Справа № 2-а-2508/10/1570
Суддя: Зуєва Л.Є.
Дата ухвалення: 2011-02-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 лютого 2011 р.Справа № 2-а-2508/10/1570

Категорія:12.3Головуючий в 1 інстанції: Цховребова М.Г.

Судова колегія Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Зуєвої Л.Є.,

суддів Коваля М. П. та Семенюка Г.В.

при секретарі Абилгазиновій К.С.

за участю:

позивача ОСОБА_1

представника апелянта ОСОБА_2

представника вiдповiдача ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 29 жовтня 2009 року за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області , Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області про поновлення на роботі, -

В С Т А Н О В И Л А:

У березні 2010 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області про визнання недійсним та скасування наказу начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20.11.2009 року про звільнення лейтенанта міліції ОСОБА_1; визнання недійсним та скасування наказу начальника ГУМВС України в Одеській області № 24 о/с від 22.01.2010 року про внесення змін до наказу начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20.11.2009 року про звільнення лейтенанта міліції ОСОБА_1 та поновлення його на посаді з 30.11.2009 року; зобов'язання ГУМВС України в Одеській області видати новий наказ про поновлення його на роботі на попередній займаній посаді лейтенанта міліції; зобов'язання ГУМВС України в Одеській області та Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області здійснити виплати щомісячного середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу з 30.11.2009 року.

В обґрунтування позову зазначалося, що 30 листопада 2009 року ОСОБА_1 було звільнено за наказом начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20 листопада 2009 року, виданого на підставі протоколу атестаційної комісії ГУМВС України в Одеській області від 21 листопада 2009 року №11, через службову невідповідність згідно п.64 Положення про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ України. Однак позивач зазначає в період з 09 вересня 2009 року по 25 вересня 2009 року він знаходився у травматологічному відділенні ГКЛ №1 у звязку з відкритим переломом та з 25 вересня 2009 року по 06 грудня 2009 року перебував на лікарняному. Таким чином на думку позивача його звільнено в порушення вимог ст.40 КЗПП в період його тимчасової непрацездатності. Також позивач зазначає, що відповідно до ст.20 Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ України особа рядового або начальницького складу має право усно чи письмово послідовно звернутися зі скаргою щодо накладення на неї дисциплінарного стягнення до старшого прямого начальника , далі до міністра внутрішніх справ України або до суду. Відповідно до ч.5 ст.18 Закону України «Про міліцію», у разі відхилення скарги з цього приводу вищестоящими, в порядку підлеглості, службовою особою чи органом, звільнений працівник міліції має право оскаржити звільнення в суд. Також позивач зазначає, що згідно наказу начальника ГУМВС України в Одеській області № 24 о/с від 22.01.2010 року про внесення змін до наказу начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20.11.2009 року дату звільнення змінено з 30 листопада на 07 грудня 2009 року, також вказаним наказом змінено підставу звільнення з протоколу атестаційної комісії №11 від 21 листопада 2009 року на протокол атестаційної комісії №9 від 22 жовтня 2009 року. Вказані обставини на думку позивача підтверджують правомірність його позовних вимог.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 29 жовтня 2009 року адміністративний позов ОСОБА_1 задоволено частково. Визнано недійсним та скасовано наказ начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20.11.2009 року (із змінами, внесеними наказами начальника ГУМВС України в Одеській області № 24 о/с від 22.01.2010 року та № 308 о/с від 21.06.2010 року) в частині звільнення лейтенанта міліції ОСОБА_1 (М-219502), дільничного інспектора міліції сектора ДІМ Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в області, у запас Збройних Сил за п. 64 «д»(через службову невідповідність). Поновлено лейтенанта міліції ОСОБА_1 на посаді дільничного інспектора міліції сектора ДІМ Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в області. Зобов'язано Малиновський РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області здійснити виплати ОСОБА_1 щомісячного середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу з 7 грудня 2009 року по час поновлення на посаді. В задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.

Не погоджуючись з постановленим по справі судовим рішенням, ГУМВС України в Одеській області в апеляційній скарзі зазначає, що судом при вирішенні справи не повно зясовано обставини, що мають значення для справи. При цьому апелянт вважає, що судом допущено порушення матеріального та процесуального права , що призвело до неправильного вирішення справи по суті. У звязку з викладеним в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування постанови суду першої інстанції і винесення нової постанови із задоволенням відмовою в задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку про наявність підстав для її задоволення.

Так, судом першої інстанції вірно встановлено, що наказом ОУПППМ № 101 о/с від 14.12.2007 року ОСОБА_1 з 14.12.2007 року прийнятий на службу в органи внутрішніх справ України (а.с.8). Наказом ГУМВС України в Одеській області від 28.12.2007 року з 28.12.2007 року ОСОБА_1 призначено на посаду дільничного лектора міліції сектору ДІМ Малиновського РВ ОМУ ГУМВС. (а.с.61).

