Справа № 826/3677/16
Суддя: Огурцов О.П.
Дата ухвалення: 2016-09-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

26 вересня 2016 року № 826/3677/16

Колегія суддів Окружного адміністративного суду міста Києва у складі: головуючий суддя Огурцов О.П., судді Арсірій Р.О., Кузьменко В.А. розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовомОСОБА_1
доДержавної прикордонної служби України
третя особа проВідділ державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у місті Києві визнання протиправними та скасування рішень

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

ОСОБА_1 звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з адміністративним позовом до Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування рішення про відмову особі у в'їзді на тимчасово окуповану територію України № 1 від 28 лютого 2016 року.

У судовому засіданні 29.07.2016 до участі у справі в якості третьої особи залучено Відділ державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у місті Києві.

11.08.2016 позивачем через канцелярію суду подано заяву про збільшення позовних вимог, якою позовні вимоги доповнено вимогою щодо визнання незаконним та скасування рішення про відмову в перетині кордону України громадянину України, який досяг 16 річного віку від 03.08.2016.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що, на думку позивача, у відповідача відсутні правові підстави для прийняття оскаржуваних рішень. Також позивач посилався на те, що Порядок в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затверджений постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 не можу бути застосовано до нього, оскільки він є громадянином України, у той час, як положення відповідного Порядку підлягають застосуванню лише до іноземців та осіб без громадянства.

Позивач та представник позивача у судовому засіданні підтримали позовні вимоги та просили суд задовольнити позов.

Відповідач проти позовних вимог заперечив, надав письмові заперечення на адміністративний позов в яких просив відмовити у задоволенні позову у повному обсязі. Свої заперечення на адміністративний позов відповідач обґрунтовує тим, що службових осіб Державної прикордонної служби, які виконували процедури прикордонного контролю у контрольному пункті в'їзду/виїзду на тимчасово окуповану територію України «Каланчак» не було законних підстав для не виконання рішення Шевченківського районного суду м. Києва від 19.06.2015 у справі № 761/17171/15-ц, яким тимчасово обмежувалося у праві виїзду за межі України позивача, без вилучення паспортного документа, до виконання TOB «Багрес-рекламно-інформаційне агентство» зобов'язань по сплаті на користь ПП «ЮФ «ОР-Дана» заборгованості в розмірі 229297,12 грн. за зведеним виконавчим провадженням №46454746, що перебуває на виконанні у Відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві з підстав визначених пунктом статтею 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України».

Представник відповідача у судовому засіданні проти позовних вимог заперечив та просив суд відмовити у задоволенні позову у повному обсязі.

У судове засідання представник третьої особи не прибув, про причини неприбуття суд не повідомив, про дату, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Відповідно до частини шостої статті 128 Кодексу адміністративного судочинства України колегія суддів ухвалила продовжити розгляд справи у письмовому провадженні.

Підчас судового розгляду справи, колегія суддів,-

В С Т А Н О В И ЛА:

19.06.2015 Шевченківським районним судом міста Києва винесено ухвалу у справі №761/17171/15-ц (провадження № 6/761/579/2015) за поданням головного державного виконавця відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Лисенко Оксани Вікторівни, заінтересовані особи: керівник Товариства з обмеженою відповідальністю «Багрес - рекламно - інформаційне агентство» ОСОБА_1, Приватне підприємство «ЮФ «ОР - Дана» про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника без вилучення паспортного документа, якою подання задоволено та тимчасово обмежено право виїзду за межі України громадянину України керівнику Товариства з обмеженою відповідальністю «Багрес - рекламно - інформаційне агентство» ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1, без вилучення паспортного документа, до виконання ТОВ «Багрес - рекламно - інформаційне агентство» зобов'язань по сплаті на користь ПП «ЮФ «ОР - Дана» заборгованості в розмірі 229297,12 грн. за зведеним виконавчим провадженням № 46454746, що перебуває на виконанні у відділі державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві.

