Справа № 812/410/16
Суддя: С.В. Борзаниця
Дата ухвалення: 2016-09-13 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЛУГАНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
Іменем України

13 вересня 2016 рокуСєвєродонецькСправа № 812/410/16

Суддя Луганського окружного адміністративного суду Борзаниця С.В., розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області про визнання неправомірними дій та зобов`язання вчинити певні дії,-

ВСТАНОВИВ:

До Луганського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області про визнання неправомірними дій та зобов`язання вчинити певні дії.

Після уточнення своїх вимог позивач просить суд: визнати неправомірними дії посадових осіб Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області стосовно не зарахування періоду навчання ОСОБА_1 в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 25 серпня 1993 року по 14 червня 1996 року в загальний та безперервний строк військової служби; зобов`язати Головне управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області зарахувати період навчання ОСОБА_1 в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 25 серпня 1993 року по 14 червня 1996 року в загальний та безперервний строк військової служби, внести зміни у відповідні документи та зробити перерахунок вислуги років враховуючи початком військової служби день зарахування до Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою, провести перерахунок та виплату грошового утримання, у зв`язку зі зміною строку вислуги.

В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначив, що 25 серпня 1993 року його було зараховано на навчання до Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою (Наказ № 3 від 25.08.1993 року), де навчався до 14 червня 1996 року (Наказ № 67 від 14.06.1996 року).

29 березня 2016 року позивач звернувся з рапортом до начальника Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області, де просив зарахувати строк навчання у ліцеї в загальний строк військової служби та, відповідно, провести перерахунок вислуги років.

08 квітня 2016 року позивачу відмовлено в задоволенні рапорту з посиланням на постанову КМУ від 17 липня 1992 року № 393, яка не передбачає зарахування до загального строку військової служби строку навчання у військовому ліцеї.

З посиланнями на Конституцію України, ст. 24 Закону України „Про загальний військовий обов`язок і військову службу" та пункту 4 розділу І Тимчасового положення про проходження військової служби солдатами, матросами, сержантами і старшинами, затвердженого Указом Президента України від 13 травня 1993 року № 174/93, позивач вважає такі дії Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області неправомірними та такими, що призвели до звуження обсягу його прав у сфері проходження військової служби, що виявилось у не зарахуванні позивачу до загальної вислуги років періоду (з 25.08.1993 року до 14.06.1996 року) навчання у Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою.

Позивач, належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, не прибув у судове засідання, надав клопотання про розгляд справи без його участі.

Відповідач позовні вимоги не визнав, надав через канцелярію суду письмові заперечення, відповідно до яких зазначив таке.

Відповідно до ст. 17 Закону України від 09.04.1992 № 2262 «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393 «Про порядок обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та членам їхніх сімей» до вислуги років зараховуються:

військова служба в Збройних Силах, Державній прикордонній службі, Національній гвардії, Управлінні державної охорони, Цивільній обороні України, внутрішніх військах Міністерства внутрішніх справ та інших військових формуваннях, створених Верховною Радою України, Службі безпеки України, Службі зовнішньої розвідки, Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації, Державній спеціальній службі транспорту;

служба в органах внутрішніх справ України на посадах начальницького і рядового складу з дня призначення на відповідну посаду;

служба як військових будівельників у військово-будівельних загонах (частинах);

час перебування на практичній льотній підготовці призваних на військову службу осіб, які навчалися на офіцерів запасу льотного складу у навчальних організаціях Товариства сприяння обороні України;

час роботи в Радах народних депутатів та їх органах, центральних і місцевих органах державної виконавчої влади із залишенням на військовій службі або на службі в органах внутрішніх справ;

час перебування під вартою, час відбуття покарання в місцях позбавлення волі та висилки військовослужбовців, безпідставно притягнутих до кримінальної відповідальності, безпідставно репресованих і надалі реабілітованих;

час роботи в органах прокуратури і суду осіб, які працювали на посадах суддів, прокурорів, слідчих і перебувають на службі в органах внутрішніх справ на посадах начальницького складу, військовій службі в Збройних Силах, органах і військових формуваннях Служби безпеки, Службі зовнішньої розвідки;

