Справа № 810/1786/16
Суддя: Бєлова Л.В.
Дата ухвалення: 2016-10-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 810/1786/16 Головуючий у 1-й інстанції: Горобцова Я.В. Суддя-доповідач: Бєлова Л.В.
У Х В А Л А

Іменем України

26 жовтня 2016 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого: Бєлової Л.В.

суддів: Желтобрюх І.Л.,

Мамчура Я.С.

за участю секретаря судового засідання: Строй Ю.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Києві апеляційну скаргу відповідача - Головного управління Національної поліції в Київській області на постанову Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_3 до Головного управління Національної поліції в Київській області, Броварського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області, Атестаційної комісії Головного управління Головного управління Національної поліції у Київській області про визнання незаконним та скасування наказу, поновлення на роботі, зобов'язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

У травні 2016 року позивач, ОСОБА_3, звернувся до суду першої інстанції з адміністративним позовом у якому просив:

- визнати протиправним та скасувати рішення Атестаційної комісії №1 Головного управління Національної поліції в Київської області, оформлене протоколом ОП№15.00002152.0013680 від 22 січня 2016 року, яким позивача визнано таким, що займаній посаді не відповідає і підлягає звільненню зі служби поліції через службову невідповідність;

- визнати протиправним та скасувати Наказ №202 о/с від 04 травня 2016 року «По особовому складу» Головного управління Національної поліції в Київській області у частині звільнення підполковника поліції ОСОБА_3 (М-244107), заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції зі служби в поліції у запас Збройних сил (з поставкою на військовий облік) статтею 77 п. 1 пп. 5 Закону України «Про Національну поліцію» (через службову невідповідність);

- поновити позивача на посаді заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції;

- зобов'язати Головне управління Національної поліції в Київській області допустити позивача до виконання службових обов'язків заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції з моменту поновлення на роботі (службі в поліції);

- стягнути з Головного управління Національної поліції в Київській області на користь позивача грошову компенсацію у розмірі середнього заробітку за час вимушеного прогулу починаючи з 04 травня 2016 року по дату поновлення на роботі на посаді заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції;

- допустити негайне виконання постанови в частині поновлення на посаді (на службі в поліції) та присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у межах суми стягнення за один місяць.

Постановою Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року адміністративний позов задоволено частково:

- визнано протиправним та скасовано рішення Атестаційної комісії №1 Головного управління Національної поліції в Київської області, оформлене протоколом ОП№15.00002152.0013680 від 22 січня 2016 року, яким позивача визнано таким, що займаній посаді не відповідає і підлягає звільненню зі служби поліції через службову невідповідність;

- визнано протиправним та скасовано Наказ №202 о/с від 04 травня 2016 року «По особовому складу» Головного управління Національної поліції в Київській області у частині звільнення підполковника поліції ОСОБА_3 (М-244107), заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції зі служби в поліції у запас Збройних сил (з поставкою на військовий облік) статтею 77 п. 1 пп. 5 Закону України «Про Національну поліцію» (через службову невідповідність);

- поновлено позивача на посаді заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції;

- стягнено з Головного управління Національної поліції в Київській області на користь позивача грошове забезпечення за час вимушеного прогулу за період з 05 травня 2016 року по 22 серпня 2016 року у розмірі 26 776 грн. 53 коп.

- у задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.

Постанову Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року допущено до негайного виконання у частині поновлення позивача на посаді та стягнення грошового забезпечення за час вимушеного прогулу в межах одного місяця.

Не погоджуючись із вказаною постановою суду першої інстанції, позивачем подано апеляційну скаргу, в якій апелянт просить скасувати постанову Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року та прийняти нову, якою у задоволенні адміністративного позову - відмовити. Апелянт мотивує свої вимоги тим, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права.

Заслухавши в судовому засіданні суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає скаргу без задоволення, а ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи, з 16 серпня 1999 року позивач проходив службу в органах внутрішніх справ України.

07 листопада 2015 року наказом Головного управління Національної поліції в Київській області «По особовому складу» №1 о/с позивача призначено на посаду заступника начальника відділу поліції - начальника відділу кримінальної поліції Броварського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Київській області та присвоєно спеціальне звання підполковника поліції.

23 Листопада 2015 року Головним управлінням Національної поліції в Київській області прийнято наказ № 16 про проведення атестування поліцейських Головного управління Національної поліції в Київській області та створення атестаційних комісій згідно з додатками 1-4 до наказу.

22 січня 2016 року Атестаційною комісією № 1 Головного управління Національної поліції в Київській області за результатами розгляду матеріалів, проведеної співбесіди та обговорення прийнято рішення, оформлене протоколом ОП№15.00002152.0013680, про невідповідність позивача займаній посаді, і рекомендовано звільнити зі служби в поліції через службову невідповідність.

