єднання сім'ї з громадянкою України однак перебування в Україні дозволено тільки з 18 липня 2016 року, коли він зможе подати всі необхідні документи для оформлення вищевказаної посвідки.

Позивачу не відомо з яких підстав йому заборонено перебувати на території України до 18 липня 2016 року та будь які документи з цього приводу йому надано не було.

Позивач вважає, що рішення про примусове повернення повинно буди скасовано з наступних підстав :

Згідно з п.1.6 Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства, затвердженого Наказом МВС України, Адміністрації Державної прикордонної служби України, Служби безпеки України 23.04.2012 №353/271/150, підставами для прийняття рішення про примусове повернення іноземців за межі України є:

*дії іноземців, що порушують законодавство України про правовий статус іноземців та осіб без громадянства;

*дії іноземців, що суперечать інтересам забезпечення національної

безпеки України чи охорони громадського порядку;

*якщо це необхідно для охорони здоров'я, захисту прав і законних інтересів громадян України та інших осіб, які проживають в Україні.

Позивач вважає, що він не порушував законодавства України та не здійснював інших дій, зазначених в п.1.6 вказаної Інструкції, тому вважає вказане рішення незаконним.

У позові позивач просив визнати противоправним та скасувати рішення №9 від 26 квітня 2016 року Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області про примусове повернення з України іноземця - громадянина Росії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4.

У судовому засіданні позивач підтримав позов у повному обсязі та просив його задовольнити.

Представник відповідача до судового засідання не з'явився, просив розглянути справу без його участі , у позові відмовити та надав до суду письмові заперечення наступного змісту :

26.04.2016 року до Якимівського РС УДМС України в Запорізькій області звернувся громадянин Росії ОСОБА_1 ( дані вказані відповідно до паспорту громадянина Росії) з клопотанням щодо продовження строку перебування на території України та подальшого оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні.

В ході перевірки законності перебування на території України було встановлено, що громадянин Росії ОСОБА_1 прибув на територію України 25.02.2016 року через КПП «Гоптівка» по національному паспорту серії

НОМЕР_1, виданому ФМС 20001 від 28.09.2015 року. ОСОБА_1 проживає в АДРЕСА_3, існує за рахунок власних фінансових заощаджень.

Проведеною перевіркою встановлено, що з 27.02.2016 року громадянин

Росії ОСОБА_1 проживає на території України безпідставно, оскільки станом на 26.04.2016 року строк його перебування в Україні складає 150 діб протягом 180-денного періоду дозволеного перебування, що є порушенням вимог п.п 2 п.2 ПКМУ №150 від 15.02.2012 року «Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України», в якому зазначено, що іноземці та особи без громадянства, які на законній підставі прибули в Україну, можуть тимчасово перебувати на її території не більш як 90 днів протягом 180 днів у разі в'їзду іноземців, які є громадянами держав з безвізовим порядком в'їзду.

Громадянину ОСОБА_1 були роз'яснені його права та обов'язки, оскільки відповідно до вимог п.3 ст.3 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства зобов'язані неухильно додержуватися Конституції та законів України, інших нормативно-правових актів.

Відповідно до вимог ст.289 КУпАП України скаргу на постанову по справі про адміністративне правопорушення може бути подано протягом 10 днів з дня винесення постанови. Завідувачем Якимівського районного сектору винесено постанову 26.04.2016 року відносно громадянина Росії ОСОБА_1 був складений протокол про адміністративне правопорушення серії ПР МЗП 133883 про накладання адміністративного стягнення у вигляді штрафу в розмірі 510 гривень. Того ж дня ОСОБА_1 адміністративне стягнення виконано, штраф сплачено в повному обсязі.

З метою забезпечення вимог п.2 Указу Президента України від 06.04.2011 року № 405 «Про питання Державної міграційної служби України», ст.26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», 26.04.2016 року нами було прийнято рішення № 09 про примусове повернення за межі України громадянина Росії ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_6 і зобов'язати його покинути територію України у термін до 25.05.2016 року.

Згідно п.1.11 спільного Наказу МВС, адміністрації прикордонної служби України, СБУ від 23.04.2012 року №353/271/150, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 21.05.2012р. за №806/21119 «Про затвердження Інструкції про примусове повернення і примусове видворення з України іноземців та осіб без громадянства» рішення територіальних органів, територіальних підрозділів ДМС, органів охорони державного кордону та органів СБУ про примусове повернення може бути оскаржено в суді.

Оскарження рішень про примусове повернення або примусове видворення не зупиняють їх дію, крім випадків, коли суд у порядку забезпечення адміністративного позову може відповідною ухвалою зупинити дію рішення суб'єкта владних повноважень чи його окремих положень, що оскаржуються. Ухвала негайно надсилається до суб'єкта владних повноважень, який приймав або ініціював рішення та є обов'язковою для виконання.

Під час прийняття рішення про примусове повернення з України гр.ОСОБА_1 було повідомлено, що у випадку невиконання рішення про примусове повернення буде застосоване примусове видворення, що також передбачає розміщення у пунктах тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України, терміном до 12 місяців.

