Справа № 822/183/16
Суддя: Лабань Г.В.
Дата ухвалення: 2016-07-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 822/183/16
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 липня 2016 року м. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд

в складі:головуючого-суддіЛабань Г.В.
при секретаріВересняк А.А.
за участі:представника позивача та представника відповідача
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 до Управління Національної поліції ГУ НП в Хмельницькій області , Атестаційної комісії № 3 Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області , Апеляційної атестаційної комісії Західного регіону про визнання нечинним та скасування рішення, -

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся в суд з позовом до Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, Атестаційної комісії № 3 Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, Апеляційної атестаційної комісії Західного регіону в якому, з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог, просить:

- визнати протиправним та скасувати рішення (висновок) атестаційної комісії №3 Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, оформлене протоколом ОП№.0015895 від 25.01.2016 р., про те, що ОСОБА_3 займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність;

- визнати протиправним та скасувати рішення (висновок) апеляційної атестаційної комісії Західного регіону, оформлене протоколом ОП№6/07 від 07.02.2016р. про відхилення скарги ОСОБА_3, на висновок атестаційної комісії №3 Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області;

- визнати протиправним та скасувати наказ Головного Управління Національної Поліції в Хмельницькій області від 12.02.2016р. (2015р.) №15 о/с "По особовому складу" щодо звільнення майора поліції ОСОБА_3 з посади начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області, зі змінами внесеними наказом ГУНП в Хмельницькій області №110 о/с від 01.06.2016 року "По особовому складу";

- поновити ОСОБА_3 на посаді начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області;

- допустити негайне виконання рішення в частині поновлення майора поліції ОСОБА_3 на посаді начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області.

В обґрунтування позовних вимог зазначає, що 25.01.2016 року за результатами атестування атестаційна комісія зробила висновок, що позивач не відповідає займаній посаді та підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність. В період з 28.01.2016 р. по 11.02.2016р. та з 12.02.2016 р. по 26.02.2016 року він перебував на амбулаторному лікуванні, про що свідчать довідки про тимчасову непрацездатність від 28.01.2016 № 006210 та від 12.02.2016 № 006342. Наказом ГУНП України в Хмельницькій області від 12.02.2016 року за № 15 о/с його звільнено зі служби в поліції за п.5 ч.1 ст.77 Закону України "Про національну поліцію", на підставі рішення апеляційної комісії від 11.02.2016 року, з 25 лютого 2016 року. До наказу від 12.02.2016р. №15 о/с були внесені зміни, зокрема наказом ГУНП в Хмельницькій області №110 о/с від 01.06.2016 року визначено: вважати ОСОБА_3, начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП, звільненим з 27 лютого 2016 року. Вважає зазначені рішення відповідача протиправними та такими, що суперечать нормам чинного законодавства. Вказує, що були відсутні правові підстави для проведення атестування позивача, а тому і були відсутні підстави для його звільнення. Додатково зазначає, що атестація проведена всупереч нормам ч.2 ст.57 Закону № 580-VIII, а висновки атестаційної та апеляційної комісії щодо службової невідповідності позивача зроблені у невідповідності з положеннями п.16 розділу IV Інструкції про порядок проведення атестування поліцейських.

Одночасно з цим, зазначає, що ним не пропущені строки звернення до суду, оскільки на ім'я т.в.о. начальника ГУ НП в Хмельницькій області, голови атестаційної комісії №3 ГУ НП в Хмельницькій області та голови Апеляційної атестаційної комісії Західного регіону неодноразово зроблено запити відповідно до вимог ст.ст. 5, 19, 20, 21 Закону України "Про доступ до публічної інформації" про надання документів, що стосуються атестації позивача. Проте, станом на момент подачі позову відповіді на запити так і не направлено. Головне управління Національної поліції в Хмельницькій області своїм листом від 23.02.2016 року №12/я-59, що станом на 23.02.2016 року до управління кадрового забезпечення ГУНП в Хмельницькій області від атестаційних комісій не надходило жодних матеріалів та протоколів засідань атестаційних комісій, на підставі яких приймаються відповідні рішення. До ГУНП направлено лише атестаційний лист, в якому зазначена кількість балів за результатами тестування.