дійсна військова служба у Радянській Армії та Військово-Морському Флоті, прикордонних, внутрішніх, залізничних військах, в органах державної безпеки та інших військових формуваннях колишнього СРСР, а також служба в органах внутрішніх справ колишнього СРСР та інші види служби і періоди роботи, які відповідно до законодавства колишнього СРСР зараховувалися до вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям, а також особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ. Вислуга років (у тому числі на пільгових умовах) у цьому випадку обчислюється у порядку, встановленому законодавством колишнього СРСР, якщо цією постановою не передбачено більш пільгових умов зарахування до вислуги років часу служби для призначення пенсій військовослужбовцям та особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ;

військова служба у Збройних Силах, органах безпеки держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав та інших військових формуваннях, створених законодавчими органами цих держав, Об`єднаних Збройних Силах

Співдружності Незалежних Держав. Вислуга років (у тому числі на пільгових умовах) у цьому випадку обчислюється у порядку, встановленому законодавством держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав, на території яких військовослужбовці проходили службу, якщо інше не встановлено відповідними міжнародними угодами;

служба в органах внутрішніх справ держав - учасниць Співдружності Незалежних Держав, за яку вислуга років обчислюється у порядку, встановленому відповідними міжнародними угодами;

час роботи в державних органах у разі переходу на службу в органи внутрішніх справ на посади начальницького складу, на військову службу в органи і військові формування Служби безпеки за направленням Кабінету Міністрів України, Ради Міністрів Республіки Крим, Представника Президента України в області, містах Києві та Севастополі згідно з переліками посад і на умовах, затверджуваних відповідно Міністерством внутрішніх справ і Центральним управлінням Служби безпеки;

час перебування на посадах службовців у виправно-трудових установах, в органах і установах виконання покарань, слідчих ізоляторах, лікувально- трудових профілакторіях, інспекціях виправних робіт, підрозділах кримінально-виконавчої інспекції та невоєнізованої професійно-пожежної охорони, які переведені в категорію посад, що заміщуються рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ та Державної кримінально- виконавчої служби за переліком посад і на умовах (в порядку), затверджуваних відповідно Міністерством внутрішніх справ та Міністерством юстиції;

час роботи в органах державної влади у разі направлення (переведення) для подальшого проходження військової або державної служби до розвідувальних органів на посади, які передбачають використання знань і досвіду, набутих під час роботи в органах державної влади; служба в Національній поліції.

Тобто, період навчання в Луганському ліцеї з посиленою військово- фізичною підготовкою не може бути зараховано до вислуги років.

Стосовно включення періоду навчання до загального строку військової служби, то ч. 6 ст. 2 Закону України від 25.03.1992 року № 2232-ХП «Про військовий обов`язок і військову службу» визначено такі види військової служби: строкова військова служба; військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період; військова служба за контрактом осіб рядового складу; військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки (далі - вищі військові навчальні заклади та військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів); військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складу.

Згідно з ч. 1 ст. 24 Закону України від 25.03.1992 року № 2232-ХП «Про військовий обов`язок і військову службу» початком проходження військової служби вважається: 1) день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату - для громадян, призваних на строкову військову службу; 2) день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом; 3) день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних.

На думку відповідача, навчання в ліцеї у розумінні наведених норм не є військовою службою.

На підставі вищезазначеного, відповідач вважає, що Головне управління ДСНС України у Луганській області не має правових підстав для включення періоду навчання ОСОБА_1 в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою до вислуги років, а тому позовні вимоги ОСОБА_1 , на думку відповідача, є необґрунтованими, не відповідають вимогам діючого законодавства та не підлягають задоволенню.

На підставі вищевикладеного, відповідач просить суд відмовити у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Представник відповідача належним чином повідомлений про дату, час та місце розгляду справи, не прибув у судове засідання, надав клопотання про розгляд справи без його участі.

Відповідно до ч. 6 ст. 128 КАС України, якщо немає перешкод для розгляду справи у судовому засіданні, визначених цією статтею, але прибули не всі особи, які беруть участь у справі, хоча і були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового розгляду, суд має право розглянути справу у письмовому провадженні у разі відсутності потреби заслухати свідка чи експерта.

Оскільки позивач та представник відповідача про час, дату та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, відсутні потреби заслухати свідка чи експерта, суд вважає за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження на підставі наявних у справі доказів.