Розписка ОСОБА_1 про ознайомлення з рішенням про примусове повернення мається в справі, копія надається.

Відповідно до п.13 ст.4 Закону України від 22.09.2011 року «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які прибули в Україну з метою возз'єднання сім'ї з особами, які є громадянами України, або під час перебування на законних підставах на території України у випадках, зазначених у частинах третій - дванадцятій цієї статті, уклали шлюб з громадянами України та отримали посвідку на тимчасове проживання, вважаються такими, які на законних підставах перебувають на території України на період до отримання дозволу на імміграцію.

Згідно п.п.3,4 ст.5 зазначеного Закону іноземці та особи без громадянства, зазначені у частинах четвертій-чотирнадцятій та сімнадцятій статті 4 цього Закону, отримують посвідку на тимчасове проживання.

Підставою для видачі посвідки на тимчасове проживання у випадку, передбаченому частиною тринадцятою статті 4 цього Закону, є заява іноземця або особи без громадянства і документ, що підтверджує факт перебування у шлюбі з громадянином України, дійсний поліс медичного страхування. Якщо шлюб між громадянином України та іноземцем або особою без громадянства було укладено за межами України відповідно до права іноземної держави, дійсність такого шлюбу визначається згідно із Законом України "Про міжнародне приватне право".

Відповідно до вимог п.6 «Порядку оформлення, виготовлення і видачі посвідки на постійне проживання та посвідки на тимчасове проживання» ПКМУ № 251 від 28.03.2012 року разом із заявою для оформлення посвідки на тимчасове проживання подаються:

1) паспортний документ іноземця або документ, що посвідчує особу без громадянства (після пред'явлення повертається), з візою типу Д, якщо інше не передбачено законодавством і міжнародними договорами України, та копії сторінок паспорта з особистими даними і візою;

2) переклад українською мовою сторінки паспортного документа іноземця або документа, що посвідчує особу без громадянства, з особистими даними, засвідчений у встановленому законодавством порядку;

3) квитанція про сплату державного мита або документ, який підтверджує наявність пільг щодо його сплати;

4) клопотання (подання) приймаючої сторони щодо оформлення іноземцеві та особі без громадянства посвідки на тимчасове проживання і документи, зазначені у частинах четвертій - п'ятнадцятій статті 5 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства ", відповідно до категорії іноземців та осіб без громадянства, які прибули в Україну на тимчасове проживання, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України.

У випадку, передбаченому частиною чотирнадцятою статті 4 Закону України "Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства", також подаються документи про наявність у приймаючої сторони достатнього фінансового забезпечення для утримання членів сім'ї іноземця та особи без громадянства в Україні;

5) чотири фотокартки іноземця та особи без громадянства розміром 3,5 х 4,5 сантиметра (на матовому папері);

6)копія виданої податковим органом довідки про присвоєння ідентифікаційного номера (у разі її наявності).

Громадянину Росії ОСОБА_1 Саламбеку Денильбековичу неодноразово пояснювалось, які документи слід надати для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні, проте, окрім національного паспорта громадянина РФ та свідоцтва про шлюб він не надавав жодних документів. Крім того, хочу зазначити, що в національному паспорті громадянина РФ для виїзду за кордон, виданого на ім'я ОСОБА_1 та у свідоцтві про шлюб є невідповідність у написанні «по батькові» а саме: в паспорті «Денильбекович», а в свідоцтві «Данильбекович», що є неприпустимо при подачі документів для оформлення посвідки на тимчасове проживання в Україні.

Згідно п.1 ст.23 Закону України «Про правовий статус іноземців та осуб без громадянства» іноземці та особи без громадянства, які вчинили злочин, адміністративні або інші правопорушення, несуть відповідальність відповідно до закону. Статтею 26 того ж Закону передбачено, що іноземець або особа без громадянства можуть бути примусово повернуті в країну походження або третю країну, якщо їх дії порушують законодавство про правовий статус іноземців та осіб без громадянства.

Отже, підставою для прийняття нами рішення про примусове повернення з України гр. Росії ОСОБА_1 було притягнення

його до адміністративної відповідальності відповідно до вимог ч.1 ст.203 КУпАП „Порушення іноземцями та особами без громадянства правил перебування в Україні і транзитного проїзду через територію України".

У судовому засіданні були вивчені наступні докази :

-копія паспорта громадянина РФ ОСОБА_1 (а.с.7, 22-23)

-нотаріальний переклад паспорта ОСОБА_1 (а.с.8)

-заява - запрошення ОСОБА_2 на проживання на території України ОСОБА_1 (а.с.9)

-виписка з міграційного калькулятора (а.с.10, 24)

-свідоцтво про шлюб ОСОБА_1 (а.с.11)

-рішення Якимівського РС УДМС України в Запорізькій області № 9 від 26.04.2016р про примусове повернення з України іноземця - громадянина Росії ОСОБА_1 (а.с.12, 29)

-пояснення ОСОБА_1 (а.с.21)

-протокол про адміністративне правопорушення від 26.04.2016р складеного відносно ОСОБА_1 за ст.. 203 ч.1 КУпАП (а.с.25)

