Справа № 809/69/16
Суддя: Гуляк Василь Васильович
Дата ухвалення: 2016-10-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 жовтня 2016 року № 876/4161/16
Львівський апеляційний адміністративний суд у складі колегії :

головуючого судді: Гуляка В.В.

суддів: Коваля Р.Й., Судової-Хомюк Н.М.

за участі секретаря судового засідання: Омеляновської Л.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Львові апеляційну скаргу Прокуратури Івано-Франківської області на постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 27 квітня 2016 року в адміністративній справі за позовом ОСОБА_2 до Генеральної прокуратури України, Прокуратури Івано-Франківської області про визнання протиправними і скасування рішення та наказу, зобов'язання вчинити дії,

встановив:

У лютому 2016 року позивач ОСОБА_2 звернувся в суд із адміністративним позовом до відповідачів Генеральної прокуратури України, Прокуратури Івано-Франківської області, в якому, з врахуванням уточнення позовних вимог, просив: 1) визнати протиправним та скасувати рішення Робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури від 08.12.2015 р. в частині затвердження рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі Івано-Франківської області; 2) зобов'язати Генеральну прокуратуру України сформувати у відповідності до «Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури», затвердженого Наказом Генерального прокурора України від 20.07.2015 р. № 98, новий рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі Івано-Франківської області, у якому врахувати отримані ОСОБА_2 за результатами тестування 112,6 балів, та направити вказаний рейтинговий список у прокуратуру Івано-Франківської області; 3) визнати протиправним та скасувати наказ прокурора Івано-Франківської області № 1295-к від 14.12.2015 р. із змінами, внесеними наказом прокурора Івано-Франківської області № 35-к від 16.01.2016 р., про звільнення ОСОБА_2 з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області та з органів прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку із реорганізацією органу прокуратури та скорочення кількості прокурорів органу прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру»; 4) зобов'язати прокуратуру Івано-Франківської області видати наказ про призначення ОСОБА_2 на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури.

Відповідачі позову не визнали, у суді першої інстанції подали заперечення, просили відмовити у задоволенні позовних вимог у зв'язку з їх безпідставністю.

Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 27.04.2016 р. позов задоволено частково. Зобов'язано Робочу групу Львівського регіонального центру включити в рейтинговий список кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області ОСОБА_2 з результатом тестування 112,6 балів. Визнано протиправним та скасовано наказ прокуратури Івано-Франківської області за № 1295к від 14.12.2015 р. «Про звільнення ОСОБА_2.» із змінами, внесеними наказами за № 1433к від 21.12.2015 р. та № 35 від 16.01.2016 р.. Поновлено ОСОБА_2 на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури з 16.01.2016 року. Постанову суду в частині поновлення ОСОБА_2 на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури звернуто до негайного виконання. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Ухвалою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 31.05.2016 року відмовлено в задоволенні заяви Прокуратури Івано-Франківської області про роз'яснення постанови суду від 27.04.2016 року.

З постановою суду першої інстанції від 27.04.2016 року не погодився відповідач Прокуратура Івано-Франківської області та оскаржив її в апеляційному порядку. Вважає апелянт, що висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, оскаржена постанова суду винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому підлягає скасуванню з підстав, викладених в апеляційній скарзі.

В обґрунтування апеляційних вимог апелянт зазначає, що ОСОБА_2 подано заяву на участь у чотирирівневому відкритому конкурсі на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників. Однак, ОСОБА_2 відповідної заяви на участь у конкурсі для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури не подав, чим самостійно виключив можливість претендувати на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури в майбутньому. Судом проігноровано ту обставину, що керівник регіональної прокуратури виключно після отримання рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів конкретної місцевої прокуратури та рапорту працівника прокуратури, який успішно пройшов тестування, видає наказ про його призначення на посаду, враховуючи підсумковий бал кандидата та кількість штатних одиниць у відповідній місцевій прокуратурі. З огляду на викладене, прокурор області не мав правових підстав призначати на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури ОСОБА_2, не маючи відомостей про включення його до відповідного рейтингового списку. Твердження суду першої інстанції про не роз'яснення позивачу прокуратурою Івано-Франківської області під час прийому заяв на проходження тестування наслідків неподання заяви на участь у тестуванні на заміщення посади прокурора Коломийської місцевої прокуратури не відповідає фактичним обставинам справи. Пунктом 1 наказу Генерального прокурора України № 98 від 20.07.2015 р. затверджено Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури. Вказаний наказ оприлюднений на офіційному веб-порталі Генеральної прокуратури і позивач мав вільний доступ до нього та міг з ним ознайомитись у будь-який зручний для нього час. Факт ознайомлення позивача з даним наказом підтверджено та визнано ним при ознайомленні 06.08.2015 р. із листом прокуратури Івано-Франківської області № 11-973 вих-15 від 05.08.2015 р., яким останнього попереджено про час та дату проведення тестування у конкурсі на посади керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, а також для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури. Наведене підтверджує належне повідомлення позивача, що згідно положень наказу Генерального прокурора України № 98 від 20.07.2015 р. необхідно подати окремі заяви на участь у різних конкурсах.