Повторно Головне управління Національної поліції в Хмельницькій області довідкою від 02.03.2016 року підтвердило те, що протоколи засідань атестаційних комісій та апеляційних атестаційних комісій не надходили.

Департамент кадрового забезпечення Національної поліції України своїм листом від 28 березня 2016 року №12/1/1 -215зі повідомив, що станом на 28.03.2016 року з атестаційної та апеляційної атестаційної комісій до Департаменту кадрового забезпечення Національної поліції України не надходило жодних протоколів засідань атестаційної та апеляційної атестаційної комісій, які проводили атестування працівників Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області.

З наказом від 12.02.2016 року за № 15 о/с про звільнення зі служби в поліції ознайомлений не був. Додатково звертає увагу на те, що при прийнятті цього наказу була допущена помилка та зазначена дата 12.02.2015 р.

Зважаючи на вказані обставини суд вважає за необхідне протокольною ухвалою поновлення пропущеного строку на звернення до суду.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримав, просив суд задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Представник Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області в судовому засіданні проти позову заперечив, в своїх письмових запереченнях вказав, що позивач на законних підставах звільнений зі служби в поліції, оскільки згідно з висновком атестаційної комісії, прийнятим більшістю голосів, присутніх на засіданні членів атестаційної комісії, позивач займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність. Апеляційною атестаційною комісією Західного регіону скарга позивача на рішення атестаційної комісії відхилена. Вважає, що атестування позивача призначене відповідачем та проведене комісією у межах наданих повноважень та у спосіб, передбачені Законом № 580-VIII, Інструкцією про порядок проведення атестування поліцейських, затвердженою наказом МВС від 17.11.2015 № 1465, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 18.11.2015 року за № 1445/27890 (далі - Інструкція № 1465) та наказом Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області від 12.01.2016 року № 9 "Про організацію проведення атестування особового складу Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області".

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши зібрані в матеріалах справи докази в їх взаємному зв'язку та сукупності, суд приходить до наступних висновків.

Суд встановив, що ОСОБА_3 працював в органах міліції з 2005 року. Відповідно до наказу ГУНП № 19 о/с від 07.11.2015 року, майора поліції ОСОБА_3 призначено на посаду начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції Головного управління Національної поліції.

Наказом ГУНП в Хмельницькій області від 12.01.2016 року № 9 "Про організацію проведення атестування особового складу Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області" з метою оцінки ділових, професійних, особистих якостей поліцейських, їх освітнього та кваліфікаційного рівнів, на підставі глибокого і всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри при призначенні на вищу посаду, переміщення на нижчу, звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність, керуючись статтею 57 Закону № 580-VIII та вимогами Інструкції № 1465 наказано, зокрема:

- провести атестування поліцейських Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області та підпорядкованих підрозділів, атестаційною комісією ГУНП починаючи з 12 січня 2016 року;

- створити атестаційні комісії ГУНП № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6;

- погодити з керівництвом Національної поліції України персональний склад атестаційних комісій ГУНП та подати їх на затвердження.

Позивач пройшов тестування на застосування загальних навичок, набравши 36 бали із 60 можливих та професійне тестування, набравши 40 бал із 60 можливих.

За результатами розгляду матеріалів, проведеної співбесіди та обговорення головою атестаційної комісії № 3 поставлено на голосування рішення "4 займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність", яке підтримано за результатами голосування: за - 6, проти - 0. Підставами для прийняття вказаного рішення зазначено явно виражена неприязнь, відсутність мотивації.

Рішення атестаційної комісії № 3 ГУНП у Хмельницькій області, оформлене протоколом ОП №15.00002206.0015895 від 25.01.2016 року було внесено до розділу IV атестаційного листа позивача 25.02.2016 року та ознайомлено із ним ОСОБА_3 27.01.2016 року.

Позивач, не погоджуючись з рішенням атестаційної комісії № 3, оскаржив рішення до апеляційної атестаційної комісії Західного регіону.

