Справа № 2а-7825/10/1370
Суддя: Ніколін Володимир Володимирович
Дата ухвалення: 2016-10-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 жовтня 2016 р. Справа № 876/4871/16

Колегія суддів Львівського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді Ніколіна В.В.,

суддів Гінди О.М., Качмара В.Я.,

участю секретаря Лемцьо І.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 01.06.2016 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Служби Безпеки України, Управління Служби Безпеки України у Львівській області про визнання протиправними та скасування наказів, поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИЛА :

ОСОБА_1 02.09.2010 року звернувся в Львівський окружний адміністративний суд із позовною заявою до Служби безпеки України та Управління Служби безпеки України у Львівській області про: - визнання протиправними та скасування наказу СБУ від 07.08.2010 року № 1049 - ос та наказу Управління СБУ у Львівській області від 13.08.2010 року № 453 - ос; - зобов'язання Службу безпеки України поновити ОСОБА_1 на публічній службі в Службі безпеки України на посаді старшого оперуповноваженого Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області; - стягнення з Управління СБУ у Львівській області на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

В обґрунтування позовних вимог покликається на те, що приймаючи рішення про накладення на військовослужбовця дисциплінарного стягнення, відповідач не провів службового розслідування та атестації, проведення яких, на думку позивача є необхідною передумовою звільнення. Позивач вважає дії відповідачів протиправними, звільнення незаконним та безпідставним, оскільки необхідною умовою накладення на військовослужбовця дисциплінарного стягнення є наявність підстав, передбачених Законом України Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України та Положенням про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ. Позивач стверджує, що бездоганно виконував свої службові обов'язки, доказом чого, на думку позивача, є підвищення його по службі наприкінці 2008 року, а також те, що протягом усього часу проходження служби в органах СБУ не порушував, ні службову дисципліну, ні громадський порядок. Вважає, що для притягнення його до дисциплінарної відповідальності та подальшого звільнення не було жодних підстав.

Оскаржуваною постановою Львівського окружного адміністративного суду від 01.06.2016 року - в задоволенні позову - відмовлено.

У поданій апеляційній скарзі позивач просить зазначену постанову скасувати та прийняти нову, якою задоволити позовні вимоги в повному обсязі, покликаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права. В апеляційній скарзі покликається на те, що оскільки необхідною умовою накладення на військовослужбовця дисциплінарного стягнення є наявність підстав, передбачених Законом України Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України та Положенням про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ. Позивач стверджує, що бездоганно виконував свої службові обов'язки, доказом чого, на думку позивача, є підвищення його по службі наприкінці 2008 року, а також те, що протягом усього часу проходження служби в органах СБУ не порушував, ні службову дисципліну, ні громадський порядок. Вважає, що для притягнення його до дисциплінарної відповідальності та подальшого звільнення не було жодних підстав.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги у їх сукупності, колегія суддів приходить до переконання, що подана скарга не підлягає задоволенню з наступних мотивів.

Відмовляючи в позові суд першої інстанції виходив з того, що в силу вимог п. п. 7.9, 7.5, 7.15 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ, затвердженої Наказом СБУ від 14.10.2008р. № 772 Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, наказ про накладення на військовослужбовців дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, виданий посадовими особами у межах дисциплінарних повноважень, є підставою для оформлення документів, необхідних для видання наказу по особовому складу про таке звільнення. Підстави для звільнення з військової служби визначені ст. 26 ЗУ Про військовий обов'язок і військову службу, серед яких і через службову невідповідність, у порядку передбаченому положеннями про проходження військової служби. В силу вимог абз. 2 п. 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007р. № 1262/2007, звільнення військовослужбовців СБУ з військової служби здійснюється за підставами, передбаченими п. п. 62, 63 цього Положення, серед яких і через службову невідповідність. Перевіривши оскаржувані позивачем накази Служби безпеки України від 07.08.2010 року № 1049 ОС та Управління Служби безпеки України у Львівській області від 13.08.2010 року № 453 ОС, суд вважає, що такі прийняті з дотриманням вимог Закону України Про службу безпеки України, Закону України Про військовий обов'язок і військову службу, Дисциплінарного статуту Збройних Сил України і Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, та передбачених статтею 2 Кодексу адміністративного судочинства України принципів.

Такі висновки суду першої інстанції, на думку колегії суддів, відповідають нормам матеріального права.