За результатами апеляційного розгляду апелянт просить скасувати оскаржену постанову суду від 27.04.2016 року і ухвалити нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Позивач ОСОБА_2 подав заперечення на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а постанову суду першої інстанції залишити без змін.

Суд апеляційної інстанції заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення осіб, які беруть участь у справі та з'явились в засідання суду апеляційної інстанції, перевіривши матеріали справи і обговоривши підстави та межі апеляційної скарги, вважає, що дану апеляційну скаргу слід задоволити частково.

Так, судом встановлено та підтверджено матеріалами справи, що позивач з 22.01.2001 року працював в органах прокуратури Івано-Франківської області на різних посадах. Наказом №1107к від 01.11.2013 року позивача призначено на посаду старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області (а.с. 158-162).

Наказом Генерального прокурора України за № 81ш від 23.09.2015 року, у зв'язку із утворенням з 15.12.2015 року місцевих прокуратур та припиненням діяльності шляхом реорганізації міських, районних, районних у містах та міжрайонних прокуратур, внесено зміни до структури та штатного розпису прокуратури Івано-Франківської області, виключено штатні розписи, в тому числі, Коломийської міжрайонної прокуратури та включено штатні розписи, в тому числі, Коломийської місцевої прокуратури, юрисдикція якої поширена на територію міста Коломия, Коломийського, Косівського та Снятинського районів, у відповідності Додатку до Закону України «Про прокуратуру».

29.09.2015 року позивача попереджено про звільнення із займаної посади та органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру» (ліквідація чи реорганізація органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури), у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі з 14.12.2015 року (а.с. 74).

24.07.2015 року позивачем подано до прокуратури Івано-Франківської області заяву на участь у конкурсі на зайняття посади керівника, першого заступника та заступника Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області.

За результатами тестування, пройденого у межах проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області, позивач ОСОБА_2 отримав 112,67 підсумкових балів, з яких 86 балів - за знання законодавчої бази (професійний тест) та 26,67 балів - за загальні здібності (а.с. 19).

10.11.2015 року на засіданні Львівської конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах затверджено Рейтинговий список кандидатів на зайняття адміністративних посад у Коломийській місцевій прокуратурі Івано-Франківської області. У цьому Рейтинговому списку позивач ОСОБА_2 посів 9-те рейтингове місце з результатом тестування 112,67 підсумкових балів, та відповідно не був рекомендований як кандидат для подання Генеральному прокурору України про призначення на адміністративну посаду Коломийської місцевої прокуратури (а.с. 16-19).

08.12.2015 року на засіданні робочої групи Львівського регіонального центру затверджено рейтингові списки кандидатів на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур, в тому числі, в Івано-Франківській області. Згідно цього Рейтингового списку позивача ОСОБА_2 не включено в перелік кандидатів для зайняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури (а.с. 12-15).

На підставі вказаного протоколу робочої групи Львівського регіонального центру від 08.12.2015 року, наказу Генерального прокурора України №81ш від 23.09.2015 року, попередження про звільнення №11-1351 вих.-15 від 29.09.2015 р., прокурором Івано-Франківської області видано наказ №1295к від 14.12.2015 року, яким звільнено молодшого радника юстиції ОСОБА_2 з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області та з органів прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку з реорганізацією органу прокуратури та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України «Про прокуратуру», 14.12.2015 р. (а.с.76).

21.12.2015 року наказом в.о. прокурора Івано-Франківської області за №1433к внесено зміни до вказаного вище наказу №1295к від 14.12.2015 року «Про звільнення ОСОБА_2.», а саме абзац 1 резолютивної частини наказу після слів «Закону України «Про прокуратуру» доповнено словами «пункту 1 частини 1 статті 40 КЗпП України» (а.с. 75).

