Справа № 810/1645/16
Суддя: Бабенко К.А
Дата ухвалення: 2016-09-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 810/1645/16 Головуючий у 1-й інстанції: Панова Г.В.,
Суддя-доповідач: Бабенко К.А
ПОСТАНОВА

Іменем України

29 вересня 2016 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді Бабенка К.А., суддів: Кузьменка В.В., Степанюка А.Г., секретаря Тищенко Н.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління Національної поліції в Київській області на Постанову Київського окружного адміністративного суду від 15 червня 2016 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_2 до Головного управління Національної поліції в Київській області, Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області, за участю Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні Відповідача - Рокитнянського відділу поліції Національної поліції Київської області про визнання протиправними та скасування Наказу, поновлення на роботі, зобов'язання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И В:

Постановою Київського окружного адміністративного суду від 15 червня 2016 року адміністративний позов задоволено частково.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням, Відповідачем - Головним управлінням Національної поліції в Київській області подано апеляційну скаргу, в якій він просить судове рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні адміністративного позову відмовити в повному обсязі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників Позивача та Відповідача - Головного управління Національної поліції в Київській області, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а Постанову та Додаткову Постанову суду першої інстанції - без змін з наступних підстав.

Як вбачається з Витягу з Наказу Головного управління Національної поліції в Київській області від 07 листопада 2015 року № 1 о/с по особовому складу, копія якого наявна в матеріалах справи (а.с.109), відповідно до пунктів 9 та 12 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" призначено тих, що прибули з Міністерства внутрішніх справ, з присвоєнням спеціальних звань поліції в порядку переатестування та установленням посадових окладів згідно штатного розпису, з 07 листопада 2015 року, зокрема ОСОБА_2, який має спеціальне звання старшина міліції, поліцейським, присвоївши йому спеціальне звання старший сержант поліції, що також підтверджується записом у трудовій книжці (а.с.41-42).

Наказом Головного Управління Національної поліції в Київській області "Про проведення атестування та створення атестаційних комісій" від 23 листопада 2015 року №16, з метою оцінки ділових, професійних, особистих якостей поліцейських, їх освітнього та кваліфікаційного рівнів, на підставі глибокого та всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри при призначенні на вищу посаду, переміщенні на нижчу, звільненні зі служби в поліції через службову невідповідність, керуючись статтею 57 Закону України "Про Національну поліцію" та вимогами Інструкції про проведення атестування поліцейських, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ від 17 листопада 2015 року №1465, зареєстрованої у Міністерстві юстиції України 18 листопада 2015 року за №1445/27890 (а.с.105), зобов'язано, зокрема провести атестування поліцейських Головного управління Національної поліції в Київській області починаючи з 23 грудня 2015 року.

Наказом Головного управління Національної поліції в Київській області «Про внесення змін до Наказу ГУНП в Київській області від 23 листопада 2015 року №16» від 21 грудня 2015 № 68 (а.с.107) внесено зміни до п. 2 Наказу Головного управління від 23 листопада 2015 року №16 "Про проведення атестування та створення атестаційних комісій" в частині створення та затвердження персонального складу атестаційних комісій Головного управління Національної поліції в Київській області.

За результатами атестації Позивача складено Атестаційний лист від 28 грудня 2015 року (а.с. 123), в якому зазначено, що за висновком прямого керівника Позивач відповідає займаній посаді; проте за Результатами атестування (висновок атестаційної комісії) Позивач займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність.

28.12.2016 атестаційна комісія за результатами розгляду матеріалів, проведеної співбесіди та обговорення, Головою атестаційної комісії прийнято рішення, оформлене Протоколом, про невідповідність Позивача займаній посаді та його звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Не погоджуючись з зазначеними висновками атестаційної комісії Київської області, Позивач звернувся зі скаргою до апеляційної комісії північного регіону (а.с.89-91).

