Справа № 2а/0534/3335/2011
Суддя: Дяченко С.П.
Дата ухвалення: 2011-05-26 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Головуючий у 1 інстанції - Дьоміна О.П.
Суддя-доповідач - ОСОБА_1
ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 травня 2011 року справа №2а/0534/3335/2011 приміщення суду за адресою:83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Колегія суддів Донецького апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Дяченко С.П.

суддів Сіваченка І.В. , Шишова О.О.

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційні скарги: ОСОБА_2, ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області на постанову Микитівського районного суду міста Горлівки донецької області від 15 лютого 2011 року у справі № 2а/0534/3335/2011 за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області про визнання дій протиправними, зобовязання вчинити певні дії

ВСТАНОВИЛА:

Позивач звернувся до суду з позовом до ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області про визнання дій протиправними, зобовязання вчинити певні дії

Постановою Микитівського районного суду міста Горлівки донецької області від 15 лютого 2011 року у справі № 2а/0534/3335/2011 позовні вимоги задоволено.

Визнані протиправними дії ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області щодо перерахунку пенсії ОСОБА_2 всупереч вимогам ст.40 та ч.4 ст.42 Закону України «Про загальнообовязкове державне пенсійне страхування»

Зобовязано ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області перерахувати та виплачувати з 01.08.2010 року ОСОБА_2І,ІНФОРМАЦІЯ_1,пенсію у відповідності зі ст. ст. 40,42 ч.4 Закону України «Про загальнообовязкове державне пенсійне страхування» із застосуванням показника середньої заробітної плати на одну застраховану особу по Україні за 2009 рік.

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову суду скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити. Апеляційну скаргу мотивує порушенням судом першої інстанції приписів ст. 40, ч. 4 ст. 42 Закону України "Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування", оскільки рішення про їх відновлення в попередній редакції не приймалось.

Не погодившись з таким рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову суду скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, а саме: « виплатити йому з 01. 08.2010 року недоплачені кошти та в подальшому виплачувати пенсію в правильному розмірі». Апеляційну скаргу мотивує порушенням судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Частиною 8 ст. 1832 КАС України встановлено , що апеляційні скарги у справах, передбачених пунктами 1, 2 частини першої цієї статті, розглядаються апеляційними судами в порядку письмового провадження.

Колегія суддів, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи апеляційних скарг, заперечення на неї, встановила наступне.

Позивач, ОСОБА_2, є пенсіонером та отримує пенсію за віком.

Позивач звернувся з заявою до відповідача про перерахунок пенсії з застосуванням показника середньої заробітної плати за 2009 рік.

ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області від 07.12.2010 року за № 341/А-02-01-03 позивачу відмовлено у вказаному перерахунку.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що при перерахунку розміру пенсії пенсіонерам, які продовжують працювати, застосуванню підлягають норми ст.ст. 40, 42 Закону України Про загальнообовязкове державне пенсійне страхування, відповідно до яких, для перерахунку підвищення пенсії, необхідно брати показники середнього заробітку по Україні за попередній рік, а відповідач безпідставно взяв для розрахунку величину середнього заробітку за 2007 рік, тому дії відповідача є неправомірними.

Колегія суддів погоджується з даним висновком суду першої інстанції виходячи з наступного.

Згідно ст. 46 Конституцій України громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом.

Рішенням Конституційного Суду України N 10-рп/2008 від 22.05.2008 року зміни, внесені підпунктом "б" підпункту 9 пункту 35 розділу II Закону України від 28.12.2007 р. N 107-VI до ст.ст. 40, 42 Закону України Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування в частині визначення зазначеного вище показника заробітної плати та порядку проведення перерахунків пенсії були визнані неконституційними.

Відповідно до ч. 2 ст. 152 Конституції України закони, інші правові акти або їх окремі положення, що визнані неконституційними, втрачають чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України рішення про їх неконституційність.

У випадку визнання неконституційними правових актів, якими внесено зміни до діючих правових актів, прийняття окремого рішення щодо відновлення дії відповідних норм у попередній редакції чинним законодавством не вимагається.

Таким чином, колегія суддів вважає безпідставним посилання відповідача на відсутність рішення про відновлення дії зазначеної норми в попередній редакції як на підставу відмови у проведенні перерахунку пенсії позивачу з застосуванням показника середньої заробітної плати за попередній рік.

Крім того, варто зазначити, що Закон України Про загальнообовязкове державне пенсійне страхування регулює відносини, що виникають між суб'єктами системи загальнообов'язкового державного пенсійного страхування.

За змістом ч.4 ст.42 Закону України Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування № 1058 від 09.07.2003 року, у редакції, яка була чинною до внесення змін Законом України від 28.12.2007 року № 107-VI, у разі якщо застрахована особа після призначення пенсії продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Кожний наступний перерахунок провадиться не раніш як через 2 роки після попереднього перерахунку з урахуванням страхового стажу після призначення пенсії. Перерахунок пенсії здійснюється із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія, або за періоди страхового стажу, зазначені в ч.1 ст.40 Закону № 1058.