16.01.2016 року наказом прокурора Івано-Франківської області за №35к внесено зміни до вказаного вище наказу №1295к від 14.12.2015 року «Про звільнення ОСОБА_2.» в частині дати його звільнення, з 16.01.2016 року, у зв'язку із перебуванням ОСОБА_2 на лікарняному (а.с. 77).

Суд апеляційної інстанції погоджується із висновками суду першої інстанції щодо протиправності оскарженого позивачем наказу прокуратури Івано-Франківської області № 1295к від 14 грудня 2015 року «Про звільнення ОСОБА_2», із змінами внесеними наказами № 1433к від 21 грудня 2015 року і № 35к від 16 січня 2016 року, з врахуванням наступного.

Відповідно до ч.1 ст.12 Закону України «Про прокуратуру» №1697-VII від 14.10.2014 року (в редакції на час розглядуваних правовідносин), у системі прокуратури України діють місцеві прокуратури, перелік та територіальна юрисдикція яких визначається в Додатку до цього Закону.

Додатком до цього Закону визначено Перелік і територіальну юрисдикції місцевих та військових прокуратур, де передбачено створення в Івано-Франківській області в системі місцевих прокуратур Коломийську місцеву прокуратуру, юрисдикція якої поширена на місто Коломия, Коломийський район, Косівський район та Снятинський район.

Наказом Генерального прокурора України за №81ш від 23.09.2015 року у Коломийській місцевій прокуратурі встановлено у штатному розписі 25 одиниць, в тому числі: керівник - 1, перший заступник - 1, заступник керівника - 2, начальник відділу - 2, прокурор - 14.

Згідно пункту 1 Розділу ХІІ Закону України «Про прокуратуру», цей Закон набирає чинності з 15 липня 2015 року, крім статті 12 та Додатка до цього Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур, які набирають чинності з 15 грудня 2015 року (абзац 3).

Пунктом 5-1 Розділу ХІІІ Перехідні положення Закону України «Про прокуратуру» передбачено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом 3 пункту 1 розділу ХІІ "Прикінцеві положення" цього Закону прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування (підпункт "в"). Проведення тестування, стажування здійснюється в порядку, затвердженому Генеральним прокурором України.

Підпунктом 2 пункту 5-1 розділу XIII Перехідні положення Закону України "Про прокуратуру" визначено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом 3 пункту 1 розділу XII "Прикінцеві положення" цього Закону призначення на адміністративні посади, передбачені пунктами 11, 12, 13 частини 1 статті 39 цього Закону, здійснюється за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України. Проведення конкурсу забезпечують п'ять конкурсних комісій.

Наказом Генерального прокурора України №98 від 20.07.2015 року було затверджено Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників (далі - Порядок проведення конкурсу) та Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури (далі - Порядок проведення тестування).

Наказом Генерального прокурора України №99 від 20.07.2015 року «Про створення робочих груп з організації та проведення тестування та проведення відкритого чотирирівневого конкурсу» утворено Дніпропетровський, Київський, Львівський, Одеський та Харківський регіональні центри, яким доручено забезпечити тестування на територіях відповідних адміністративно-територіальних одиниць. Діяльність Львівського регіонального центру поширюється на, зокрема, Івано-Франківську область. Також утворені в центрах Робочі групи з організації та проведення тестування та відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на посади у місцевих прокуратурах на перехідний період (а.с. 140-156).

Матеріалами справи підтверджується, що 24.07.2015 року позивачем ОСОБА_2 було подано до кадрового підрозділу прокуратури Івано-Франківської області заяву на участь у конкурсі на зайняття посади керівника, першого заступника та заступника Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області.

Згідно пунктів 1.5, 5.10 Порядку проведення конкурсу, відкритий конкурс на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників складається з: тестування на знання законодавства (професійний тест); тестування загальних здібностей; тестування особистісних характеристик (психологічний тест); співбесіди. За результатами чотирирівневого конкурсу здійснюється відбір кандидатів для призначення на вищезазначені посади. Після проведення тестування на загальні здібності, за результатами складання професійного тесту та тесту на загальні здібності формується рейтинговий список.

Судом першої інстанції вірно встановлено, що тестування, як на посаду прокурора прокуратури, так і на керівні посади місцевої прокуратури у межах проведення конкурсу, робочою групою Львівського регіонального центру проводились одночасно, тобто 15 і 16 серпня 2015 року. Позивачу ОСОБА_2 проведення тестування було призначено на 09-00 год. 16.08.2015 року.