Відповідно до протоколу № 2 від 19.02.2009 року засідання кадрової комісії ГУМВС України в Одеській області розглянуто питання № 3 «Про доцільність перебування на посаді дільничного інспектора міліції сектора дільничних інспекторів міліції Малиновського РВ ОМУ ГУМВС лейтенанта міліції ОСОБА_1 в зв'язку з відсутністю показників в службовій та оперативній діяльності». За результатами розгляду даного питання комісією прийнято рішення: «Заслухати дільничного інспектора міліції сектора дільничних інспекторів міліції Малиновського РВ ОМУ ГУМВС лейтенанта міліції ОСОБА_1 по підсумкам роботи за два місяці».

20 жовтня 2009 року начальником Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України Одеській області на лейтенанта міліції ОСОБА_1, дільничного інспектора міліції сектору ДІМ Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області, складений атестаційний лист за період з лютого 2008 року по жовтень 2009 року відповідно до висновків якого останній займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню органів внутрішніх справ (через службову невідповідність).

Згідно з актом від 20.10.2009 року ОСОБА_1 відмовився від ознайомлення з змістом атестаційного листа та не оскаржив його у встановленому порядку.

Атестаційний лист розглянуто начальником Малиновського ОМУ ГУМВС України в Одеській області.

Відповідно до протоколу № 9 від 22.10.2009 року засідання атестаційної комісії № 5 ГУМВС по проведенню атестування особового складу УГБ, УДАІ, ВГіРФО, БМОП «Беркут», СБСМ «Грифон»ГУМВС, заступників начальників МРЛВ - начальників міліції громадської безпеки прийнято висновки, відповідно до яких, зокрема, лейтенант міліції ОСОБА_1, дільничний інспектор міліції сектора ДІМ, займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню з ОВС через службову невідповідність.

22 жовтня 2009 року текст та висновки атестаційної комісії затверджено начальником ГУМВС України в Одеській області.

За поданням начальника Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області від 04.11.2009 року, погодженим начальником Малиновського ОМУ ГУМВС України в Одеській області та начальником УКЗ ГУМВС України в Одеській області, начальником ГУМВС України в Одеській області , було прийнято рішення: «Звільнити з органів внутрішніх справ лейтенанта міліції ОСОБА_1 - дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції Малиновського районного відділу Одеського міського управління ГУМВС України в Одеській області у запас Збройних Сил України за п. 64 «д»Положення(через службову невідповідальність) .

Наказом начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20 листопада 2009 року у відповідності до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ лейтенанта міліції ОСОБА_1 (М-219502), дільничного інспектора міліції сектора ДІМ Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в області 30 листопада 2009 року звільнено у запас Збройних Сил за п. 64 «д»(через службову невідповідність) на підставі протоколу атестаційної комісії ГУМВС України в Одеській області від 21.11.2009 р. № 11. (а.с.20, 51)

За результатами службової перевірки по заяві ОСОБА_1 (а.с.54, 55) наказом начальника ГУМВС України в Одеській області № 24 о/с від 22 січня 2010 року частково змінений пункт наказу ГУМВС України в області від 20 листопада 2009 року № 504 о/с в частині звільнення лейтенанта міліції ОСОБА_1 (М-219502), дільничного інспектора міліції сектора ДІМ Малиновського РВ ГУМВС України в області, - вважати звільненим з 7 грудня 2009 року на підставі висновку службової перевірки ОМУ ГУМВС України в області від 14.01.2010 р. , оскільки в період з 09.09.2009 року по 05.12.2009 року ОСОБА_1 перебував на лікарняному.

Наказом начальника ГУМВС України в Одеській області № 308 о/с від 21.06.2010 року частково змінений пункт наказу ГУМВС України в Одеській області від 20 листопада 2009 року № 504 о/с в частині звільнення старшого лейтенанта міліції ОСОБА_1 (М-219502), дільничного інспектора міліції сектора ДІМ Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в області, - вважати звільненим на підставі протоколу атестаційної комісії ГУМВС України в області від 22 жовтня 2009 року № 9ю.

Спірні правовідносин регулюються нормами Закону України «Про міліцію»від 20 грудні 1990 року № 565-ХІІ (із змінами і доповненнями) (далі - ЗУ № 565-ХІІ), Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 р. № 114 (із змінами і доповненнями) (далі - Положення) та Інструкції про порядок проведення атестувати особового складу органів внутрішніх справ України, затвердженою наказом Міністерств внутрішніх справ України від 22 березня 2005 р. № 181 (далі - Інструкція).

Статтями 2 та З ЗУ № 565-ХІІ встановлені основні завдання та принципи діяльності міліції. Відповідно до ч. 1 ст. 18 цього Закону порядок та умови проходження служби і міліції регламентуються Положенням про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затвердженим Кабінетом Міністрів України.

Так, предметом оскарження у цій справі є дії відповідача - субєкта владних повноважень зі звільнення позивача та рішеннями оформленими наказами начальника ГУМВС України в Одеській області №404 о/с від 20.11.09р.,№24 о/с від 22.01.2010р. , що є діями та рішенням субєкта владних повноважень в розумінні положень ч. 2 ст. 2 КАС України.

