Справа № 822/1523/16
Суддя: Совгира Д. І.
Дата ухвалення: 2016-10-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 822/1523/16

Головуючий у 1-й інстанції: Майстер П.М.

Суддя-доповідач: ОСОБА_1

18 жовтня 2016 року

м. Вінниця

Вінницький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді: Совгири Д. І.

суддів: Білоуса О.В. Курка О. П. ,

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2 на постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 15 вересня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Головного управління Державної фіскальної служби у Хмельницькій області про визнання протиправними, скасування висновку і наказу та поновлення на посаді,

В С Т А Н О В И В :

Позивач звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління Державної фіскальної служби у Хмельницькій області про визнання протиправними, скасування висновку і наказу та поновлення на посаді.

Постановою Хмельницького окружного адміністративного суду від 15 вересня 2016 року у задоволені адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з даною постановою суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

У звязку з неприбуттям жодної з осіб, які беруть участь у справі в судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження, відповідно до пункту 2 частини 1 статті 197 КАС України.

Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що ОСОБА_2 працював в органах податкової міліції ДФС у Хмельницькій області з 30.09.2013 року по 31.05.2016 року.

Зокрема, на підставі рапорту позивача, начальник Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_3 наказом від 30.09.2013 року №226-о "Про призначення співробітників податкової міліції", призначив лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2 на посаду оперуповноваженого відділу організації викриття економічних злочинів оперативного управління Державної податкової інспекції у м. Хмельницькому Головного управління Міндоходів у Хмельницькій області.

Наказом в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_4 від 07.04.2016 року №162 "Про результати роботи підрозділів податкової міліції оперативного управління ГУ ДФС у Хмельницькій області у січні-грудні 2015 року", керівництву оперативного управління ГУ ДФС у Хмельницькій області наказано заслухати на атестаційній комісії оперативного управління ГУ ДФС у Хмельницькій області оперуповноваженого відділу організації викриття економічних злочинів оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому ГУ ДФС в області лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2 щодо низької виконавської та службової дисципліни, відсутності результатів в оперативно - службовій діяльності, неодноразовому притягненню до дисциплінарної відповідальності за період проходження служби в органах податкової міліції.

За результатами заслуховування на підставі норм Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ України, затвердженого Законом України від 22 лютого 2006 року №3460-IV, вирішити питання щодо доцільності подальшого проходження служби в органах податкової міліції ГУ ДФС у Хмельницькій області оперуповноваженим відділу організації викриття економічних злочинів оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому ГУ ДФС в області лейтенантом податкової міліції ОСОБА_2

Підстава: рішення підсумкової наради оперативного управління, слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Хмельницькій області та оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому від 23.02.2016, висновок службового розслідування оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому ГУ ДФС у Хмельницькій області від 22.03.2016, пояснення ОСОБА_2 від 14.03.2016, подання оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому ГУ ДФС у Хмельницькій області від 01.04.2016.

Наказом в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_4 від 21.04.2016 року №196 "Про атестаційну комісію по роботі з працівниками податкової міліції Головного управління ДФС в області" затверджено персональний склад атестаційної комісії по роботі з працівниками податкової міліції Головного управління ДФС в області: голова комісії - підполковник податкової міліції ОСОБА_5 - в.о. першого заступника начальника Головного управління ДФС в області; заступник голови комісії - ОСОБА_6 - начальник відділу персоналу Головного управління ДФС в області; члени комісії: майор податкової міліції ОСОБА_7 - начальник слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС в області, підполковник податкової міліції ОСОБА_8 - начальник відділу внутрішньої безпеки Головного управління ДФС в області, майор податкової міліції ОСОБА_9 - заступник начальника відділу внутрішньої безпеки Головного управління ДФС в області; секретар комісії підполковник податкової міліції ОСОБА_10 - старший інспектор з ОД відділу персоналу Головного управління ДФС в області.

В подальшому, наказом в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_4 від 22.04.2016 року №109-о "Про проведення засідань атестаційної комісії по роботі з особовим складом податкової міліції", у зв'язку з організаційно - штатними змінами в підрозділах податкової міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області та у відповідності до розділу 5 Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29.07.1991р. №114 та п.16.3 Положення про атестаційну комісію по роботі з працівниками податкової міліції Державної фіскальної служби затвердженого наказом ДФС України від 18.01.2016р. №44, наказано у період з 27.04.2016р. по 29.04.2016р. провести позачергове атестування для всього особового складу підрозділів податкової міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області.