Позивач пройшов усі чотири етапи конкурсу і за результатами тестування набрав 112,67 підсумкових балів (86 балів за знання законодавчої бази та 26,67 балів - за загальні здібності), зайняв 9-те місце у рейтинговому списку на зайняття адміністративних посад у Коломийській місцевій прокуратурі, сформованому робочою групою конкурсної комісії Львівського регіонального центру та, відповідно, не був рекомендований як кандидат для подання Генеральному прокурору України про призначення на адміністративну посаду Коломийської місцевої прокуратури.

Пунктом 13.3 Порядку проведення конкурсу встановлено, що особи, які не призначені на адміністративну посаду в місцевій прокуратурі, мають право взяти участь у відборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури згідно з пунктом 1.5 розділу І Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури. У цьому випадку повторне тестування для них не проводиться, а отримані за результатами тестування бали враховуються при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури.

Пунктом 5.2 Порядку проведення тестування передбачено, що працівник, який на день набрання чинності Законом України "Про прокуратуру" працює в міській, районній, міжрайонній, районній у місті прокуратурі, подає заяву за формою, наведеною у додатку 3 цього Порядку, для участі в тестуванні на посаду прокурора тієї місцевої прокуратури, яка буде сформована шляхом реорганізації прокуратури районного рівня, в якій він працює. Заява у встановлені строки подається до кадрового підрозділу відповідної регіональної прокуратури.

Вирішуючи питання щодо правомірності оскарженого наказу прокурора Івано-Франківської області №1295к від 14.12.2015 року, із змінами, внесеними наказами за №1433к від 21.12.2015 року та за №35 від 16.01.2016 року про звільнення ОСОБА_2 з посади та з органів прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку з реорганізацією органу прокуратури та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури на підставі п.9 ч.1 ст.51 Закону України «Про прокуратуру», судом першої інстанції вірно враховано, що пунктом 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" встановлено, що прокурор звільняється з посади у разі ліквідації чи реорганізації органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури.

Норми Закону України "Про прокуратуру", які визначають умови і підстави звільнення прокурора з посади є спеціальними по відношенню до інших нормативних актів, в тому числі Кодексу Законів про працю України.

При цьому, гарантії для працівників, які підлягають вивільненню, встановлені статтею 49-2 КЗпПУ, відповідно до якої про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше, ніж за два місяці.

Матеріалами справи підтверджується, що 29.09.2015 року позивача було попереджено про те, що у зв'язку із припиненням функціонування прокуратур міст, районів, районів у містах і міжрайонних прокуратур відповідно утворюються у системі органів прокуратури України місцеві прокуратури, наказом Генерального прокурора України №81ш від 23.09.2015 року, з 15.12.2015 року вносяться зміни до структури та штатного розпису прокуратури Івано-Франківської області щодо припинення діяльності міських, районних та міжрайонних прокуратур, у зв'язку з чим передбачено скорочення посади, яку обіймає позивач. На підставі викладеного, у відповідності з вимогами статті 49-2 Кодексу Законів про працю України та пункту 5-1 Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" позивача попереджено про звільнення з займаної посади та органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" (ліквідація чи реорганізація органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури) у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі, з 14.12.2015 року.

Тобто, позивача попереджено про звільнення із займаної посади та з органів прокуратури за умови не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі з 14.12.2015 року.

Оскільки реорганізація органів прокуратури, у тому числі Коломийської міжрайонної прокуратури зі скороченням чисельності прокурорів прокуратури до 20 штатних посад, проводилась відповідно до Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" одночасно з реформуванням місцевих прокуратур, а метою проведення конкурсу на заміщення керівних посад місцевих прокуратур та проведення тестування прокурорів відповідно до пунктів 1.2, 1.3 Порядку проведення тестування було забезпечення умов для об'єктивного і неупередженого з'ясування спроможності кандидатів за своїми професійними та особистими якостями виконувати службові обов'язки на посадах прокурорів місцевих прокуратур, то не проходження або неуспішне проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі є тією умовою, наявність якої могла бути підставою для звільнення позивача з органів прокуратури за скороченням чисельності прокурорів Коломийської місцевої прокуратури.

Згідно п.5-1 Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру", прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування.

Матеріалами справи підтверджується, що за результатами тестування, пройденого у межах проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури, позивач отримав 112,67 підсумкових балів. Вказаний результат тестування дозволив би позивачу обійняти посаду прокурора у згаданій місцевій прокуратурі, як такого, що успішно пройшов тестування.