Позивача звільнено з органів МВС у запас збройних сил за п. 64 «д»Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ.

Згідно з п. 64 «д»Положення особи середнього, старшого і вищого начальницького складу звільняються зі служби в запас (з постановкою на військовий облік) через службову невідповідність.

Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інтенції щодо протиправності оскаржуваних наказів з посиланням лише на звільнення у період перебування на лікарняному та внесення змін відповідачем до своїх наказів з огляду на такі обставини справи.

Поза уваги суду першої інстанції залишилися фактичні обставини , яким не надана відповідна правова оцінка, що призвело до прийняття незаконного рішення.

Так розглядом матеріалів встановлено, що ОСОБА_1 протягом року був притягнутий до дисциплінарної відповідальності один раз, а саме попередження про неповну посадову відповідальність - за порушення вимог с.7 Закону України «Про Дисциплінарний статут органів внутрішніх справ», порушення обліково-реєстраційної дисципліни,оголошене наказом начальника Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області від 16.04.2009р.№188. Відповідно наказу начальна ГУМВД України в Одеській області №757 - 2009 року залік зі службової підготовки в Одеському училищі професійної підготовки працівників міліції ОСОБА_1І здав на оцінку «незадовільно», а саме з вогневої підготовки-2,з фізичної підготовки-2,з функціональної підготовки -2,з медичної підготовки-2, з технічної підготовки-2, з цивільної оборони-2.

Засіданню атестаційної комісії №5 Головного управління (протокол №9 від 22.10.2009р.) передувала кадрова комісія Одеського міського управління ГУМВС України в Одеській області (протокол№2 від 19.02.2009р.) Підставою заслуховування ОСОБА_4І на кадровій комісії ОМУ Головного управління була відсутність показників в службовій та оперативній діяльності. При цьому ОСОБА_4 був присутнім на засіданні кадрової комісії 19.02.2009р., був повідомлений про результати розгляду його питання.

Відповідно до даних які містяться в атестаційному листі за період з лютого по жовтень 2009 року була проведена атестація позивача, тобто звільнення останнього здійснене з дотриманням вимог п. 64 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ атестація осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу.

Докази того, що зазначений атестаційний лист містить недостовірні данні в матеріалах справи відсутні та таке не є предметом розгляду по справі відповідно до заявлених позовних вимог .

Відповідно ст.12 Закону України „Про Дисциплінарний статут органів внутрішніх справ України звільнення осіб рядового і начальницького складу з органів внутрішніх справ є крайнім заходом дисциплінарного стягнення і може провадитись за систематичне порушення дисципліни, вчинення проступку, несумісного з перебуванням на службі в органах внутрішніх справ, або у разі прийняття рішення про невідповідність працівника займаній посаді за результатами атестації.

На момент звернення до суду з позовом, а саме 09.03.2010р. позивач був звільнений на підставі наказу начальника ГУМВС України в Одеській області № 504 о/с від 20 листопада 2009 року , при цьому наказом № 24 о/с від 22 січня 2010 року було частково змінений пункт наказу ГУМВС України в області від 20 листопада 2009 року № 504 о/с в частині дати звільнення лейтенанта міліції ОСОБА_1 де було зазначено вважати його звільненим з 07 грудня 2009 року на підставі висновку службової перевірки ОМУ ГУМВС України в області від 14.01.2010 р., проведеної за його заявою. При цьому оскаржуваний наказ № 24 о/с від 22 січня 2010 року було прийнято відповідачем в межах своїх повноважень та компетенції.

Оскільки відповідачем був дотриманий порядок та процедура звільнення ОСОБА_1 з займаної посади, та на підставі його заяви від 30.12.2009р. було надано висновок службової перевірки, за наслідками якої було враховано інформацію щодо перебування його на лікарняному та змінена дата звільнення з 30.11.2009р. на 07.12.2009р. та перераховано відповідно загальний стаж роботи у міліції, колегія суддів вважає, що оскаржувані дії та оскаржувані накази вчинені та прийняті з дотриманням вимог Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ.

На підставі викладеного колегія суддів апеляційного суду приходить до висновку про необхідність задоволення вимог апелянта.

Таким чином, враховуючи, що судом першої інстанції при вирішенні справи порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також те, що висновки суду не відповідають обставинам справи, колегія суддів, керуючись п.п.3,4 ч.1 ст. 202 КАС України вважає необхідним скасовуючи постанову суду першої інстанції, прийняти нову постанову, якою у задоволенні вимог позивача відмовити.

Керуючись ст. ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 254 КАС України, судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області задовольнити.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 29 жовтня 2009 року по справі за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області , Малиновського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області про визнання недійсними , скасування наказів та про поновлення на роботі - скасувати.

Прийняти нову постанову, якою у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовити .

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Адміністративного Суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Повний текст постанови складено та підписано 11.02.2011р.

Головуючий: суддя Зуєва Л.Є

суддя Коваль М.П.

суддя Семенюк Г.П.