За результатами розгляду матеріалів, проведеної співбесіди та обговорення головою апеляційної атестаційної комісії Західного регіону поставлено на голосування рішення відхилити скаргу поліцейського, яке підтримано за результатами голосування: за - 4, проти - 0, виходячи з наступного: на жодне питання, в частині службової діяльності, не надав конкретні відповідності, ухилення від відповідей мотивоване тим, що очолював підрозділ. Результати діяльності підпорядкованих підрозділів не володіє. Не знає ЗУ "Про національну поліцію".

Рішення апеляційної атестаційної комісії Західного регіону, оформлене протоколом №6/07 від 07.02.2016 року внесено до розділу V атестаційного листа позивача 07.02.2016 року.

Наказом ГУНП в Хмельницькій області № 15 о/с від 12.02.2016 року відповідно до Закону № 580-VIII звільнено зі служби в поліції за пунктом 5 частини 1 статті 77 (через службову невідповідність) майора поліції ОСОБА_3 (М-139309), начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП з 12.02.2016 року, на підставі рішення атестаційної комісії від 25.01.2016 року.

Наказом ГУНП в Хмельницькій області № 110 о/с від 01.06.2016 року внесено зміни до пункту Наказу ГУНП від 12.02.2016 року № 15 о/с, яким змінено дату звільнення позивача з 12.02.2016 року на 27.02.2016 року.

Вирішуючи спір по суті позовних вимог, суд виходить з наступного.

Згідно п.9,13 розділу ХІ Закону № 580-VIII працівники міліції, які виявили бажання проходити службу в поліції, за умови відповідності вимогам до поліцейських, визначеним цим Законом, упродовж трьох місяців з дня опублікування цього Закону можуть бути прийняті на службу до поліції шляхом видання наказів про призначення за їх згодою чи проходження конкурсу на посади, що заміщуються поліцейськими, у будь-якому органі (закладі, установі) поліції. Посади, що пропонуються особам, зазначеним у цьому пункті, можуть бути рівнозначними, вищими або нижчими щодо посад, які ці особи обіймали під час проходження служби в міліції. Працівникам міліції, які перейшли на службу до поліції, стаж вислуги в спеціальних званнях міліції зараховується до стажу вислуги для присвоєння чергових спеціальних звань поліції.

За приписами ч.1 ст.47, ч.1 ст.58 Закону № 580-VIII призначення на посади поліцейських здійснюють посадові особи органів (закладів, установ) поліції відповідно до номенклатури посад, яку затверджує Міністерство внутрішніх справ України. Призначення на посаду поліцейського здійснюється безстроково (до виходу на пенсію або у відставку), за умови успішного виконання службових обов'язків.

Згідно пункту 5 ч.1 ст.77 Закону № 580-VIII поліцейський звільняється зі служби в поліції, а служба в поліції припиняється через службову невідповідність.

Частиною 1 ст.57 Закону № 580-VIII передбачено, що атестування поліцейських проводиться з метою оцінки їхніх ділових, професійних, особистих якостей, освітнього та кваліфікаційного рівнів, фізичної підготовки на підставі глибокого і всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар'єри.

При цьому, згідно ч.2 ст.57 Закону № 580-VIII атестування поліцейських проводиться виключно: 1) при призначенні на вищу посаду, якщо заміщення цієї посади здійснюється без проведення конкурсу; 2) для вирішення питання про переміщення на нижчу посаду через службову невідповідність; 3) для вирішення питання про звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Аналогічні норми закріплені в пункті 3 розділу І Інструкції № 1465 атестування поліцейських проводиться: 1) при призначенні на вищу посаду, якщо заміщення цієї посади здійснюється без проведення конкурсу; 2) для вирішення питання про переміщення на нижчу посаду через службову невідповідність; 3) для вирішення питання про звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Пунктом 10 розділу IV Інструкції № 1465 передбачено, що з метою визначення теоретичної та практичної підготовленості, компетентності, здатності якісно та ефективно реалізовувати на службі свої потенційні можливості атестаційна комісія проводить тестування поліцейського, який проходить атестування.

За результатами проведеного тестування атестаційна комісія встановлює мінімальний бал, що становить 25 балів за тестом на знання законодавчої бази (далі - професійний тест) та 25 балів за тестом на загальні здібності та навички, який в обов'язковому порядку ураховується атестаційною комісією при прийняті рішення, визначеного пунктом 15 цього розділу.

Як передбачено частинами 4,5 ст.57 Закону № 580-VIII, рішення про проведення атестування приймає керівник поліції, керівники органів (закладів, установ) поліції стосовно осіб, які згідно із законом та іншими нормативно-правовими актами призначаються на посади їхніми наказами. Порядок проведення атестування поліцейських затверджується Міністром внутрішніх справ України.

Наказом Головного управління Національної поліції у Хмельницькій області від 12.01.2016 року № 9 "Про організацію проведення атестування особового складу Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області" наказано, зокрема, провести атестування поліцейських ГУНП в Хмельницькій області та підпорядкованих підрозділів, атестаційною комісією ГУНП починаючи з 12 січня 2016 року.

Разом з тим, у вказаному наказі не зазначені підстави, які передбачені ч.2 ст.57 Закону № 580-VIII, для атестування поліцейських Головного управління Національної поліції у Хмельницькій області та підпорядкованих підрозділів, в тому числі позивача.

Таким чином, суд вважає, що атестування ОСОБА_3 було проведено за відсутності підстав, визначених ч.2 ст.57 Закону № 580-VIII, оскільки суду не надано доказів того, що відносно останнього вирішувалося питання про призначення на вищу посаду, якщо заміщення цієї посади здійснюється без проведення конкурсу, про переміщення на нижчу посаду через службову невідповідність чи питання про звільнення зі служби в поліції через службову невідповідність.

Суд критично ставиться до твердження представника ГУНП в Хмельницькій області щодо самостійного прийняття позивачем рішення про проходження атестування, як підстави для призначення атестування відповідачем, оскільки прийняття рішення про проведення атестування поліцейських належить до виключної компетенції керівника органу поліції, який призначає їх на посади.

Суд також відхиляє, як безпідставні, доводи відповідача щодо призначення позивача на посаду в поліцію тимчасово відповідно до тимчасового штату органів і підрозділів Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, затвердженого наказом Національної поліції від 06.11.2015 року № 8, що обумовило необхідність проведення його атестації для призначення на постійну посаду, враховуючи наступне.

Відповідно до ч.1 ст.58 Закону № 580-VIII призначення на посаду поліцейського здійснюється безстроково (до виходу на пенсію або у відставку), за умови успішного виконання службових обов'язків. За змістом частини 2 статті 58 Закону № 580-VIII строкове призначення здійснюється в разі заміщення посади поліцейського на період відсутності особи, за якою відповідно до закону зберігається посада поліцейського, та посад, призначенню на які передує укладення контракту. Отже, наявність тимчасового штату не може слугували підставою для строкового (тимчасового) призначення особи на посаду поліцейського. Наказ т.в.о начальника Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області від 07.11.2015 року № 47 о/с "По особовому складу", яким позивач призначений в порядку переатестації, яка фактично не проводилась, на посаду начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, не містить вказівки на тимчасове призначення позивача на посаду в поліції, а також умов переатестації, проведення якої Законом № 580-VIII не передбачене.

Отже, відповідач не довів, що позивач прийнятий на посаду в поліції тимчасово. Строковість призначення на посаду поліцейського не може бути підставою для проведення атестації.

Пунктом 16 розділу IV Інструкції № 1465 визначено, що атестаційні комісії при прийнятті рішень стосовно поліцейського повинні враховувати такі критерії: 1) повноту виконання функціональних обов'язків (посадових інструкцій); 2) показники службової діяльності; 3) рівень теоретичних знань та професійних якостей; 4) оцінки з професійної і фізичної підготовки; 5) наявність заохочень; 6) наявність дисциплінарних стягнень; 7) результати тестування; 8) результати тестування на поліграфі (у разі проходження).