Відділом державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у місті Києві подано до Державної прикордонної служби України заяву, яка була зареєстрована за Вх. № 46785/0/3-15 від 27.10.2015, щодо виконання ухвали Шевченківського районного суду міста Києва від 19.06.2015 у справі №761/17171/15-ц.

26.02.2016 головою правління Міжнародної громадської організації "Міжнародна ліга захисту прав громадян України" видано наказ № 2 "Про відрядження ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_6." відповідно до пункту 1 якого з метою виконання наказу Міністерства юстиції України №116/7 від 05.06.2014 наказано відрядити терміном на 3 календарних дні з 27 лютого по 29 лютого 2016 року до Симферопольського слідчого ізолятора, який розташовано в Автономній Республіці голову Правління МГО «Міжнародна Ліга захисту прав громадян України» ОСОБА_1.

28.02.2016 уповноваженою особою підрозділу охорони державного кордону згідно з пунктом 40 Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затверджений постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 прийнято рішення про відмову особі у в'їзді на тимчасово окуповану територію України або виїзді з неї, яким відмовлено позивачу у в'їзді на тимчасово окуповану територію України на підставі абзацу 2 пункту 38 Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затверджений постановою Кабінету Міністрів України №367 від 04.06.2015

29.07.2016 позивач звернувся до Голови Державної прикордонної служби України Назаренка В.О. з заявою в якій було викладено прохання щодо зняття з нього тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України, оскільки ухвала Шевченківського районного суду м. Києва від 19.06.2015 оскаржена в апеляційному порядку, тобто не вступила в законну силу.

Апеляційним судом міста Києва 03.08.2016 за результатами розгляду апеляційної скарги ОСОБА_1 на ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 19.06.2015 у справі за поданням головного державного виконавця відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Лисенко Оксани Вікторівни, заінтересовані особи: керівник Товариства з обмеженою відповідальністю «Багрес-рекламно-інформаційне агентство» ОСОБА_1, Приватне підприємство «ЮФ «ОР-Дана» про тимчасове обмеження у праві виїзду за межі України боржника без вилучення паспортного документа винесено ухвалу, якою апеляційну скаргу задоволено частково, ухвалу Шевченківського районного суду міста Києва скасовано та передано питання на новий розгляд до суду першої інстанції. Зазначене рішення було подано до Державної прикордонної служби України 03.08.2016 разом з завою ОСОБА_1 щодо зняття з нього тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України.

03.08.2016 уповноваженою службовою особою підрозділу охорони державного кордону згідно з частиною першою статті 14 Закону України "Про прикордонний контроль" прийнято рішення про відмову у перетинанні державного кордону на виїзд з України громадянину України ОСОБА_1 у зв'язку з наявністю в базі даних Державної прикордонної служби України відомостей, що зазначену особу на підставі ухвали Шевченківського райсуду м. Києва від 19.06.2015 за цивільною справою №761-1717115ц, з наявністю однієї з підстав, визначених статтею 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» або відсутністю дійсних документів на право перетинання державного кордону.

Позивач не погоджуючись з рішеннями № 1 від 28.02.2016 та від 03.08.2016, вважаючи їх незаконним та такими, що підлягають скасуванню звернувся з відповідним позовом до суду.

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні, колегія суддів вважає позов таким, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Статтею 33 Конституції України встановлено, що кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом. Громадянин України не може бути позбавлений права в будь-який час повернутися в Україну.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України" громадянин України має право виїхати з України, крім випадків, передбачених цим Законом, та в'їхати в Україну.

Згідно з пунктом 5 частини першої статті 6 зазначеного Закону громадянинові України може бути тимчасово відмовлено у виїзді за кордон у випадках, якщо він ухиляється від виконання зобов'язань, покладених на нього судовим рішенням, - до виконання зобов'язань.