Порядок прийняття громадян на військову службу, її проходження та звільнення з військової служби, сутність військової дисципліни, обов'язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень регламентуються Законом України Про службу безпеки України, Законом України Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України від 24.03.1999р. № 551-ХІУ, Законом України Про військовий обов'язок і військову службу, Указом Президента України Про положення про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців з наступними змінами та доповненнями, Наказом СБУ від 14.10.2008р. № 772 Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України. Сутність військової дисципліни, обов'язки військовослужбовців щодо її додержання, види заохочень та дисциплінарних стягнень, права командирів щодо їх застосування визначає Дисциплінарний статут Збройних Сил України, дія якого поширюється на Службу безпеки України. Усі військовослужбовці Збройних Сил України, незалежно від своїх військових звань, службового становища та заслуг повинні неухильно керуватися вимогами цього Статуту. 04 серпня 1997 року позивач був зарахований на військову службу в Управління СБУ у Львівській області, згідно наказу Управління СБУ у Львівській області від 04.08.1997 року № 127 ос. З жовтня 2008 року позивач працював на посаді старшого оперуповноваженого Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області у званні майора. 14 вересня 2009 року заступником начальника Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області ОСОБА_1 за невиконання вказівки щодо усунення недоліків із провадження оперативно розшукової справи, оголошено догану, а 16 вересня 2009 року заступником начальника Управління СБУ у Львівській області за порушення вимог наказу СБУ № 080 1993 року оголошено сувору догану.

З наявного в матеріалах справи рапорту начальника Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області майора Леха Р.В. від 30 листопада 2009 року адресованого начальнику УСБУ у Львівській області генерал майору Артюхову Ю.Б., випливає, що майор ОСОБА_1 проходив військову службу в Дрогобицькому МВ УСБУ у Львівській області з 05.02.1998 року. За вказаний період характеризується негативно, неодноразово притягався до дисциплінарної відповідальності. В 2009 році на майора ОСОБА_1 за порушення військової дисципліни, зокрема невиконання планових заходів, було накладено дисциплінарне стягнення правами заступника начальника Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області - догана, а за порушення вимог таємного діловодства правами заступника начальника УСБУ у Львівській області - сувора догана.

Майор ОСОБА_1 відношення до виконання службових обов'язків не покращив; продовжував порушувати військову дисципліну, зокрема, ігноруючи письмові вказівки керівництва відділу стосовно здійснення оперативно службової діяльності та виконання заходів. Також в ході тематичної перевірки, проведеної інспекцією УСБУ у Львівській області в листопаді 2009 року в Дрогобицькому МВ УСБУ у Львівській області виявлено грубі порушення наказних вимог при виконанні позивачем своїх службових обов'язків, як оперативним працівником.

Пунктом 92 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України передбачено, якщо командир за тяжкістю вчиненого підлеглим правопорушення визнає надану йому дисциплінарну владу недостатньою для покарання військовослужбовця, він порушує клопотання про накладення стягнення на винну особу владою старшого командира.

На підставі вищевикладеного начальником Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області майором Лехом Р.В. зроблено висновок про те, що застосовані до ОСОБА_1 заходи впливу позитивного результату не дали та, як безпосередній командир позивача , у відповідності до вимог п. 87 та п. 92 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, надіслав рапорт начальнику УСБУ у Львівській області із аргументацією про накладення на вказаного співробітника стягнення правами начальника Управління СБУ у Львівській області (старшого командира) попередити про неповну службову відповідність за систематичне порушення військово-службової дисципліни, що полягає в ігноруванні вказівок і наказів безпосередніх начальників щодо виконання службових обов'язків та призвело до відсутності результатів у службовій діяльності на протязі тривалого періоду.

