Справа № 2а/1570/4811/2011
Суддя: Бойко А.В.
Дата ухвалення: 2016-09-27 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Д О Д А Т К О В А П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
27 вересня 2016 р.м.ОдесаСправа № 2а/1570/4811/2011
Категорія: 12.3 Головуючий в 1 інстанції: Корой С. М.
Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді Бойка А.В.,
суддів: Танасогло Т.М.,
ОСОБА_1,
розглянувши в порядку письмового провадження в місті ОСОБА_1 апеляційну скаргу ОСОБА_2 на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 12 серпня 2016 року по справі за позовом ОСОБА_2 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, Малиновського районного відділу Одеського міського управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, 3-ті особи: Державне казначейство України, ОСОБА_3 про визнання неправомірними та скасування наказів, зобовязання поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-
В червні 2011 року ОСОБА_2 звернувся до суду з позовом до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, Малиновського районного відділу Одеського міського управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, треті особи Державне казначейство України, ОСОБА_4 та просив:
- визнати неправомірними та скасувати накази Головного управління МВС України в Одеській області № 245 о/с від 07.06.2011 року та від 13.05.2011 року № 611 в частині звільнення старшого лейтенанта міліції ОСОБА_2, оперуповноваженого сектора карного розшуку Хмельницького відділу міліції Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області;
- зобовязати Головне управління МВС України в Одеській області поновити ОСОБА_2 на посаді оперуповноваженого сектора карного розшуку Хмельницького відділу міліції Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області; допустити до негайного виконання постанову суду в частині зобовязання поновити ОСОБА_2 на посаді оперуповноваженого сектора карного розшуку Хмельницького відділу міліції Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області;
- стягнути з Головного управління МВС України в Одеській області на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу.
Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 10.02.2012 року, яку було залишено без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 16.12.2015 року, адміністративний позов ОСОБА_2 задоволено.
Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 12.08.2016 року позивачу було відмовлено у задоволенні заяви про ухвалення додаткового рішення.
Не погоджуючись з ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 12.08.2016 року, ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу на вказану ухвалу суду.
Відповідно до вимог п. 2 ч. 1 ст. 197 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на основі наявних у ній доказів, у разі неприбуття жодної з осіб, які беруть участь у справі, у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.
Розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку про наявність підстав для задоволення заяви ОСОБА_2, в якій позивач просить винести додаткове судове рішення з визначенням суми до стягнення, проте колегія суддів не погоджується з сумою, котра зазначена позивачем на підставі наступного:
Відповідно до ст. 168 КАС України суд, що ухвалив судове рішення, може за заявою особи, яка брала участь у справі, чи з власної ініціативи прийняти додаткову постанову чи постановити додаткову ухвалу у випадках, якщо суд вирішивши питання про право, не визначив способу виконання судового рішення.
Відповідно до ч. 2 ст. 235 КЗпП України при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.
Згідно п. 5 Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року N 100, нарахування виплат у всіх випадках збереження середньої заробітної плати провадиться виходячи з розміру середньоденної (годинної) заробітної плати.
Колегія суддів з матеріалів справи вбачає, що позивач був звільнений з займаної посади оперуповноваженого сектора карного розшуку Хмельницького відділу міліції Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 13.06.2011 року.
Ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 16.12.2015 року, залишено без змін рішення суду першої інстанції, яким, серед іншого позивача поновлено на раніше займаній посаді.
Відповідно до ч. 5 ст. 254 КАС України постанова або ухвала суду апеляційної чи касаційної інстанції за наслідками перегляду, постанова Верховного Суду України набирають законної сили з моменту проголошення, а якщо їх було прийнято за наслідками розгляду у письмовому провадженні, - через п'ять днів після направлення їх копій особам, які беруть участь у справі.
Ухвала Одеського апеляційного адміністративного суду від 16.12.2015 року проголошена у відкритому судовому засіданні.

При цьому колегія суддів зазначає, що пп.3 п.1 ст. 256 КАС України негайно виконуються постанови суду про поновлення на посаді у відносинах публічної служби.

Таким чином, період часу з 14.06.2011 року (наступний день після звільнення позивача) по 16.12.2015 року є періодом вимушеного прогулу позивача, а втрачений за цей час заробіток, відповідно до вимог чинного трудового законодавства України, підлягає відшкодуванню, виходячи з розміру середньоденного заробітку на день звільнення.

Пунктом 3 ч.2 Порядку, передбачено, що у всіх інших випадках (крім випадків обчислення середньої заробітної плати для оплати щорічної відпустки) збереження середньої заробітної плати і середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана відповідна виплата. Працівникам, які пропрацювали на підприємстві, в установі, організації менше двох календарних місяців, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактично відпрацьований час.

Згідно п.8 ч.2 Порядку нарахування виплат, що обчислюються із середньої заробітної плати за останні два місяці роботи, провадяться шляхом множення середньоденного (годинного) заробітку на число робочих днів/годин, а у випадках, передбачених чинним законодавством, календарних днів, які мають бути оплачені за середнім заробітком. Середньоденна (годинна) заробітна плата визначається діленням заробітної плати за фактично відпрацьовані протягом двох місяців робочі (календарні) дні на число відпрацьованих робочих днів (годин), а у випадках, передбачених чинним законодавством, - на число календарних днів за цей період.