Пунктом 3 розділу І Порядку взаємодії органів державної виконавчої служби та органів Державної прикордонної служби України під час здійснення виконавчого провадження затвердженого наказом Міністерства юстиції України, Міністерства внутрішніх справ України № 288/5/102 від 07.02.2014 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.02.2014 за № 273/25050 встановлено, що у разі ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього судовим рішенням або рішенням іншого органу (посадової особи) (далі - рішення), що відповідно до Закону України "Про виконавче провадження" підлягають примусовому виконанню, державний виконавець має право звернутися до суду з поданням про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи або керівника боржника - юридичної особи за межі України до виконання зобов'язань за рішенням (далі - боржник).

Згідно з пунктом 1 розділу ІІІ зазначеного Порядку засвідчена судом копія судового рішення про тимчасове обмеження особи у праві виїзду за межі України направляється державним виконавцем не пізніше наступного робочого дня після її надходження до нього для виконання на поштову адресу Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України (далі - ГЦОСІ). ГЦОСІ після надходження зазначеного судового рішення приймає його до виконання та вносить інформацію до бази даних, про що повідомляє відповідний орган державної виконавчої служби протягом трьох днів.

Відповідно до пункту 3 Порядку взаємодії органів державної виконавчої служби та органів Державної прикордонної служби України під час здійснення виконавчого провадження затвердженого наказом Міністерства юстиції України, Міністерства внутрішніх справ України № 288/5/102 від 07.02.2014 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.02.2014 за № 273/25050 інформація про встановлення тимчасового обмеження права особи виїзду з України вилучається ГЦОСІ з бази даних на підставі отриманої, засвідченої судом копії судового рішення, що набрало законної сили, про скасування тимчасового обмеження особи у праві виїзду з України або постанови державного виконавця про повернення виконавчого документа до суду або іншого органу (посадовій особі), який (яка) його видав(ла), про закінчення виконавчого провадження або про скасування тимчасового обмеження в праві виїзду особи з України, у якій вказуються номер та дата винесення судового рішення про встановлення тимчасового обмеження у праві виїзду з України.

Пунктом першим розділу IV зазначеного Порядку встановлено, що у разі якщо особа, інформація про тимчасове обмеження якої у виїзді з України внесена до бази даних, для проходження прикордонного контролю безпосередньо в пункті пропуску через державний кордон додатково до документів на право перетинання державного кордону подає постанову державного виконавця, винесену відповідно до пункту 4 розділу III цього Порядку, або засвідчену судом копію судового рішення, зазначеного в пункті 3 розділу III цього Порядку, і погоджується залишити постанову державного виконавця або копію судового рішення в пункті пропуску, прикордонний контроль цієї особи здійснюється з урахуванням того, що обмеження скасовано уповноваженим державним виконавцем або судом.

Відповідно до пункту 7.3 статті 7 Закону України "Про створення вільної економічної зони "Крим" та про особливості здійснення економічної діяльності на тимчасово окупованій території України" громадяни України під час перетину адміністративного кордону ВЕЗ "Крим", керуючись нормами Закону України "Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні", мають право: перетнути адміністративний кордон між ВЕЗ "Крим" та іншою територією України за умови пред'явлення будь-якого документа, визначеного статтею 5 Закону України "Про громадянство України" або статтею 2 Закону України "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України"; перетнути адміністративний кордон ВЕЗ "Крим" із-за меж (за межі) державного кордону України за умови пред'явлення будь-якого документа, визначеного статтею 2 Закону України "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України".

Відповідно до пункту 1 Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 цей Порядок регулює питання перетину адміністративного кордону вільної економічної зони "Крим" під час в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї громадян України відповідно до Закону України "Про створення вільної економічної зони "Крим" та про особливості здійснення економічної діяльності на тимчасово окупованій території України", а також іноземців та осіб без громадянства - з урахуванням вимог Закону України "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України".

Пунктом 3 зазначеного Порядку встановлено, що в'їзд на тимчасово окуповану територію України та виїзд з неї здійснюються через контрольні пункти, зокрема, громадян України - за умови пред'явлення будь-якого документа, визначеного статтею 5 Закону України "Про громадянство України" або статтею 2 Закону України "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України".