Як вбачається з Протоколу ОП 26 лютого 2016 року № 26-02/01-10 (а.с.88), апеляційною атестаційною комісією північного регіону вивчено скаргу і матеріали Позивача та встановлено, що ним не набрано 60 і більше балів за професійний тест та тест на загальні здібності та навички, у зв'язку з чим подана скарга розгляду не підлягає.

Наказом Головного управління Національної поліції в Київській області від 11 березня 2016 року № 108 о/с "По особовому складу" (а.с.124), відповідно до Закону України "Про Національну поліцію", звільнено зі служби в поліції за пунктом 5 частини першої статті 77 (через службову невідповідність) Закону України "Про Національну поліцію" старшого сержанта поліції ОСОБА_2, поліцейського Рокитнянського відділу поліції, 11 березня 2016 року, що також підтверджується записом у трудовій книжці.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про Національну поліцію» від 02.07.2015 №580-VIІI (надалі - Закон №580-VIІI), національна поліція України - це центральний орган виконавчої влади, який служить суспільству шляхом забезпечення охорони прав і свобод людини, протидії злочинності, підтримання публічної безпеки і порядку. Діяльність поліції спрямовується та координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ України згідно із законом.

Згідно з частиною першою ст. 57 Закону №580-VIІI, атестування поліцейських проводиться з метою оцінки їхніх ділових, професійних, особистих якостей, освітнього та кваліфікаційного рівнів, фізичної підготовки на підставі глибокого і всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри.

Відповідно до частини другої ст. 57 Закону №580-VIІI, атестування поліцейських проводиться: при призначенні на вищу посаду, якщо заміщення цієї посади здійснюється без проведення конкурсу; для вирішення питання про переміщення на нижчу посаду через службову невідповідність; для вирішення питання про звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Згідно з частиною четвертою ст. 57 Закону №580-VIІI, рішення про проведення атестування приймає керівник поліції, керівники органів (закладів, установ) поліції стосовно осіб, які згідно із законом та іншими нормативно-правовими актами призначаються на посади їхніми наказами.

Відповідно до частини п'ятої ст. 57 Закону №580-VIІI, порядок проведення атестування поліцейських затверджується Міністром внутрішніх справ України.

У зв'язку з наведеним, колегія суддів дійшла висновку, що прийняття рішення про проведення атестації відносно конкретного поліцейського та проведення атестації може здійснюватись у виключних випадках, а саме: при призначенні на вищу посаду, якщо заміщення цієї посади здійснюється без проведення конкурсу; для вирішення питання про переміщення на нижчу посаду через службову невідповідність; для вирішення питання про звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Тобто, до списку поліцейських, які підлягають атестуванню, підлягають включенню лише ті поліцейські, відносно яких наявні підстави для проведення атестації, що передбачено частиною другою статті 57 Закону України "Про Національну поліцію".

Згідно з пунктами 10-12 розділу IV Інструкції «Про порядок проведення атестування поліцейських», затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 17 листопада 2015 року №1465, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 18 листопада 2015 року за № 1445/27890 (надалі - Інструкція), з метою визначення теоретичної та практичної підготовленості, компетентності, здатності якісно та ефективно реалізовувати на службі свої потенційні можливості атестаційна комісія проводить тестування поліцейського, який проходить атестування.

За результатами проведеного тестування Атестаційна комісія встановлює мінімальний бал, що становить 25 балів за тестом на знання законодавчої бази (далі - професійний тест) та 25 балів за тестом на загальні здібності та навички, який в обов'язковому порядку ураховується атестаційною комісією при прийняті рішення, визначеного пунктом 15 цього розділу;

Атестаційна комісія при прийнятті рішення розглядає атестаційний лист та інші матеріали, які були зібрані на поліцейського, який проходить атестування;

За рішенням Атестаційної комісії поліцейські, які проходять атестування, проходять співбесіду з відповідною атестаційною комісією.