Не погоджуючись з висновками Атестаційної комісії, викладеними у протоколі ОП№15.00002152.0013680 від 22 січня 2016 року, позивач оскаржив таке рішення до Апеляційної атестаційної комісії північного регіону.

Згідно з протоколом засідання Апеляційної атестаційної комісії північного регіону №05/056-1 від 05 лютого 2016 року скаржником не набрано 60 і більше балів за професійний тест та тест на загальні здібності та навички - подана скарга не підлягає розгляду.

04 травня 2016 року наказом Головного управління Національної поліції в Київській області №202 о/с відповідно до пп. 5 п. 1 ст. 77 Закону України «Про Національну поліцію» (через службову невідповідність) позивача звільнено зі служби в поліції у запас Збройних сил України (з постановкою на військовий облік).

Не погоджуючись з висновками Атестаційної комісії щодо службової невідповідності та вважаючи протиправним наказ про звільнення, позивач звернувся до суду першої інстанції з адміністративним позовом.

Відповідно до ч.1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Даючи правову оцінку вищевикладеним фактичним обставинам справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що суд першої інстанції вірно виходив з наступного.

Відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з ст. 47 Закону України «Про Національну поліцію» призначення на посади поліцейських здійснюють посадові особи органів (закладів, установ) поліції відповідно до номенклатури посад, яку затверджує Міністерство внутрішніх справ України. У разі проведення конкурсу для визначення кандидата для призначення на відповідну посаду призначення на посади поліцейських здійснюють посадові особи органів (закладів, установ) поліції згідно з номенклатурою посад, яку затверджує Міністерство внутрішніх справ України, та відповідно до результатів конкурсу.

Відповідно до п. 9 Розділу XI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про Національну поліцію» працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції.

Відповідно до п. 12 Розділу XI "Прикінцеві та перехідні положення" зазначеного Закону працівникам міліції, які у визначеному цим Законом порядку прийняті на службу до поліції, наказами про призначення на відповідні посади одночасно присвоюються відповідні спеціальні звання поліції відповідно до наведеної у цьому пункті схеми співвідношення спеціальних звань.

07 листопада 2015 року наказом Головного управління Національної поліції в Київській області №1 о/с відповідно до п. 9, 12 Розділу ХІ Закону України «Про Національну поліцію» у порядку переатестування позивача призначено заступником начальника відділу поліції - начальником відділу кримінальної поліції з присвоєнням спеціального звання підполковника поліції - на підставі особистої заяви від 07 листопада 2015 року.

Наказ Головного управління Національної поліції в Київській області від 07 листопада 2015 року № 1 о/с не містить будь-яких застережень про тимчасовість призначення позивача на посаду в поліції, тому доводи скаржника з приводу того, що позивача було призначено виключно до тимчасового штату, колегія суддів відхиляє.

Аналіз п. 9 Розділу XI Закону України «Про Національну поліцію» дає підстави для висновку про те, що видання наказу про призначення є самостійною і достатньою підставою для призначення колишніх працівників міліції на посади, створені в структурі Національної поліції.

Так, процедура «пере атестування» колишніх працівників міліції на предмет відповідності посаді, як умови прийняття до служби в поліції, чи продовження подальшої служби в Національній поліції, Законом України «Про Національну поліцію» не передбачена.

Натомість, згідно з ч.1, 2 ст. 57 Закону України «Про Національну поліцію» атестування поліцейських проводиться з метою оцінки їхніх ділових, професійних, особистих якостей, освітнього та кваліфікаційного рівнів, фізичної підготовки на підставі глибокого і всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри.

Атестування поліцейських проводиться:

1) при призначенні на вищу посаду, якщо заміщення цієї посади здійснюється без проведення конкурсу;

2) для вирішення питання про переміщення на нижчу посаду через службову невідповідність;

3) для вирішення питання про звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Так, у ч. 1 ст. 57 Закону України «Про Національну поліцію» закріплено мету проведення атестування поліцейських, а у ч. 2 ст. 57 Закону України «Про Національну поліцію» встановлено вичерпний перелік підстав для проведення атестування - проведення атестування поліцейських з інших підстав, ніж зазначені у частині 2 ст. 57 Закону України «Про Національну поліцію» чинним законодавством України не передбачено.

Кожна з підстав, закріплених у ч. 2 ст. 57 Закону України «Про Національну поліцію» повинна бути пов'язана з певними передумовами, зокрема, атестування, яке призначається для вирішення питання про звільнення зі служби у поліції через службову невідповідність - обумовлюється існуванням реальних підстав до звільнення (неналежне виконання службових обов'язків, порушення установленого чинним законодавством порядку і правил несення служби тощо).