Відповідно довідки Ліквідаційної комісії Головного управління МВС України в Одеській області від 26.09.2016 року №14/1-778 заробітна плата ОСОБА_2 за квітень-травень 2011 року складає 3779,31 грн. При цьому, у квітні 2011 року було 20 робочих днів, а у травні 2011-17 робочих днів. Таким чином, середньоденна заробітна плата ОСОБА_2 становить (3779,99грн.: 37 робочих днів) 102,16 грн.

Після поновлення на посаді, позивачу мають виплатити середній заробіток за час вимушеного прогулу за періоди:

з 13.06.2011 року по 31.12.2011 року у сумі становить 14506,72 грн. (142 р.д. х 102,16 грн.);

за період з 01.01.2012 року по 31.12.2012 року становить 25642,16 грн. (251 р.д. х 102,16 грн.),

за період з 01.01.2013 року по 31.12.2013 року становить 25642,16 грн. (251 р.д. х 102,16 грн.),

за період з 01.01.2014 року по 31.12.2014 року становить 25540,00 грн. (250 р.д. х 102,16 грн.)

за період з 01.01.2015 року по 16.12.2015 року становить 24518,40 грн. (240 р.д. х 102,16 грн.).

За вказаний період загальна сума середнього заробітку позивача становить 115849,44 грн. (1134 р.д. х 102,16 грн.)

Разом з тим, колегія суддів з матеріалів справи вбачає, що в період з 07.03.2012 року по 27.06.2012 року ОСОБА_5 був співробітником ГУМВС України в Одеській області та відповідно до довідки Управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУМВС України в Одеській області від 26.09.2016 року № 14/1-1299 заробітна плата ОСОБА_2 за вказаний період склала 9 672,79 грн.

Також позивач з 08.06.2015 року по 16.12.2015 року працював помічником адвоката та його заробітна плата за вказаний період склала 8 405,43 грн.

Відповідно до ст. 235 КЗпП України, якщо працівник займав посаду з нижчим рівнем заробітної плати, то йому відшкодовується різниця заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи.

При цьому, у Постанові Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами трудових спорів» від 6 листопада 1992 року № 9 (абзац 2 пункту 32) зазначено, що при присудженні оплати за час вимушеного прогулу зараховується заробіток за місцем нової роботи (одержана допомога по тимчасовій непрацездатності, вихідна допомога, середній заробіток на період працевлаштування, допомога по безробіттю), який працівник мав в цей час.

В період з 01.04.2012 року по 27.06.2012 року (54 робочі дні), ОСОБА_2 був співробітником ГУМВС України у Одеській області та займав посаду з вищим рівнем заробітної плати, то йому не відшкодовується різниця заробітку за час виконання вищеоплачуваної роботи.

Таким чином, із загальної суми 115747,28 грн. підлягає виключенню сума заробітної плати за 54 робочі дні, що у гривневому еквіваленті становить (54 р.д. х 102,16 грн.) 5516,64 грн.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що в періоди роботи з 07.03.2012 року по 31.03.2012 року та з 08.06.2015 року по 16.12.2012 року заробітна плата ОСОБА_2 була нижчою за ту, що він отримував перед звільненням.

За таких обставин, заробіток позивача за час виконання нижчеоплачуваної роботи, який становить (1037,90 грн. + 8405,43) 9443,33 грн. теж підлягає виключенню.

Таким чином, сума яка підлягає стягненню на користь позивача, становить (115849,44 (9443,33 грн.+ 5516,64)) 100 889,47 грн.

Зважаючи на зазначене, колегія суддів вважає за необхідне скасувати ухвалу суду першої інстанції та прийняти додаткове судове рішення про стягнення з Малиновського районного відділу Одеського міського управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області на користь ОСОБА_2 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 13.06.2011 року по 16.12.2015 року у розмірі 100 889,47.

Керуючись ст.ст. 168, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити частково.

Ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 12 серпня 2016 року скасувати.

Постановити додаткове судове рішення до постанови Одеського окружного адміністративного суду від 10 лютого 2012 року у справі за позовом ОСОБА_2 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, Малиновського районного відділу Одеського міського управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, 3-ті особи: Державне казначейство України, ОСОБА_3 про визнання неправомірними та скасування наказів, зобовязання поновлення на посаді, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Стягнути з Малиновського районного відділу Одеського міського управління Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області середній заробіток за час вимушеного прогулу з 13.06.2011 року по 16.12.2015 року у розмірі 100 889,47 (сто тисяч вісімсот вісімдесят девять) грн. 47 коп. .

Додаткова постанова апеляційного суду набирає законної сили відповідно до ст. 254 КАС України та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Головуючий: А.В. Бойко

Судді: Т.М. Танасогло

ОСОБА_1