31.05.2016 року атестаційна комісія по роботі з особовим складом податкової міліції, розглянувши атестаційний лист на лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2, прийняла рішення про невідповідність його займаній посаді, та звільнення з органів податкової міліції.

На підставі рішення атестаційної комісії в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_4 наказом №142-о від 31.05.2016 року "Про звільнення ОСОБА_2С." звільнив лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2, оперуповноваженого відділу організації викриття економічних злочинів оперативного управління Державної податкової інспекції у м. Хмельницькому Головного управління ДФС у Хмельницькій області з органів податковій міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області в запас Збройних Сил України (із постановкою на військовий облік) за пп. "д" п.64 Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29.07.1991р. №114 (через службову невідповідність).

Не погодившись з рішенням атестаційної комісії та наказом про звільнення, позивач звернувся в суд з позовом.

Відповідно до ст. 348 Податкового кодексу України, податкова міліція складається із спеціальних підрозділів по боротьбі з податковими правопорушеннями, що діють у складі відповідних контролюючих органів, і здійснює контроль за додержанням податкового законодавства, виконує оперативно-розшукову, кримінально-процесуальну та охоронну функції.

Посадова чи службова особа податкової міліції у межах повноважень, наданих цим Кодексом та іншими законами, несе за свої протиправні дії або бездіяльність дисциплінарну відповідальність згідно із Дисциплінарним статутом органів внутрішніх справ або іншу передбачену законом відповідальність (п. 354.1 ст. 354 ПК України).

Посадова чи службова особа податкової міліції, яка порушила вимоги закону або неналежно виконує свої обов'язки, несе відповідальність у встановленому законом порядку (п. 354.4 ст. 354 ПК України).

Відповідно до статті 3 Кодексу законів про працю України законодавство про працю регулює трудові відносини працівників усіх підприємств, установ, організацій незалежно від форм власності, виду діяльності і галузевої належності, а також осіб, які працюють за трудовим договором з фізичними особами.

Статтею 353 ПК України визначено, що особи начальницького і рядового складу податкової міліції проходять службу у порядку, встановленому законодавством для осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ.

Таким чином, питання проходження служби особами рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, звільненням із неї, права і обов'язки таких осіб визначені та урегульовані спеціальним законодавством, зокрема Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів Української PCP від 29 липня 1991 року № 114 (далі - Положення № 114).

За загальним правилом пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, якщо нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це йдеться у спеціальному законі.

Відповідно до підпункту «д» пункту 64 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів Української PCP від 29 липня 1991 року № 114, особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) через службову невідповідність.

Як встановлено, у зв'язку з організаційно - штатними змінами в підрозділах податкової міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області, в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_4 прийнято наказ від 22.04.2016 року №109-о "Про проведення засідань атестаційної комісії по роботі з особовим складом податкової міліції".

В атестаційному листі складеному 25.04.2016 року заступником начальника - начальником відділу організації викриття економічних злочинів ОУ ДПІ у м. Хмельницькому ГУ ДФС у Хмельницькій області майором податкової міліції ОСОБА_11 на лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2 за період з 26.09.2013 року по 25.04.2016 року зазначено, що лейтенант податкової міліції ОСОБА_2 за період проходження служби в органах податкової міліції на займаній посаді зарекомендував себе з негативної сторони. До виконання службових обов'язків відноситься поверхнево. Результати роботи в напрямку виявлення злочинів та правопорушень в сфері оподаткування та бюджетній сфері відсутні. Неодноразово притягувався до дисциплінарної відповідальності. Висновок безпосереднього начальника (керівника) - займаній посаді не відповідає.

Із змістом атестаційного листа ОСОБА_2 ознайомлений 31.05.2016 року, про що свідчить його запис "не погоджуюсь" та підпис.

У розділі II атестаційного листа (висновок старшого начальника (керівника)), зазначено, що ОСОБА_2С займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню з органів податкової міліції. У розділі ІІІ (результати атестування) - підлягає звільненню з податкової міліції через службову невідповідність.