-постанова про накладення адміністративного стягнення у відношенні ОСОБА_1 за ст.. 203 ч.1 КУпАП (а.с.26)

-повідомлення щодо рішення про примусове повернення з України іноземця або особи без громадянства направлене Якимівським РС УДМС України в Запорізькій області 26.04.2016 начальнику Якимівського відділу Мелітопольської місцевої прокуратури Пилипенку С.М. (а.с.28)

Як встановлено судом та підтверджено матеріалами справи, громадянин Росії ОСОБА_1 прибув на територію України 25.02.2016 року через КПП «Гоптівка» по національному паспорту серії НОМЕР_1, виданому ФМС 20001 від 28.09.2015 року. ОСОБА_1 проживає в АДРЕСА_3, існує за рахунок власних фінансових заощаджень.

Проведеною перевіркою встановлено, що з 27.02.2016 року громадянин Росії ОСОБА_1 проживає на території України безпідставно, оскільки станом на 26.04.2016 року строк його перебування в Україні складає 150 діб протягом 180-денного періоду дозволеного перебування, що є порушенням вимог п.п 2 п.2 ПКМУ №150 від 15.02.2012 року «Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України» ( а.с.24)

26.04.2016 року Якимівським РС УДМС України в Запорізькій області щодо відповідача складено протокол про адміністративне правопорушення ПР МЗП № 133883 за ознаками ч.1 ст.203 КУпАП. Завідувачем Якимівського РС УДМС України в Запорізькій області ( а.с.25)26.04.2016 року винесено постанову ПН МЗН №133881 про накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу у розмірі 510 гривен. ( а.с.26) Адміністративне стягнення ОСОБА_1 виконав, сплативши штраф. ( а.с.27)

26.04.2016 року відповідно до статті 26 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» Якимівським РС УДМС України в Запорізькій області прийняте рішення № 09 про примусове повернення із України громадянина РФ ОСОБА_1. Відповідач зобов'язався добровільно виконати рішення про примусове повернення та покинути територію України у термін до 25.05.2016 року. ( а.с.29)

Під час прийняття рішення про примусове повернення з України позивачу роз'яснено, що у випадку невиконання ним цього рішення, до нього буде застосоване примусове видворення, що передбачено ст.30 Закону України «Про Правовий статус іноземців та осіб без громадянства».

Дослідивши обставини по справі, суд вважає, що позов не підлягає задоволенню з наступних підстав

Відповідно до пункту 2.2 Постанови Кабінету Міністрів «Про затвердження Порядку продовження строку перебування, та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на

території України» від 15 лютого 2012 року № 150, іноземці та особи без громадянства, які на законній підставі прибули в Україну, можуть тимчасово перебувати на її території не більше як 90 днів протягом 180 днів з дати першого в'їзду з Держав безвізового порядку в'їзду, якщо інший строк не визначено Міжнародними договорами України.

Згідно вимог ч. З ст. 29 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» іноземці або особи без громадянства, прийняті відповідно до міжнародного договору про реадмісію, які не мають законних підстав для перебування на території України, підлягають примусовому видворенню у разі, якщо між Україною і країною громадянської належності чи країною попереднього постійного проживання таких іноземців або осіб без громадянства відсутній договір про реадмісію.

Факт незаконного перебування позивача на території України підтверджується матеріалами справи .

Примусове видворення (повернення) не застосовується до іноземців та осіб без громадянства, на яких поширюється дія Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту».

Судом встановлено, що відповідач не відноситься до осіб, яким надано статус біженця і не є особою, яка потребує додаткового захисту.

Таким чином, дослідивши всі матеріали справи, суд дійшов висновку, що оскільки позивач, зважаючи на відсутність документів на право перебування на території України, відсутність у нього бажання звернутися до ДМС з заявою про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, перебув на території України незаконно , позовні вимоги щодо визнання противоправним та скасування рішення відповідача про примусове повернення з України задоволенню не підлягають.

Посилання позивача на порушення його права на приватне і сімейне життя, суд не може прийняти як підставу для задоволення позову, бо : по-перше, суд погоджується з доводами відповідача про те, що по-батькові позивача у свідоцтві про шлюб та в паспорті не збігаються, ( тобто юридичний факт одруження з громадянкою України не доведений) а по-друге, позивач не надав органу міграційної служби всіх необхідних документів для вирішення питання щодо тимчасового проживання на території України.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 9,10,11,12, 159-162,183-7, КАС України, ст. 30 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», Постанови Кабінету Міністрів України № 150 від 15.02.2012 року «Порядку продовження строку перебування та продовження або скорочення строку тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства на території України» суд,

п о с т а н о в и в:

В адміністративному позові ОСОБА_1 про визнання противоправним та скасувати рішення № 9 від 26 квітня 2016 року Якимівського районного сектору управління державної міграційної служби України в Запорізькій області про примусове повернення з України іноземця - громадянина Росії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 - відмовити

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Якимівський районний суд Запорізької області. Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом 10 днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої ст. 160 цього кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови

Суддя: