Справа № 818/1131/16
Суддя: С.О. Бондар
Дата ухвалення: 2016-10-11 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

СУМСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 жовтня 2016 р. справа № 818/1131/16

Сумський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Бондаря С.О.

за участю секретаря судового засідання - Алексеєнко Є.А.

позивача - ОСОБА_1

представників відповідача - Мусіяки С.С., Правдюк В.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу №818/1131/16

за позовом ОСОБА_1

до прокуратури Сумської області

про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити дії та стягнення заробітної плати,-

В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до прокуратури Сумської області про визнання протиправним та скасування наказу прокурора Сумської області №215к від 19.08.2016 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області, у зв`язку з закінченням строку трудового договору та неможливістю подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді (п. 2 ст. 36 КЗпП України, ст. 59 Закону України Про прокуратуру); зобов`язання прокуратури Сумської області поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора прокуратури Сумської області; стягнення з прокуратури Сумської області на користь ОСОБА_1 середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу. Свої вимоги мотивує тим, що відповідно до ч. 2 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», ст.119 КЗпП України наказом прокурора Сумської області №211к від 12.03.2015 позивача було увільнено від роботи в органах прокуратури у зв`язку з призовом на військову службу під час мобілізації зі збереженням робочого місця. Під час проходження військової служби в Збройних Силах України безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення. Наказом командира 45 окремого мотопіхотного батальйону № 16-РС від 29.04.2016 позивача звільнено з військової служби у запас, відповідно до Указу Президента України № 115/2016 від 25.03.2016. Наказом прокурора Сумської області № 164к від 08.06.2016 на підставі поданої позивачем заяви, переведено на посаду прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області. Проте, наказом прокурора Сумської області № 215к від 19.08.2016 позивача звільнено з посади прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області, у зв`язку з закінченням строку трудового договору та неможливістю подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді. На думку позивача, звільнення є незаконним, оскільки відповідачем проігноровано вимоги Закону щодо права позивача подати заяву про переведення до іншого органу прокуратури протягом п`ятнадцяти днів, з дати повернення на роботу прокурора, який обіймає відповідну посаду на постійній основі.

Прокуратура Сумської області, заперечуючи проти позову, свою позицію обґрунтовує тим, що наказом прокурора області від 08.06.2016 №164к ОСОБА_1 на підставі його заяви переведений на посаду прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області на умовах строкового трудового договору на період відпустки по догляду за дитиною основного працівника ОСОБА_2 до дня фактичного виходу її на роботу. Згідно з поданою заявою ОСОБА_2 повідомила про намір приступити до виконання своїх обов`язків з 22.08.2016, що є умовою припинення строкового трудового договору з ОСОБА_1 . Тому наказом прокурора Сумської області від 19.08.2016 №215к ОСОБА_1 звільнено з посади та органів прокуратури у зв`язку з закінченням строку трудового договору та неможливістю подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді на підставі п. 2 ст. 36 КЗпП України та ст. 59 Закону України «Про прокуратуру». Крім того, з 19.08.2016 по 05.09.2016 вакантні посади в апараті прокуратури області були відсутні, тому можливості перевести ОСОБА_1 на іншу посаду не було.

Позивач ОСОБА_1 в судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представники відповідача Мусіяка С.С. та Правдюк В.В. позов не визнали з підстав, викладених у письмовому запереченні.

Суд, заслухавши пояснення позивача, представників відповідача, вивчивши письмові матеріали справи, вважає, що позов не обґрунтований і задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

В судовому засіданні встановлено, що згідно наказу прокурора Сумської області №1398к від 29.10.2012 ОСОБА_1 прийнято на посаду старшого прокурора прокуратури м.Суми.

Наказом прокурора Сумської області №211к від 12.03.2015 позивача, відповідно до ч.2 ст. 39 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», ст.119 КЗпП України, було увільнено від роботи в органах прокуратури у зв`язку з призовом на військову службу під час мобілізації зі збереженням робочого місця.

Згідно довідки командира військової частини польова пошта НОМЕР_1 , ОСОБА_1 під час проходження військової служби в Збройних Силах України безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення (а.с.20).

Наказом командира 45 окремого мотопіхотного батальйону №16-РС від 29.04.2016 позивача звільнено з військової служби у запас, відповідно до Указу Президента України №115/2016 від 25.03.2016 (а.с.18).

На підставі поданої ОСОБА_1 заяви, наказом прокурора Сумської області № 164к від 08.06.2016 його переведено на посаду прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області на умовах строкового трудового договору на період відпустки по догляду за дитиною основного працівника ОСОБА_2 з 8 червня 2016 року до дня фактичного виходу її на роботу (а.с.52).

8 серпня 2016 року ОСОБА_2 звернулася до прокурора Сумської області із заявою про намір приступити до виконання своїх обов`язків з 22.08.2016 (а.с.53).

Враховуючи заяву ОСОБА_2 , прокурором Сумської області був виданий наказ №215к від 19.08.2016 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури області та органів прокуратури Сумської області у зв`язку з закінченням строку трудового договору та неможливістю подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді (п. 2 ст. 36 КЗпП України та ст. 59 Закону України «Про прокуратуру») (а.с.16).