Встановлено, що наказом ГУ Міндоходів у Хмельницькій області від 31.07.14 № 648 лейтенанту податкової міліції ОСОБА_2 за порушення вимог Інструкції по організації чергувань добового наряду оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому оголошено догану, підстава: висновок службової перевірки від 07.07.14 та пояснення ОСОБА_2 від 07.07.14.; наказом ГУ Міндоходів у Хмельницькій області від 19.09.14 №770 «Про накладення дисциплінарних стягнень», ОСОБА_2 за порушення норм ст.1 та п.1 ч.1 ст.7 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність», вимог п.1.7.1 відомчої інструкції, п.п 2.2 та 2.4 Посадової інструкції оголошено догану, підстава висновок службового розслідування та пояснення ОСОБА_2; наказом ГУ Міндоходів у Хмельницькій області від 30.12.14 №1043 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності», відповідно до п.1.2 ОСОБА_2 за неналежне виконання своїх посадових обов'язків, порушень п.2.5 Посадової інструкції та вимог ст.41 КПК України під час виконання слідчих дій у кримінальному провадженні ОСОБА_2 оголошено зауваження, підстава письмове доручення заступника прокурора області, висновок службового розслідування; наказ ГУ ДФС у Хмельницькій області від 26.06.15 № 294 «Про результати складання заліків по професійній підготовці підрозділів податкової міліції за 2014 - 2015 навчальний рік», де вказано, що під час здачі заліків по професійній підготовці показано незадовільний рівень знань: п.1 оперативне управління ДПІ у м. Хмельницькому лейтенант податкової міліції ОСОБА_2; наказом ГУ ДФС у Хмельницькій області від 14.07.15 №319 «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності ОСОБА_2С.», за порушення службової дисципліни, вимог Регламенту ДПІ у м. Хмельницькому на підставі п.3 ст. 12 Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ України - ОСОБА_2 оголошено догану, підстава: висновок службового розслідування, пояснення ОСОБА_2, подання оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому; наказом ГУ ДФС у Хмельницькій області від 13.11.15 №494, відповідно до пп.1.1 п.1 оперуповноваженому відділу організації викриття економічних злочинів ОУ ДПІ у м. Хмельницькому лейтенанту податкової міліції ОСОБА_2 за неналежне виконання посадових обов'язків в січні-вересні 2015 року, передбачених Посадовою інструкцією оголошено попередження про неповну посадову відповідність, підстава: рішення підсумкової наради ОУ та слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Хмельницькій області, висновок службового розслідування, подання оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому, пояснення ОСОБА_2.

Судом враховано, що вказані догани оголошені ОСОБА_2 ним не оскаржені, а тому є діючими.

В службовій характеристиці на ОСОБА_2 складеній в.о. першого заступника начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області підполковником податкової міліції ОСОБА_5 зазначено, що за період проходження служби в органах податкової міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_2 зарекомендував себе з негативної сторони. До виконання посадових обовязків відносився неналежно. Результати роботи в напрямку виявлення злочинів в сфері оподаткування та бюджетній сфері за період проходження служби відсутні. Виконавська дисципліна знаходилася на вкрай низькому рівні. Незважаючи на те, що з боку керівництва неодноразово вказувалося на наявні недоліки в роботі, ОСОБА_2 не зроблено відповідних висновків щодо виправлення становища. Результати службової діяльності ОСОБА_2, в період 2014-2015 р.р. та 2015-2016 р.р. атестаційними комісіями визнані незадовільними та такими, що не відповідають займаним посадам. Крім того, ОСОБА_2 у вказані періоди, неодноразово притягувався до дисциплінарної відповідальності. У звязку з притягненням до дисциплінарної відповідальності затримувалося присвоєння чергового спеціального звання.

Як вбачається із витягу Протоколу №6 від 31.05.2016 року засідання атестаційної комісії по питанню проведення позачергового атестування працівників оперативного управління ДПІ у м. Хмельницькому Головного управління ДФС у Хмельницькій області, зокрема лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2, головою атестаційної комісії наголошено на наявності діючих дисциплінарних стягнень, відсутності практичних показників в роботі, напрацювань, перспектив в службовій діяльності в 2015 - 2016 роках, що свідчить про недоцільність подальшого перебування на службі в підрозділах податкової міліції лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2

Також в судовому засіданні суді першої інстанції допитано свідка ОСОБА_10 - секретаря комісії по роботі з особовим складом податкової міліції, підполковника податкової міліції старшого інспектора з ОД відділу персоналу Головного управління ДФС в області. ОСОБА_10 зазначив, що ОСОБА_2 неодноразово притягувався до дисциплінарної відповідальності, у звязку з чим затримувалося присвоєння чергового спеціального звання, та вказав на наявні діючі дисциплінарні стягнення щодо нього, тому комісією було порушено клопотати перед в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області про звільнення лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2 з займаної посади та органів податкової міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області через службову невідповідність.

За приписами п. 23 Положення № 114, особи рядового і начальницького складу несуть дисциплінарну, адміністративну, матеріальну та кримінальну відповідальність згідно з законодавством.