Дослідивши матеріали справи, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог і наданих доказів та оцінивши докази відповідно до вимог статей 69-72 Кодексу адміністративного судочинства України, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з огляду на таке.

Судом встановлено, що Наказом № 3 від 25.08.1993 начальника Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою позивача зараховано на навчання до Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою, набір, зокрема, до якого здійснювався згідно директиви начальника Головного штабу Збройних сил України № 27 від 24.02.1993 (а.с.8,12).

Відповідно до Наказу № 67 від 14.06.1996 начальника Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою позивачу вручений атестат та нагрудний знак випускника військового ліцею (а.с.9).

Луганський ліцей з посиленою військово фізичною підготовкою був створений відповідно до постанов Кабінету Міністрів України 1992 року № 490, 1993 року № 75 та наказу Міністра оборони України 1992 року № 133, з 1993 по 1996 роки ліцей знаходився у системі військової освіти Міністерства оборони України (а.с.11).

Рішенням Луганської обласної ради від 23.12.2005 № 22/36 Луганський ліцей з посиленою військово фізичною підготовкою перейменовано в Луганський обласний ліцей з посиленою військово фізичною підготовкою імені героїв Молодої гвардії.

Рішенням Луганської обласної ради від 29.12.2011 № 9/5 Луганський обласний ліцей з посиленою військово фізичною підготовкою імені героїв Молодої гвардії перейменовано в комунальній заклад «Луганський обласний ліцей інтернат з посиленою військово фізичною підготовкою «Кадетський корпус імені героїв Молодої гвардії» (а.с.10).

Листом відповіддю № 01-1757/11 від 08 квітня 2016 року на рапорт позивача щодо включення періоду навчання у Луганському ліцеї з посиленою військово фізичною підготовкою у вислугу років відповідач зазначив, що не має правових підстав для включення періоду навчання до вислуги років та до загального строку військової служби (а.с.6,7).

Листом № 404/1/287 від 02.08.2016 на запит Луганського окружного адміністративного суду щодо надання інформації про належність Луганського ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою до військових навчальних закладів Департаментом військової освіти, науки, соціальної та гуманітарної політики Міністерства оборони України першим повідомлено, зокрема, наступне.

Луганський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою створений згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 2 лютого 1993 р. № 75.

Діяльність ліцею здійснюється у відповідності до постанови Кабінету Міністрів України від 28 квітня 1999 року № 717 "Про затвердження Положення про ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою".

Згідно з пунктом 2 зазначеної постанови, "Ліцей з посиленою військово- фізичною підготовкою є середнім загальноосвітнім навчальним закладом освіти з військово-професійною спрямованістю навчання та виховання і належить до середньої загальноосвітньої школи третього ступеня з поглибленим вивченням програми допризовної підготовки юнаків".

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 13 червня 1996 р. № 643 "Про військові ліцеї та ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою" Луганський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою України був переданий у підпорядкування Луганської обласної державної адміністрації. За Міністерством оборони України були залишені функції навчально-методичного керівництва з військових питань, регулювання набору до ліцеїв з посиленою військово-фізичною підготовкою та розподілу їх випускників для вступу до вищих військових навчальних закладів.

Закон України "Про військовий обов`язок і військову службу" (далі - Закон) не дає змоги зарахувати період навчання у військовому ліцеї до військової служби.

Період навчання у військовому ліцеї (ліцеї з посиленою військово - фізичною підготовкою) як вид військової служби, зазначеним Законом, не було встановлено.

Період навчання у військових ліцеях не може відноситись до військової служби, оскільки Законом не передбачалося одночасне проведення допризовної підготовки та проходження військової служби.

Відповідно до частини першої статті 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992р. №2232-ХІІ, в редакції, чинній на час зарахування позивача до ліцею, початком перебування на військовій службі вважається, зокрема, день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом.

Нова редакція статті 24 Закону №2232-ХІІ, яка набрала чинності 31.07.1999р. із відповідними змінами, вже не пов`язує початок перебування на військовій службі з днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею). Зазначена норма передбачає, що початком проходження військової служби є: день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату - для громадян, призваних на строкову військову службу; день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом; день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу вищого навчального закладу - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних.