Відповідно до рішення атестаційної комісії № 3 ГУНП у Хмельницькій області, оформленого протоколом ОП № 15.00002206.0015895 від 25.01.2016, за результатами розгляду матеріалів, проведеної співбесіди та обговорення головою атестаційної комісії поставлено на голосування рішення " 4 займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність", яке підтримано за результатами головування: за - 6, проти - 0.

Рішенням апеляційної атестаційної комісії Західного регіону від 07.02.2016 року скаргу позивача відхилено, виходячи із наступного: на жодне питання, в частині службової діяльності, не надав конкретні відповідності, ухилення від відповідей мотивоване тим, що очолював підрозділ. Результати діяльності підпорядкованих підрозділів не володіє. Не знає ЗУ "Про національну поліцію".

Однак, мотивів прийняття таких рішень комісії не зазначили. У вказаних протоколах не відображено хід проведення співбесіди, зміст питань, які ставилися позивачу, та відповіді на них, відсутнє посилання на конкретні матеріали, на підставі яких прийняті вказані рішення.

В порушення вимог п.8,9,10,16 розділу IV Інструкції № 1465, у зазначеному рішенні атестаційної комісії не вказано, з яких підстав членами атестаційної комісії не були взяті до уваги відомості, зазначені в атестаційному листі позивача, результати його тестування на знання законодавчої бази та на загальні здібності і навички, яким критеріям, визначеним пунктом 16 розділу IV Інструкції № 1465, не відповідає поліцейський ОСОБА_3

Крім того, суд звертає увагу на ту обставину, що пунктом 16 Інструкції № 1465 передбачено вичерпний перелік критеріїв, які повинні враховуватись атестаційними комісіями при прийнятті рішень, проте такі критерії як безініціативність, нерішучість, невмотивованість, відсутність бачення майбутнього у переліку відсутні.

В протоколі апеляційної атестаційної комісії зазначено, що позивач на низькому рівні володіє нормативно-правовою базою, яка регламентує діяльність поліції, однак не вказано з яких підстав зроблено такий висновок. Таке твердження спростовується результатами професійного тестування, відповідно до якого позивач набрав 40 балів із 60 можливих, що є більше, ніж мінімальна кількість балів за професійними тестом.

У рішенні по справі "Федорченко та Лозенко проти України" (заява №387/03), Європейський суд з прав людини вказав, що при оцінці доказів суд керується критерієм доведення "поза розумними сумнівом"; тобто, аргументи сторони мають бути достатньо вагомими, чіткими та узгодженими.

В процесі судового розгляду спору на підтвердження обґрунтованості висновків атестаційної комісії про невідповідність займаній посаді, відповідач не навів суду аргументів, які б відповідали зазначеним вище критеріям доведення "поза розумними сумнівом", та не надав належні та допустимі докази, які підтверджують висновки комісії.

Пунктами 3,8 розділу IV Інструкції № 1465 передбачено, що атестаційні листи на поліцейських складають безпосередні керівники. Безпосередній керівник складає атестаційний лист на підлеглого за умови спільної служби в одному підрозділі з ним не менше 3 місяців. Якщо на час складання атестаційного листа керівник не має тримісячного строку спільної служби з поліцейським, який атестується, то такий лист складається заступником керівника або прямим керівником, який має строк спільної служби понад 3 місяці. В атестаційному листі зазначаються такі відомості про поліцейського, який атестується: 1) результати службової діяльності згідно з функціональними обов'язками; 2) дисциплінованість, принциповість у вирішенні службових питань, уміння будувати свої стосунки з громадянами та колегами по службі, здатність працювати над усуненням особистих недоліків, авторитет у колективі та серед населення; 3) прагнення до вдосконалення службової діяльності, почуття особистої відповідальності, стійкість моральних принципів, сміливість, рішучість, організованість, здатність контролювати власні емоції, поведінка поза службою; 4) володіння іноземними мовами; 5) культура в службі та ставлення до підвищення свого освітнього та культурного рівнів; 6) стан здоров'я та фізична підготовленість, уміння володіти табельною вогнепальною зброєю, прийомами рукопашного бою, спеціальними засобами індивідуального захисту та активної оборони, здатність переносити психофізичні навантаження та труднощі служби; 7) основні найбільш характерні та істотні недоліки в службовій діяльності та особистій поведінці; 8) інші дані, які, на думку керівника, заслуговують на увагу для більш повної характеристики підлеглого; 9) результати проходження підвищення кваліфікації.