Отже, атестація працівника одразу ж після прийняття його на роботу (у тому числі на службу до поліції), безвідносно до вирішення питань проходження служби (призначення поліцейського на вищу посаду або переведення на нижчу посаду) або дисциплінарного провадження (вирішення питання про звільнення зі служби через службову невідповідність) не відповідає вимогам Закону України «Про Національну поліцію».

Наказ Головного управління Національної поліції в Київській області від 23 листопада 2015 року №16 «Про проведення атестування та створення атестаційний комісій» не містить посилань на конкретні підстави для атестування поліцейських, визначені ч. 2 ст. 57 Закону України «Про Національну поліцію».

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що позивача було включено до списку поліцейських, які підлягають атестуванню, за відсутності для цього визначених законом підстав.

Згідно з п. 16 Розділу IV Інструкції про порядок проведення атестування поліцейських, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 17 листопада 2015 року № 1465 (далі - Інструкція) атестаційні комісії при прийнятті рішень стосовно поліцейського повинні враховувати такі критерії: 1) повноту виконання функціональних обов'язків (посадових інструкцій); 2) показники службової діяльності; 3) рівень теоретичних знань та професійних якостей; 4) оцінки з професійної і фізичної підготовки; 5) наявність заохочень; 6) наявність дисциплінарних стягнень; 7) результати тестування; 8) результати тестування на поліграфі (у разі проходження).

Відповідно до п.20 Інструкції усі рішення атестаційної комісії оформлюються протоколом. У протоколі зазначаються дата і місце прийняття рішення, склад комісії, питання, що розглядалися, та прийняте рішення.

Згідно з п. 15 розділу IV Інструкції атестаційні комісії на підставі всебічного розгляду всіх матеріалів, які були зібрані на поліцейського, під час проведення атестування шляхом відкритого голосування приймають один з таких висновків: 1) займаній посаді відповідає; 2) займаній посаді відповідає, заслуговує призначення на вищу посаду; 3) займаній посаді не відповідає, підлягає переміщенню на нижчу посаду через службову невідповідність; 4) займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність.

Натомість, рішення (висновок) Атестаційної комісії №1 Головного управління Національної поліції України в Київській області щодо невідповідності позивача займаній посаді та звільнення його зі служби в поліції через службову невідповідність, прийняте без врахування професійних якостей, освітнього та кваліфікаційного рівнів, фізичної підготовки та не підтверджується належними доказами.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі Головного управління Національної поліції в Київській області, ґрунтуються на тому, що суд першої інстанції підмінив уповноважений орган Національної поліції та провів повторну атестацію позивача, втрутившись у дискреційні повноваження відповідача.

Колегія суддів апеляційної інстанції не бере до увагу зазначені доводи Головного управління Національної поліції у Київській області з огляду на таке.

Відповідно до абз. 3 п. 10.3 постанови Пленуму Вищого адміністративного суду України №7 від 20 травня 2013 року суд може ухвалити постанову про зобов'язання відповідача прийняти рішення певного змісту, за винятком випадків, коли суб'єкт владних повноважень під час адміністративних процедур відповідно до закону приймає рішення на основі адміністративного розсуду.

Тобто втручання у дискреційні повноваження може мати місце лише тоді, коли суд ухвалив постанову про зобов'язання відповідача прийняти рішення певного змісту.

У резолютивній частині постанови Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року відсутні вимоги до відповідача щодо зобов'язання прийняти рішення певного змісту.

Натомість, відповідно до ч. 3 ст. 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Враховуючи викладене, з'ясувавши та перевіривши всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінивши докази, що мають юридичне значення, враховуючи вимоги законодавства України та судову практику, колегія суддів дійшла висновку наявності підстав для залишення апеляційної скарги без задоволення, а постанову суду першої інстанції - без змін.

Приписами ст. 159 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, яке ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

Відповідно до статті 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального та процесуального права.

Колегія суддів приходить до висновку, що постанова суду першої інстанції ухвалена з дотриманням норм процесуального та матеріального права, доводи апеляційної скарги не спростовують висновки суду першої інстанції, у зв'язку з чим підстав для скасування постанови суду першої інстанції не вбачається.

На підставі викладеного, враховуючи, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, керуючись ст. ст. 160, 198, 200, 205, 206 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційний суд

У Х В А Л И В:

Апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції в Київській області на постанову Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року - залишити без задоволення.

Постанову Київського окружного адміністративного суду від 22 серпня 2016 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення набирає та може бути оскаржена протягом двадцяти днів, відповідно до вимог ст. 212 КАС України, шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст ухвали виготовлено 26.10.2016

Головуючий суддя Л.В.Бєлова

Судді І.Л. Желтобрюх,

Я.С. Мамчур

Головуючий суддя Бєлова Л.В.

Судді: Мамчур Я.С

Желтобрюх І.Л.