Статтею 2 Закону № 2232-ХІІ визначено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній із захистом Вітчизни.

Частиною четвертою статті 2 Закону №2232-ХІІ визначено виключний перелік видів військової служби: строкова військова служба; військова служба за контрактом осіб рядового, сержантського і старшинського складу; військова служба (навчання) курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки; військова служба за контрактом осіб офіцерського складу; військова служба за призовом осіб офіцерського складуПеребування на військовій службі громадян, які навчаються у військово-навчальних закладах, передбачено і у статті 25 Закону №2232-ХІІ.

Громадяни, які виявили бажання вступити до військово-навчальних закладів, відповідно до частини першої статті 12 Закону №2232-ХІІ проходять підготовку у військових ліцеях, середніх загальноосвітніх навчально-виховних закладах, в організаціях Товариства сприяння обороні України, на підготовчих курсах при вищих навчальних закладах або самостійно.

Згідно з частиною першої статті 12 Закону №2232-ХІІ громадяни України, які виявили бажання вступити до вищих військових навчальних закладів та військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів, можуть проходити попередню підготовку в загальноосвітніх навчальних закладах, військових ліцеях, ліцеях з посиленою військово-фізичною підготовкою, у військових оркестрах, навчальних закладах громадських організацій, на підготовчих курсах при вищих військових навчальних закладах або військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України «Про реформу системи військової освіти» від 19.08.1992р. № 490 Луганський ліцей з посиленою військово-фізичною підготовкою був створений з метою якісної підготовки кандидатів для вступу до військових навчальних закладів.

Таким чином, навчання позивача у ліцеї не можна вважати навчанням у військовому навчальному закладі, а, отже, і проходження військової служби, згідно з переліком її видів, що закріплений у частині четвертій статті 2 Закону №2232-ХІІ.

Аналогічна правова позиція викладена в постановах Верховного Суду України від 27.03.2012 у справі № 21-349а11, від 01.10.2013 у справі № 21-330а13.

Крім того, за змістом статті 2 Закону №2232-ХІІ необхідною умовою прийняття на військову службу є, зокрема, досягнення громадянином України відповідного віку, передбаченого статтею 15 цього Закону.

Згідно ч.1 ст.15 Закону №2232-ХІІ на строкову військову службу призиваються придатні для цього за станом здоров`я громадяни України чоловічої статі, яким до дня відправлення у військові частини виповнилося 18 років, та старші особи, які не досягли 27-річного віку і не мають права на звільнення або відстрочку від призову на строкову військову службу (далі - громадяни призовного віку).

Проте, до військового ліцею позивач був зарахований у п`ятнадцятирічному віці, а тому під час вступу до ліцею та в період навчання у ньому він був неповнолітнім та не міг бути призваним на військову службу і бути військовослужбовцем, а тому час навчання у вказаному навчальному закладі не може бути зарахований у загальний строк військової служби.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Крім того, відповідно до частини 2 статті 71 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Оскільки навчання позивача у ліцеї не можна вважати навчанням у військовому навчальному закладі, а, отже, і проходження військової служби та урахуванням наведеного, суд вважає, що у відповідача не було правових підстав для зарахування періоду навчання ОСОБА_1 в Луганському ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 25 серпня 1993 року по 14 червня 1996 року в загальний та безперервний строк військової служби, тому позовні вимоги в цій частині та частині внесення змін у відповідні документи, зробити перерахунок вислуги років, проведення перерахунку та виплати грошового утримання та визнання неправомірними дій посадових осіб відповідача, - задоволенню не підлягають.

У зв`язку із відмовою в задоволені позову судові витрати зі сплати судового збору позивачу не відшкодовуються.

Керуючись ст. ст. 2, 17, 87, 94, 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Луганській області про визнання неправомірними дій та зобов`язання вчинити певні дії, - відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Донецького апеляційного адміністративного суду.

Апеляційна скарга подається до Донецького апеляційного адміністративного суду через Луганський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого статтею 186 КАС України, якщо таку скаргу не було подано.

У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Якщо строк апеляційного оскарження буде поновлено, то вважається, що постанова суду не набрала законної сили.

Суддя С.В. Борзаниця