Наказом Управління СБУ у Львівській області від 03 грудня 2009 року № 275/ДСК за систематичні порушення військової дисципліни, невиконання вказівок керівництва, відсутність позитивних результатів в оперативно службовій діяльності протягом 2009 року майора ОСОБА_1 (А 015914), старшого оперуповноваженого Дрогобицького міського відділу, попереджено про неповну службову відповідність, а сам наказ оголошено керівному та оперативному складу Управління СБУ у Львівській області. 01 липня 2011 року начальником Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області підполковником Гаєвським О.В. заступнику УСБУ у Львівській області підполковнику Вальському О.О. направлено рапорт, з якого вбачається, що достатньо мотивованим є порушення клопотання перед Головою Служби безпеки України про накладення на старшого оперуповноваженого Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області майора ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення звільнення з військової служби за службовою невідповідністю. Мотивує його тим, що на виконання вказівки начальника УСБУ у Львівській області від 25.12.2009 року інспекцією Управління СБУ у Львівській області здійснено вивчення матеріалів оперативно розшукової справи, яка знаходилася в провадженні майора ОСОБА_1. В процесі перевірки з'ясовано, що заходи, передбачені планом оперативно розшукових заходів за цією справою більше восьми місяців повністю ігнорувалися та не виконувалися майором ОСОБА_1. За період з грудня 2009 року по 01.07.2010 року майор ОСОБА_1 не покращив свого ставлення до виконання службових обов'язків та не виконав плановий захід підрозділу. Зазначене відношення до виконання службових обов'язків впливає на оперативні результати в роботі протягом тривалого періоду.

Наказом Служби безпеки України від 15.07.2010 року № 943 ОС за неналежне виконання вимог ст. 11, 16 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. 4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, систематичне порушення військової дисципліни, а також наявності попереднього дисциплінарного стягнення ( 03 грудня 2009 року попередження про неповну службову відповідність), яке не відіграло своєї виховної ролі, відповідно до ст. 102 та п. ст. 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України на майора ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого Дрогобицького МВ УСБУ у Львівській області накладено дисциплінарне стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю.

Згідно довідки від 22.07.2010р. складеної підполковником Гаєвським О.В., в присутності співробітників підрозділу ст. лейтенанта Цибульського І.С. та лейтенанта Левицького М.В. майора ОСОБА_1 було ознайомлено з поданням на звільнення з військової служби в зв'язку із накладенням на нього дисциплінарного стягнення - "звільнення з військової служби за службовою невідповідністю" (Наказ СБУ № 943ОС від 15.07.2010 року). ОСОБА_1 від підпису відмовився, повідомивши, що з поданням не згідний.

Вказаний наказ оскаржувався позивачем, однак Ухвалою Львівського окружного адміністративного суду від 16.03.2016р. провадження у справі щодо визнання протиправним та скасування наказу Служби безпеки України від 15.07.2010 року № 943 ОС закрито. Відповідний наказ не скасований та є чинним.

На підставі наказу про накладення дисциплінарного стягнення та з метою його виконання відповідачами прийнято оскаржуваний наказ Служби безпеки України від 07.08.2010 року № 1049 ОС про звільнення позивача із служби на підставі п. 61 та п. 63 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України та оскаржуваний наказ Управління УСБУ у Львівській області від 13.08.2010 року № 453 ОС "По особовому складу" про виключення позивача із списків особового складу СБУ та звільнення у запас Збройних сил України.

В силу вимог п. п. 7.9, 7.5, 7.15 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями СБУ, затвердженої Наказом СБУ від 14.10.2008р. № 772 Про затвердження Інструкції про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, наказ про накладення на військовослужбовців дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, виданий посадовими особами у межах дисциплінарних повноважень, є підставою для оформлення документів, необхідних для видання наказу по особовому складу про таке звільнення. Підстави для звільнення з військової служби визначені ст. 26 ЗУ Про військовий обов'язок і військову службу, серед яких і через службову невідповідність, у порядку передбаченому положеннями про проходження військової служби.

На виконання Указу Президента України №1262 від 27.12.2007 р. Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженої Наказом СБУ №772 від 14.10.2008 року (далі - Наказ №772) регламентовано порядок звільнення військовослужбовців СБУ з військової служби. Відповідно до п.п. 7.5, 7.9 Наказу СБУ №772, наказ про накладення на військовослужбовців дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, виданий в межах дисциплінарних повноважень, є підставою для оформлення документів, необхідних для видання наказу по особовому складу про таке звільнення. Видання наказу по особовому складу щодо звільнення з військової служби військовослужбовців за службовою невідповідністю здійснюється на підставі наказу про накладення такого стягнення. На виконання вищевказаних правових норм, керівництвом СБУ видано Наказ №1049-ос про звільнення ОСОБА_1 із військової служби на підставі п.61 та п.63 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України. Водночас, відповідно до п.7.15 Наказу СБУ №772, виключення майора ОСОБА_1 зі списків особового складу регіонального органу безпеки проведено на підставі наказу Управління СБУ у Львівській області №453-ос від 13.08.2010 року.