Призначення позивача на посаду прокурора не відбулось у зв'язку із не включенням його до рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурора Коломийської місцевої прокуратури.

Суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що прокуратурою Івано-Франківської області не виконано обов'язок щодо отримання від позивача заяви за відповідною формою для участі у тестуванні на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури, в процесі реалізації положень Порядку проведення тестування. Не було роз'яснено позивачу наслідків неподання такої заяви.

При цьому, відповідачем не доведено, що позивач не бажав подати таку заяву, не претендував на посаду прокурора місцевої прокуратури або відмовився брати участь у тестуванні для подальшої роботи в органах прокуратури.

З цього приводу, суд апеляційної інстанції також зазначає, що відповідно до пункту 1.4 Порядку проведення тестування, прокурори та стажисти на посадах прокурорів, які на день набрання чинності Законом України "Про прокуратуру" працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, претендують на зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, яка утворюється шляхом реорганізації прокуратури районного рівня, в якій вони працюють.

Тобто, позивач ОСОБА_2 працюючи на день набрання чинності Законом України "Про прокуратуру" на посаді старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області вважався таким, що претендує на зайняття посади прокурора Коломийської місцевої прокуратури, за умови якщо він не відмовлявся (не подавав заяви) про відмову від подальшої роботи в органах прокуратури.

Отже, наведене свідчить про порушення при прийнятті оскаржуваного рішення про звільнення позивача, його переважного права на залишення на роботі, гарантованого статтею 42 КЗпПУ, оскільки кандидати, які за результатами тестування набрали нижчу кількість підсумкових балів, в подальшому були призначені на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури.

Крім цього, слід зазначити, що прокурором Івано-Франківської області оскаржуваним наказом від 14.12.2015 року позивача одночасно звільнено як з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області, так і з органів прокуратури Івано-Франківської області, чим порушено норми пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру", де передбачено звільнення прокурора виключно з посади, а не з органів прокуратури. При цьому, судом встановлено, що 14.12.2015 року, тобто, у день видання оскаржуваного наказу про звільнення позивача, прокурором Івано-Франківської області одночасно видано накази про призначення на посади прокурорів прокуратури Івано-Франківської області працівників міських, районних та міжрайонних прокуратур Івано-Франківської області, в тому числі і шляхом їх переведення із районних та міжрайонних прокуратур області (а.с.123-129).

З урахуванням наведеного, суд першої інстанції дійшов висновку про незаконність наказу прокурора Івано-Франківської області за №1295к від 14.12.2015 року із змінами, внесеними наказами за №1433к від 21.12.2015 року та №35 від 16.01.2016 року, яким позивача ОСОБА_2 звільнено з посади та з органів прокуратури Івано-Франківської області.

Однак, суд апеляційної інстанції не погоджується із висновками суду першої інстанції щодо обраного способу судового захисту порушеного права позивача, шляхом поновлення позивача на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури.

Так, відповідно до ч.1 ст.235 КЗпПУ, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Тобто, незаконно звільнений працівник може бути поновлений лише на попередній посаді.

Матеріалами справи підтверджується, що позивач ОСОБА_2 був звільнений з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області.

На посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області позивач не працював.

Предметом судового дослідження по даній адміністративній справі являється перевірка законності рішень і дій відповідачів відносно позивача у конкурсному процесі на зайняття посади прокурора Коломийської місцевої прокуратури.

Як уже було зазначено судом вище, умови і процедуру проведення тестування на посади прокурорів місцевих прокуратур визначено Порядком, що затв. наказом Генерального прокурора України № 98 від 20.07.2015 року.

Відповідно до п.9.5 цього Порядку, керівник регіональної прокуратури після отримання рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів конкретної місцевої прокуратури та рапорту працівника прокуратури (заяви для тих, хто не працює у прокуратурі), який успішно пройшов тестування, видає наказ про його призначення на посаду, враховуючи підсумковий бал кандидата (від вищого до нижчого) та кількість штатних одиниць у відповідній місцевій прокуратурі. Призначення кандидатів на посади прокурорів відбувається після призначення їх керівників, перших заступників та заступників.

Згідно п.9.1, 9.2, 9.4 Порядку, рейтинг кандидата визначається за результатами тесту на знання законодавчої бази (професійний тест) та тесту на загальні здібності. Рейтинговий список формується робочою групою окремо для кожної місцевої прокуратури за загальним для двох тестів підсумковим балом - від більшого до меншого. Робоча група спрямовує рейтинговий список керівнику відповідної регіональної прокуратури.