Відповідно до ст. 59 Закону України «Про прокуратуру» прокурор, який обіймає тимчасово вакантну посаду, у разі повернення на роботу прокурора, який обіймає відповідну посаду на постійній основі, звільняється з посади особою, уповноваженою цим Законом приймати рішення про звільнення прокурора, за поданням Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів, якщо:

- прокурор не подав заяву про переведення до іншого органу прокуратури протягом п`ятнадцяти днів;

- в органах прокуратури відсутні вакантні посади, на які може бути здійснено переведення;

- прокурор неуспішно пройшов конкурс на переведення до органу прокуратури вищого рівня.

Підпунктом 4 пункту 5-1 Перехідних положень Закону України «Про прокуратуру» визначено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом третім пункту 1 розділу XII "Прикінцеві положення" цього Закону прокурори призначаються на посади та звільняються з посад, у тому числі адміністративних, без рекомендації Ради прокурорів України чи подання Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів уповноваженими приймати такі рішення особами.

З урахуванням положень п.3 ст. 11 Закону України «Про прокуратуру» про те, що керівник регіональної прокуратури має право призначати і звільняти з посад прокурорів регіональної та місцевих прокуратур, прокурор Сумської області мав повноваження прийняти рішення про переведення працівника відповідно до ст. 59 Закону лише в межах органів прокуратури Сумської області - на іншу посаду в апараті прокуратури області чи в місцеві прокуратури Сумської області. Прийняття рішення про переведення працівника до Генеральної прокуратури України не належить до компетенції прокурора області.

Згідно переліку вакантних та тимчасово вакантних посад у період з 19.08.2016 по 05.09.2016 вакантні посади в апараті прокуратури області були відсутні, тому можливості перевести ОСОБА_1 на іншу посаду не було (а.с.55-56, 61-62).

У вказаний період в місцевих прокуратурах Сумської області існували вакантні посади, проте на жодну з них ОСОБА_1 не міг бути переведений, оскільки він не брав участі у конкурсі на зайняття посад прокурора місцевої прокуратури.

Так, абзацом "в" підпункту 1 пункту 5-1 розділу XIII "Перехідні положення" Закону України "Про прокуратуру" визначено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом 3 п. 1 розділу XII "Прикінцеві положення" цього Закону прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах - за умови успішного проходження ними тестування. Проведення тестування, стажування здійснюється в порядку, затвердженому Генеральним прокурором України.

Тобто, Законом встановлений порядок призначення на посади прокурорів місцевих прокуратур, а саме виключно на конкурсних засадах за результатами кваліфікаційного іспиту та передбачено, що прокурори, працюючі на день набрання чинності цим Законом у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, можуть бути призначені на посади у новоутворені місцеві прокуратури виключно за умови успішного проходження ними тестування.

Посилання ОСОБА_1 на те, що відповідачем проігноровано вимоги Закону щодо права позивача подати заяву про переведення до іншого органу прокуратури протягом п`ятнадцяти днів, з дати повернення на роботу прокурора, який обіймає відповідну посаду на постійній основі, як на підставу поновлення позивача на посаді, є не обґрунтованими.

Чинним законодавством не передбачено обов`язкового настання всіх трьох підстав, визначених у ст. 59 Закону України «Про прокуратуру», для звільнення прокурора з посади в разі неможливості подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді.

Більше того, п. 1 та п. 2 вказаної статті є взаємовиключними - оскільки в разі відсутності вакантних посад, передбачених п. 1 ст. 59 Закону, прокурор не може подати заяву про переведення.

Під час звільнення ОСОБА_1 був письмово попереджений про відсутність вакантних посад, на які він міг би бути переведений, та ознайомлений з переліком вакантних та тимчасово вільних посад в прокуратурі Сумської області. Позивачу також було роз`яснено право взяти участь у конкурсі на заміщення вакантних посад в місцевих прокуратурах в разі його оголошення відповідно до встановлених Генеральною прокуратурою України умов.

Подання ОСОБА_1 заяви про його переведення до іншого органу прокуратури без зазначення конкретної посади, на яку він бажає бути переведеним, не може вважатися підставою, що унеможливлює його звільнення.

Таким чином, у суду відсутні підстави для визнання протиправним та скасування наказу прокурора Сумської області №215к від 19.08.2016 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області, у зв`язку з закінченням строку трудового договору та неможливістю подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді (п. 2 ст. 36 КЗпП України, ст. 59 Закону України Про прокуратуру); зобов`язання прокуратури Сумської області поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора прокуратури Сумської області; стягнення з прокуратури Сумської області на користь ОСОБА_1 середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу.

Керуючись ст. ст. 86, 94, 98, 158-163, 167, 186, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до прокуратури Сумської області про визнання протиправним та скасування наказу прокурора Сумської області №215к від 19.08.2016 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування територіальними органами поліції та підтримання державного обвинувачення управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Сумської області, у зв`язку з закінченням строку трудового договору та неможливістю подальшого перебування на тимчасово вакантній посаді (п.2 ст. 36 КЗпП України, ст. 59 Закону України «Про прокуратуру»); зобов`язання прокуратури Сумської області поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора прокуратури Сумської області; стягнення з прокуратури Сумської області на користь ОСОБА_1 середньої заробітної плати за час вимушеного прогулу відмовити.

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Сумський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги на постанову суду протягом десяти днів з дня отримання копії повного тексту постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Суддя C.О. Бондар

Повний текст постанови складено 13 жовтня 2016 року.