Відповідно до абз.1 ч.1 ст.40 Закону № 1058, для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд до 1 липня 2000 року, незалежно від перерв, та за весь період страхового стажу, починаючи з 1 липня 2000 року.

Згідно за ч.2 ст.40 Закону України Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування для визначення заробітної плати для обчислення пенсії, береться середня заробітна плата працівників, зайнятих у галузях економіки України, за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії.

Зміни до ч.4 ст.42 Закону № 1058, внесені Законом України Про Державний бюджет України на 2008 рік та про внесення змін до деяких законодавчих актів України від 28.12.2007 року № 107-VI, визнано такими, що не відповідають Конституції України згідно рішенню Конституційного Суду України від 22.05.2008 року № 10рп/2008.

Таким чином, з 22.05.2008 року відновлена дія ст.42 Закону № 1058 у попередній редакції, яка до теперішнього часу не скасована та не зупинена.

Законом України Про Конституційний Суд України не передбачено винесення рішень з вказівкою на відновлення попередньої норми. Саме визнання неконституційним правового акту повністю або часткове означає, що недійсним є і вказівка в цьому акті на припинення дії попереднього правового акту в повному обсязі або в тій частині, яка визнана неконституційною.

У відповідності з п.п.3 пункту 11 Постанови Кабінету Міністрів України №530 від 28.05.2008 року Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян у разі, коли застрахована особа після призначення пенсії у відповідності до Закону продовжувала працювати, провадиться перерахунок пенсії з урахуванням не менш 24 місяців страхового стажу після призначення (попереднього перерахунку) пенсії незалежно від перерв у роботі.

Перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати (доходу), з якої була обчислена пенсія. За бажанням пенсіонера перерахунок пенсії проводиться із заробітної плати за періоди страхового стажу, зазначені в частині першій статті 40 Закону України Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування із застосуванням показника середньої заробітної плати працівників у середньому на одну застраховану особу в цілому по Україні, з якої сплачено страхові внески та яка відповідно до Закону (1058-15) враховується для обчислення пенсії, за календарний рік, що передує року перерахунку пенсії. При цьому з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для перерахунку пенсії, період, що настає після призначення пенсії, не підлягає виключенню згідно з абзацом третім частини першої статті 40 Закону (1058-15).

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Пунктом 1 статі 92 Конституції України встановлено, що виключно законами України визначаються права і свободи людини і громадянина, гарантії цих прав і свобод; основні обов'язки громадянина.

Виходячи із загальних засад пріоритетності Конституції і законів України над урядовими нормативно-правовими актами, при вирішенні питання про перерахунок призначеної позивачу пенсії за віком, відповідач мав керуватися безпосередньо приписами Закону України Про загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, зокрема, статтями 40 та 42 Закону, а не постановою Кабінету Міністрів України від 28 травня 2008 року № 530 Деякі питання соціального захисту окремих категорій населення.

Згідно порядку визначення показників середньої заробітної плати (доходу), затвердженого постановою правління Пенсійного фонду України від 01.02.2008 року №4-4, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.02.2008 року за № 146/14837, розмір показника середньої заробітної плати (доходу) за 2009 рік (календарний рік, що передує року перерахунку пенсії позивача) складає 1650,43 грн.

Колегія суддів підтримує позицію суду першої інстанції стосовно того, що вказівка щодо застосування показника заробітної плати за 2007 рік при перерахунку пенсії працюючим пенсіонерам міститься лише у спільному листі Міністерства праці та соціальної політики України від 11.03.2009 року № 20/0/18-09/039, № 4096/02-01, який не є нормативно-правовим актом і не ґрунтується на законі, тому не може буди підставою для здійснення перерахунку в іншому ніж зазначено в діючому законодавстві порядку.

Таким чином, відповідач повинен був здійснити перерахунок пенсії за віком позивачу, виходячи із середньої заробітної плати за 2009 рік. Колегія суддів погоджується із висновками суду першої інстанції, що для перерахунку пенсії позивачу, як застрахованій особі, яка після призначення пенсії продовжує працювати, треба застосовувати показник середньої заробітної плати працівників за календарний рік, що передує року звернення за призначенням пенсії, тобто за 2009 рік у сумі 1650,43 грн.

З огляду на наведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що підстави для скасування рішення суду першої інстанції відсутні, а тому відхиляє апеляційну скаргу і залишає судове рішення без змін.

Керуючись статтями 183-2, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 212 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА :

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області залишити без задоволення.

Постанову Микитівського районного суду міста Горлівки донецької області від 15 лютого 2011 року у справі № 2а/0534/3335/2011 за позовом ОСОБА_2 до ОСОБА_3 Пенсійного фонду України в Микитівському районі міста Горлівки Донецької області про визнання дій протиправними, зобовязання вчинити певні дії залишити без змін.

Ухвала апеляційної інстанції є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий: С.П. Дяченко

Судді: І.В. Сіваченко

ОСОБА_4