Розділ V Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України № 1262/2007 (далі - Указ №1262), п.5.1 Наказу СБУ №772 визначають мету, підстави та порядок проведення атестування військовослужбовців СБУ. Зокрема, метою проведення атестування військовослужбовців являється забезпечення правильного добору, розстановки, виховання, вдосконалення підготовки військовослужбовців СБУ, об'єктивна та принципова оцінка їх професійної підготовки, ділових і моральних якостей, визначення відповідності займаним посадам та перспективи службового використання, створення резерву кандидатів для просування по службі та направлення на навчання. Водночас, п.п. г п. 51 зобов'язує при поданні до звільнення за підпунктом «е» пункту 62 (через службову невідповідність) чи підпунктом «е» пункту 63 цього Положення військовослужбовців, на яких накладено дисциплінарне стягнення - попередження про неповну службову відповідність, якщо вони протягом року не виправили свою поведінку зразковим виконанням військового обов'язку і стягнення не відіграло виховної ролі. Як слідує з вищенаведеного необхідними підставами для проведення атестування військовослужбовця є :

подання до звільнення з військової служби за підпунктами «е» пунктів 62 і 63 Положення;

попередньо накладене дисциплінарне стягнення - попередження про неповну службову відповідність;

- подальше неналежне виконання своїх функціональних обов'язків протягом року з моменту накладення дисциплінарного стягнення.

В даному випадку відсутні правові підстави для проведення атестування майора ОСОБА_1, оскільки його звільнення з військової служби за службовою невідповідністю - це дисциплінарне стягнення - накладено наказом СБУ №943-ос 15.07.2010 р. в порядку та згідно приписів Закону України «Про Дисциплінарний статут Збройних Сил України, за неналежне виконання обов'язків військової служби.

З огляду на викладене колегія суддів вважає, що вимоги позивача - ОСОБА_8 щодо визнання протиправними: наказу СБУ №1049-ос від 07.08.2010 р., наказу УСБУ у Львівській області №453-ос від 13.08.2010 р. не підлягають задоволенню, оскільки вказані накази прийняті посадовими особами органів СБУ за наявності належних правових підстав та у чіткій відповідності до вимог чинного законодавства щодо порядку проходження військової служби в органах СБУ, з метою забезпечення виконання накладеного наказом СБУ №943-ос - дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби у зв'язку із службовою невідповідністю.

В силу вимог абз. 2 п. 61 Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, затвердженого Указом Президента України від 27.12.2007р. № 1262/2007, звільнення військовослужбовців СБУ з військової служби здійснюється за підставами, передбаченими п. п. 62, 63 цього Положення, серед яких і через службову невідповідність.

Перевіривши оскаржувані позивачем накази Служби безпеки України від 07.08.2010 року № 1049 ОС та Управління Служби безпеки України у Львівській області від 13.08.2010 року № 453 ОС, суд вважає, що такі прийняті з дотриманням вимог Закону України Про службу безпеки України, Закону України Про військовий обов'язок і військову службу, Дисциплінарного статуту Збройних Сил України і Положення про проходження військової служби військовослужбовцями Служби безпеки України, та передбачених статтею 2 Кодексу адміністративного судочинства України принципів.

Таким чином, оскільки позивача звільнено із військової служби відповідно до вимог чинного законодавства, відсутні підстави для поновлення його на службі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

А тому висновки суду першої інстанції відповідають нормам матеріального та процесуального права.

На підставі наведеного колегія судів прийшла до висновку, що судом першої інстанції, при винесені оскаржуваної постанови вірно дано правову оцінку обставинам справі та ухвалено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, що згідно ст. 200 КАС України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а постанови суду першої інстанції без змін.

Керуючись ч. 3 ст. 160, ст. ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України суд, -

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.

постанову Львівського окружного адміністративного суду від 01.06.2016 року у справі № 2а-7825/10/1370 - залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду у порядку адміністративного судочинства протягом двадцяти днів шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції.

Головуючий В.В. Ніколін

Судді О.М. Гінда

В.Я. Качмар