Таким чином, призначення кандидатів на посади прокурорів конкретної місцевої прокуратури належить до виключних повноважень керівника регіональної прокуратури. Обов'язковими передумовами такого призначення є отримання рейтингового списку кандидатів та рапорту працівника прокуратури, який успішно пройшов тестування. При призначенні враховується підсумковий бал кандидата та кількість штатних одиниць у відповідній місцевій прокуратурі.

Крім цього, згідно пунктів 4, 5 чинного Порядку проведення тестування, затв. наказом Генерального прокурора України № 265 від 26.07.2016 року, робоча група спрямовує рейтинговий список керівнику відповідної регіональної прокуратури. Керівник регіональної прокуратури після отримання рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів конкретної місцевої прокуратури та заяви кандидата видає наказ про призначення на посаду, враховуючи підсумковий бал кандидата.

З врахуванням наведеного, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що з метою захисту порушених прав позивача необхідно зобов'язати Робочу групу Львівського регіонального центру включити в рейтинговий список кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області позивача ОСОБА_2 з результатом тестування 112,67 підсумкових балів, та спрямувати цей рейтинговий список керівнику Прокуратури Івано-Франківської області. Також слід зобов'язати керівника Прокуратури Івано-Франківської області після отримання відповідного рейтингового списку вирішити питання про призначення ОСОБА_2 на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області, із 16 січня 2016 року.

Відносно позовних вимог в частині щодо визнання протиправним та скасування рішення Робочої групи Львівського регіонального центру від 08.12.2015 р. в частині затвердження рейтингового списку кандидатів, та щодо зобов'язання Генеральної прокуратури України сформувати новий рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі, то такі вимоги не підлягають до задоволення.

Так, згідно пунктів 3.16, 3.17 Порядку проведення тестування, на підставі відомостей про результати тестування робоча група регіонального центру формує рейтинговий список по кожній місцевій прокуратурі окремо. Рейтинговий список затверджується на засіданні робочої групи простою більшістю голосів, про що складається відповідний протокол, який підписується керівником та секретарем.

Відповідно до п.9.2, 9.3, 9.4 Порядку, рейтинговий список формується робочою групою окремо для кожної місцевої прокуратури за загальним для двох тестів підсумковим балом - від більшого до меншого. У рейтинговому списку зазначаються: найменування місцевої прокуратури; прізвище, ім'я, по батькові кандидата; результати складання кожного тесту та підсумковий бал кандидата. Робоча група спрямовує рейтинговий список керівнику відповідної регіональної прокуратури.

Матеріалами справи підтверджується, що рейтинговий список кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області було затверджено на засіданні Робочої групи Львівського регіонального центру 08.12.2015 року.

З врахуванням наведених вище норм законодавства та фактичних обставин справи, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що оскаржену постанову суду першої інстанції від 27.04.2016 року слід скасувати та прийняти нову постанову, якою позовні вимоги задоволити частково.

Керуючись ст.ст. 160 ч.3, 195, 196, 198, 202, 205, 207, 254 КАС України, суд

постановив:

Апеляційну скаргу Прокуратури Івано-Франківської області - задоволити частково.

Постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 27 квітня 2016 року в адміністративній справі за позовом ОСОБА_2 до Генеральної прокуратури України, Прокуратури Івано-Франківської області про визнання протиправними і скасування рішення та наказу, зобов'язання вчинити дії - скасувати і прийняти нову постанову.

Позовні вимоги ОСОБА_2 - задоволити частково.

Визнати протиправним і скасувати наказ Прокуратури Івано-Франківської області № 1295к від 14 грудня 2015 року «Про звільнення ОСОБА_2», із змінами внесеними наказами Прокуратури Івано-Франківської області № 1433к від 21 грудня 2015 року і № 35к від 16 січня 2016 року.

Зобов'язати Робочу групу Львівського регіонального центру включити в рейтинговий список кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області ОСОБА_2 з результатом тестування 112,67 підсумкових балів, та спрямувати цей рейтинговий список керівнику Прокуратури Івано-Франківської області.

Зобов'язати керівника Прокуратури Івано-Франківської області вирішити питання про призначення ОСОБА_2 на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області, із 16 січня 2016 року.

У задоволенні решта позовних вимог ОСОБА_2 - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення.

На постанову протягом двадцяти днів після набрання нею законної сили може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий: В.В. Гуляк

Судді: Р.Й. Коваль

Н.М. Судова-Хомюк

Повний текст постанови виготовлено 10.10.2016 року.