Відповідно до пункту 15 розділу IV Інструкції, атестаційні комісії на підставі всебічного розгляду всіх матеріалів, які були зібрані на поліцейського, під час проведення атестування шляхом відкритого голосування приймають один з таких висновків: займаній посаді відповідає; займаній посаді відповідає, заслуговує призначення на вищу посаду; займаній посаді не відповідає, підлягає переміщенню на нижчу посаду через службову невідповідність; займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність.

Згідно з пунктом 16 розділу IV Інструкції, атестаційні комісії при прийнятті рішень стосовно поліцейського повинні враховувати такі критерії: повноту виконання функціональних обов'язків (посадових інструкцій); показники службової діяльності; рівень теоретичних знань та професійних якостей; оцінки з професійної і фізичної підготовки; наявність заохочень; наявність дисциплінарних стягнень; результати тестування; результати тестування на поліграфі (у разі проходження).

Як вбачається зі змісту складеного на Позивача Атестаційного листа від 11 травня 2016 року (а.с.123), він зарекомендував себе позитивно, як грамотний, дисциплінований працівник. До виконання покладених на нього службових обов'язків ставиться сумлінно, з почуттям відповідальності. Вміло будує свої стосунки з громадянами та колегами по службі, здатний працювати над усуненням особистісних недоліків авторитету у колективі та серед населення. Працює над вдосконаленням службової діяльності, почуттям особистої відповідальності. Відзначається витримкою, цілеспрямованістю, вмінням доводити розпочату справу до логічного завершення, правильно розподіляє та використовує свій робочий час. На зауваження реагує належним чином, працює над усуненням виявлених недоліків, підтримує санітарний стан ІТТ. Контролює за утримуваними особами в ІТТ. Відслідковує оперативну обстановку серед утримуваних в ІТТ, дотримується їх прав та функціональних обов'язків (здійснення по камерних пересадок, проведення обшуків, виявлення та вилучення заборонених предметів та речей). За характером спокійний, врівноважений. Фізично розвинутий добре. Табельною вогнепальною зброєю, прийомами рукопашного бою, спеціальними засобами індивідуального захисту та активної оборони володіє вільно та впевнено, здатний переносити психофізичні навантаження та труднощі служби. Тобто, зазначене характеризує Позивача як кваліфікованого працівника, а зібрані на Позивача під час атестації документи, спростовують його невідповідність займаній посаді.

З урахуванням зазначеного, колегія суддів дійшла висновку, що Рішення Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції у Київській області щодо невідповідності Позивача займаній посаді, оформлене Протоколом від 28 грудня 2015 року, прийнято без врахування усіх обставин, що мають значення для його прийняття.

Проте, суд першої інстанції дійшов помилкового висновку, що Атестаційний лист від 28.12.2015 року Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області в частині звільнення ОСОБА_2 зі служби в поліції України на підставі ст. 77 п.1 п.п. 5 Закону України "Про Національну поліцію" (через службову невідповідність) є також таким, що не відповідає визначеним законодавством вимогам, а тому є протиправним та підлягає скасуванню з наступних підстав.

Атестаційний лист є виключно носієм доказової інформації про виявлені порушення, а викладені у ньому факти та висновки не можна розглядати як рішення суб'єкта владних повноважень, що породжує для Позивача певні правові наслідки, регулює ті чи інші відносини і має обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення позову щодо визнання протиправним та скасування саме Атестаційного листа від 28.12.2015 Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області в частині звільнення ОСОБА_2 зі служби в поліції України на підставі ст. 77 п.1 п.п. 5 Закону України "Про Національну поліцію" (через службову невідповідність).

Більш того, відповідно до пункту 20 розділу IV Інструкції, усі рішення атестаційної комісії оформлюються протоколом. У протоколі зазначаються дата і місце прийняття рішення, склад комісії, питання, що розглядалися, та прийняте рішення.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що саме оформлене Протоколом Рішення Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області від 28 грудня 2015 року, щодо визнання Позивача таким, що займаній посаді не відповідає та підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність і, як наслідок Наказ Головного управління Національної поліції в Київській області від 11 березня 2016 року №108 о/с "По особовому складу" є протиправними і підлягають скасуванню. Проте, Позивачем позовну вимогу щодо визнання протиправним та скасування зазначеного Рішення не заявлено.