Згідно з пунктами 31 та 34 Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 контроль за в'їздом на тимчасово окуповану територію України та виїздом з неї осіб, транспортних засобів і переміщенням вантажів здійснюється в контрольних пунктах уповноваженими службовими особами контрольних органів і служб. Під час здійснення процедури прикордонного контролю у контрольних пунктах уповноважені службові особи підрозділу охорони державного кордону використовують бази даних Держприкордонслужби, інші передбачені законом бази даних та виконують рішення судів, доручення уповноважених державних органів, що надаються Держприкордонслужбі відповідно до Порядку надання Державній прикордонній службі та виконання нею доручень уповноважених державних органів щодо осіб, які перетинають державний кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 квітня 2013 р. N 280 (Офіційний вісник України, 2013 р., N 31, ст. 1083), а також за результатами оцінки ризиків проводять опитування осіб з метою з'ясування наявності або відсутності підстав для відмови у в'їзді на тимчасово окуповану територію України та виїзді з неї.

Підпунктом 2 пункту 38 зазначеного Порядку встановлено, що уповноважені посадові особи підрозділу охорони державного кордону відмовляють у в'їзді на тимчасово окуповану територію України у разі, коли у базах даних Держприкордонслужби є інформація про заборону особі виїзду з України.

Частиною першою статті 14 Закону України "Про прикордонний контроль" іноземцю або особі без громадянства, які не відповідають одній чи кільком умовам перетинання державного кордону на в'їзд в Україну або на виїзд з України, зазначеним у частинах першій, третій статті 8 цього Закону, а також громадянину України, якому відмовлено у пропуску через державний кордон при виїзді з України у зв'язку з відсутністю документів, необхідних для в'їзду до держави прямування, транзиту, в передбачених законодавством випадках або у зв'язку з наявністю однієї з підстав для тимчасового обмеження його у праві виїзду за кордон, визначених статтею 6 Закону України "Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України", відмовляється у перетинанні державного кордону лише за обґрунтованим рішенням уповноваженої службової особи підрозділу охорони державного кордону із зазначенням причин відмови. Уповноважена службова особа підрозділу охорони державного кордону про прийняте рішення доповідає начальнику органу охорони державного кордону. Таке рішення набирає чинності невідкладно. Рішення про відмову у перетинанні державного кордону оформляється у двох примірниках. Один примірник рішення про відмову у перетинанні державного кордону видається особі, яка підтверджує своїм підписом на кожному примірнику факт отримання такого рішення. У разі відмови особи підписати рішення про це складається акт.

Відповідно до пункту 40 Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 у разі наявності підстав для відмови особі у в'їзді на тимчасово окуповану територію України та виїзді з неї уповноважена службова особа підрозділу охорони державного кордону відмовляє їй у такому в'їзді/виїзді та приймає обґрунтоване письмове рішення із зазначенням причини відмови за формою згідно з додатком 4. Один примірник рішення про відмову особі у в'їзді на тимчасово окуповану територію України та виїзді з неї видається особі, яка підтверджує своїм підписом на кожному примірнику факт отримання такого рішення. У разі відмови особи підписати таке рішення про це складається акт.

Ухвалою Шевченківського районного суду міста Києва від 19.06.2015 у справі №761/17171/15-ц (провадження №6/761/579/2015) задоволено подання головного державного виконавця відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Лисенко Оксани Вікторівни та позивачу тимчасово обмежено право виїзду за межі України, без вилучення паспортного документа, до виконання ТОВ «Багрес - рекламно - інформаційне агентство» зобов'язань по сплаті на користь ПП «ЮФ «ОР - Дана» заборгованості в розмірі 229297,12 грн. за зведеним виконавчим провадженням № 46454746, що перебуває на виконанні у відділі державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві.

Зазначена постанова була подана відповідачу Відділом державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у місті Києві разом з заявою зареєстрованою за Вх. № 46785/0/3-15 від 27.10.2015.