Сутність службової дисципліни, обов'язки осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ України стосовно її дотримання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, порядок і права начальників щодо їх застосування, а також порядок оскарження дисциплінарних стягнень визначені Законом України від 22.02.2006 р. № 3460-ІV "Про Дисциплінарний статут органів внутрішніх справ України".

Згідно зі ст. 1 Закону України № 3460-ІV, службова дисципліна - це дотримання особами рядового начальницького складу Конституції і законів України, актів Президента України і Кабінету Міністрів України, наказів та інших нормативно-правових актів Міністерства внутрішніх справ України, підпорядкованих йому органів і підрозділів та Присяги працівника органів внутрішніх справ України. Службова дисципліна в органах внутрішніх справ досягається, зокрема, забезпеченням гласності та об'єктивності під час проведення оцінки результатів службової діяльності, дотриманням законності і статутного порядку, належним виконанням умов контракту про проходження служби.

Відповідно до ст. 7 Закону України № 3460-ІV, службова дисципліна базується на високій свідомості та зобов'язує кожну особу рядового і начальницького складу, у тому числі, дотримуватися законодавства, неухильно виконувати вимоги Присяги працівника органів внутрішніх справ і України, статутів і наказів начальників. У разі виявлення порушень законодавства, зловживань чи інших правопорушень у службовій діяльності особа рядового або начальницького складу повинна вжити заходів щодо припинення цих порушень та доповісти про це безпосередньому або старшому прямому начальникові.

Положення ст. 2 Закону України № 3460-ІV встановлюють, що дисциплінарним проступком визнається невиконання чи неналежне виконання особою рядового або начальницького складу службової дисципліни.

За вчинення дисциплінарних проступків особи рядового і начальницького складу несуть дисциплінарну відповідальність згідно з цим Статутом (ст. 5 ЗУ № 3460-ІV).

Види дисциплінарних стягнень, які можуть бути накладені на осіб рядового начальницького складу органів внутрішніх справ за порушення службової дисципліни передбачені в ст. 12 Закону України № 3460-ІV, серед яких зазначено такий вид дисциплінарного стягнення як звільнення.

Таким чином, атестаційна комісія по роботі з особовим складом податкової міліції, розглянувши атестаційний лист на лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2, 31.05.2016 року прийняла рішення про невідповідність його займаній посаді, та підлягає звільненню з органів податкової міліції.

Отже, на підставі рішення атестаційної комісії в.о. начальника Головного управління ДФС у Хмельницькій області ОСОБА_4 наказом №142-о від 31.05.2016 року "Про звільнення ОСОБА_2С.", звільнив лейтенанта податкової міліції ОСОБА_2, оперуповноваженого відділу організації викриття економічних злочинів оперативного управління Державної податкової інспекції у м. Хмельницькому Головного управління ДФС у Хмельницькій області з органів податковій міліції Головного управління ДФС у Хмельницькій області в запас Збройних Сил України (із постановкою на військовий облік) за пп. "д" п.64 Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29.07.1991р. №114 (через службову невідповідність).

Підстави для визнання зазначеного наказу протиправним не встановлено. Надані відповідачем докази, на думку суду, є належними та допустимими в розумінні положень ст. 70 КАС України. В свою чергу, позивач, на виконання приписів ст. 71 ч. 1 КАС України, не надав таких доказів на підтвердження своїх позовних вимог.

Окрім того, суд зазначає, що правовідносини з проходження служби в органах податкової міліції унормовані спеціальними актами законодавства, у зв'язку з чим, підстави для поширення на спірні правовідносини дій норм Кодексу законів про працю України відсутні - трудовий договір між позивачем та органом доходів і зборів не укладався, а інших підстав для виникнення трудових правовідносин закон не передбачає.

У відповідності зі статтею 124 Конституції України, юрисдикція судів поширюється на всі правовідносини, що виникають у державі, водночас частиною 2 статті 19 Конституції України визначено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. ст. 11, 71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд згідно ст. 86 цього Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

На підставі викладеного вище, суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції, що в даному випадку відповідач, як суб'єкт владних повноважень, діяв на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Тому, враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає, що доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про порушення судом першої інстанції норм матеріального права, які призвели до неправильного вирішення справи, тобто прийнята постанова відповідає матеріалам справи та вимогам закону і підстав для її скасування не вбачається.

Відповідно до ст. 200 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті рішення суду з одних лише формальних підстав.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд

У Х В А Л И В :

апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення, а постанову Хмельницького окружного адміністративного суду від 15 вересня 2016 року - без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст. 212 КАС України.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_12 ОСОБА_13