А згідно з частиною другою ст. 11 Кодексу адміністративного судочинства України, суд може вийти за межі позовних вимог тільки в разі, якщо це необхідно для повного захисту прав, свобод та інтересів сторін чи третіх осіб, про захист яких вони просять.

У зв'язку із зазначеним, для повного захисту прав, свобод та інтересів Позивача, колегія суддів дійшла висновку про необхідність виходу за межі позовних вимог та визнання саме оформленого Протоколом Рішення Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області від 28 грудня 2015 року щодо визнання Позивача таким, що займаній посаді не відповідає та підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність протиправними і його скасування.

Щодо поновлення Позивача на посаді, колегією суддів встановлено наступне.

Як зазначено в Листі Вищого адміністративного суду України від 26.05.2010 року №753/11/13-10 "Про розв'язання спорів, що виникають з відносин публічної служби", під час вирішення спорів зазначеної категорії пріоритетними є норми спеціальних законів, а норми трудового законодавства підлягають застосуванню лише у випадках, якщо нормами спеціальних законів не врегульовано спірних відносин, та коли про можливість такого застосування прямо зазначено у спеціальному законі.

Правовідносини з приводу проходження служби в Національній поліції врегульовано Законом України "Про Національну поліцію" за винятком порядку поновлення на посаді звільненого з порушенням чинного законодавства поліцейського.

У зв'язку з зазначеним застосовуванню підлягають норми Кодексу законів про працю України, тому як спеціальним законом порядок поновлення на посаді при звільненні поліцейського не визначено.

Відповідно до частини першої ст. 235 Кодексу законів про працю України, у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв'язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Згідно з частиною другою ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову, вимоги якої Відповідачем не виконано.

Відповідно до ст. 202 Кодексу адміністративного судочинства України, підставами для скасування постанови або ухвали суду першої інстанції та ухвалення нового судового рішення є, зокрема порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

У зв'язку з вищевикладеним, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції в частині порушено норми процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи в цій частині, тому Постанова Київського окружного адміністративного суду від 15 червня 2016 року в частині визнання протиправним та скасування Атестаційного листа від 28.12.2015 Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області щодо звільнення Позивача зі служби в поліції України на підставі ст. 77 п.1 п.п. 5 Закону України "Про Національну поліцію" (через службову невідповідність) скасовується та ухвалюється в цій частині нова Постанова, якою визнається протиправним та скасовується Рішення Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області від 28 грудня 2015 року, оформлене Протоколом стосовно визнання ОСОБА_2 таким, що не відповідає займаній посаді та підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність.

Керуючись ст.ст. 11, 196, 198, 202, 205, 207, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції в Київській області задовольнити частково.

Постанову Київського окружного адміністративного суду від 15 червня 2016 року в частині визнання протиправним та скасування Атестаційного листа від 28.12.2015 року Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області щодо звільнення ОСОБА_2 зі служби в поліції України на підставі ст. 77 п.1 п.п. 5 Закону України "Про Національну поліцію" (через службову невідповідність) скасувати, ухвалити в цій частині нову Постанову, якою визнати протиправним та скасувати оформлене Протоколом Рішення Атестаційної комісії Головного управління Національної поліції в Київській області від 28 грудня 2015 року щодо визнання ОСОБА_2 таким, що займаній посаді не відповідає та підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність.

В іншій частині постанову Київського окружного адміністративного суду від 15 червня 2016 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення її в повному обсязі безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Постанову складено у повному обсязі 29.09.2016 року.

Головуючий суддя Бабенко К.А.

Судді: Кузьменко В.В.

Степанюк А.Г.

Головуючий суддя Бабенко К.А

Судді: Кузьменко В. В.

Степанюк А.Г.