Отже, станом на 28.02.2016 у відповідача були наявні підстави передбачені підпунктом 2 пункту 38 Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 для відмови позивачу у в'їзді на тимчасово окуповану територію України, а саме, Автономну республіку Крим.

Посилання позивача на положення частини другої статті 10 Закону України "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України", як відсутність у відповідача підстав для застосування до позивача положень Порядку в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 367 від 04.06.2015 суд вважає помилковим з огляду на те, що положеннями вказаного порядку чітко передбачено, що ним, зокрема, врегульовано питання перетину адміністративного кордону вільної економічної зони "Крим" під час в'їзду на тимчасово окуповану територію України та виїзду з неї громадян України.

З огляду на зазначене суд дійшов висновку про відсутність підстав для визнання незаконним та скасування рішення про відмову особі у виїзді на тимчасово окуповану територію України № 1 від 28.02.2016.

Рішенням від 03.08.2016 позивачу було відмовлено у перетинанні державного кордону на виїзд з України громадянину України у зв'язку з наявністю в базі даних Державної прикордонної служби України відомостей, що зазначену особу на підставі ухвали Шевченківського райсуду м. Києва від 19.06.2015 за цивільною справою №761-17171/15-ц, з наявністю однієї з підстав, визначених статтею 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в'їзду в Україну громадян України» або відсутністю дійсних документів на право перетинання державного кордону.

Ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 03.08.2016 у справі № 761/17170/15-ц (апеляційне провадження № 22-ц/796/10806/2016) скасовано ухвалу Шевченківського районного суду міста Києва від 19.06.2016 та передано питання на новий розгляд до суду першої інстанції.

Зазначена ухвала була подана позивачем відповідачу 03.08.2016 разом з заявою щодо зняття з нього тимчасового обмеження у праві виїзду за межі України.

Отже, позивачу тимчасово обмежено право виїзду за межі України, без вилучення паспортного документа, до виконання ТОВ «Багрес - рекламно - інформаційне агентство» зобов'язань по сплаті на користь ПП «ЮФ «ОР - Дана» заборгованості в розмірі 229297,12 грн. за зведеним виконавчим провадженням № 46454746, що перебуває на виконанні у відділі державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві, ухвалою Шевченківського районного суду міста Києва від 19.06.2015 у справі №761/17171/15-ц (провадження №6/761/579/2015), у той час, як з тексту ухвали Апеляційного суду міста Києва від 03.08.2016 вбачається, що вона прийнята за результатами розгляду справи № 761/17170/15-ц та нею скасовано ухвалу Шевченківського районного суду міста Києва від 19.06.2016.

Таким чином, суд дійшов висновку про те, що станом на 03.08.2016 у відповідача були відсутні підстави для висновку про те, що ухвала Шевченківського районного суду міста Києва від 19.06.2015 у справі №761/17171/15-ц (провадження №6/761/579/2015) втратила чинність, у зв'язку з її скасуванням ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 03.08.2016

Частинами першою та другою статті 71 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

З огляду на викладене, керуючись вимогами статей 69-71, 94, 160-165, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И ЛА:

У задоволенні адміністративного позову - відмовити повністю.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання заяви про апеляційне оскарження, встановленого Кодексом адміністративного судочинства України, якщо таку заяву не було подано. Якщо було подано заяву про апеляційне оскарження, але апеляційна скарга не була подана у встановлений строк постанова набирає законної сили після закінчення цього строку.

Постанова може бути оскаржена до суду апеляційної інстанції протягом десяти днів за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом подання через суд першої інстанції заяви про апеляційне оскарження з наступним поданням протягом двадцяти днів апеляційної скарги. Апеляційна скарга може бути подана без попереднього подання заяви про апеляційне оскарження, якщо скарга подається у строк, встановлений для подання заяви про апеляційне оскарження.

Головуючий суддя О.П. Огурцов

Судді Р.О. Арсірій

В.А Кузьменко