За приписами пункту 9 розділу IV Інструкції № 1465 прямі керівники зобов'язані всебічно розглянути зміст атестаційного листа, з'ясувати відповідність викладених у ньому даних дійсному стану справ у службовій діяльності поліцейського, який атестується, та внести до відповідного розділу атестаційного листа один з таких висновків: 1) займаній посаді відповідає; 2) займаній посаді відповідає, заслуговує призначення на вищу посаду; 3) займаній посаді не відповідає, підлягає переміщенню на нижчу посаду через службову невідповідність; 4) займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність. Атестаційний лист після розгляду прямими керівниками передається на розгляд до атестаційної комісії.

Як вбачається з матеріалів справи, безпосередній керівник позивача (начальник Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області) склав атестаційний лист, у якому відображені відомості, передбачені п.8 розділу IV Інструкції № 1465, зазначено, зокрема, за період проходження служби в органах внутрішніх справ та в займаній посаді майор поліції ОСОБА_3, зарекомендував себе як грамотний фахівець, ініціативний і принциповий керівник, дисциплінований, вміє будувати свої стосунки, володіє необхідними організаторськими здібностями і вольовими якостями. Вміє виділити головне та забезпечити виконання наміченого, приділяє значну увагу питанням злагодженості чіткості роботи підлеглих.

Вірно орієнтується в екстремальних ситуаціях, своєчасно приймає необхідні рішення постійно спрямовує свої зусилля на виховання у підлеглих почуття відповідальності суворого дотримання законності, службової та виконавчої дисципліни. Відзначається високою працездатністю, готовністю працювати у складних умовах, поступаючи особистими інтересами. Накази, статути, інші нормативні документи, що регламентують службову діяльність знає, вірно застосовує їх в практичній роботі. Державною та російською мовою володіє добре.

За характером енергійний, рішучий в спілкуванні з громадянами, ввічливий уважний, тактовний. У колективі співробітників та серед населення району користується авторитетом та повагою. Поза службою поводиться гідно. Фізично підготовлений табельною зброєю та спец засобами захисту володіє впевнено. Відданий справі служіння народу України.

Зроблено висновок прямого керівника про те, що позивач займаній посаді відповідає.

Окрім цього, згідно клопотань Хмельницької обласної організації професійної спілки атестованих працівників органів внутрішніх справ України та начальника управління кримінальної поліції ГУНП в Хмельницькій області Бурлаком О.М. поданих на ім'я голови апеляційної атестаційної комісії Західного регіону 05.02.2016 року ОСОБА_3 перебуваючи, на займаній посаді зарекомендував себе як досвідчений, професійно грамотний працівник. Досконало володіє формами та методами оперативної роботи. Особисто бере участь в документуванні та затриманні злочинців, причетних до вчинення тяжких та особливо тяжких злочинів, які вчинялися як окремими особами так і злочинними групами. ОСОБА_3 має значний професійний досвід оперативно-розшукової роботи.

Суд додатково звертає увагу на ту обставину, що ОСОБА_3 особисто було розкрито ряд тяжких та особливо тяжких злочинів за, що він був нагороджений відомчими нагородами та грамотами, а саме:

- нагрудним знаком "За відзнаку в службі" II ступеня - Наказ МВС України №341 від 17.08.2008;

- нагрудним знаком "За відзнаку в службі" І ступеня - Наказ УМВС України в Хмельницькій області №499 від 05.08.2010;

- нагрудним знаком "За відзнаку в службі" II ступеня - Наказ УМВС України в Хмельницькій області №340 від 17.08.2008;

- відзнакою медаль УМВС України "Карний розшук Хмельницький - Наказ УМВС України №10 о/с від 20.12.2010;

- медаллю "90 років карного розшуку України"- Наказ ДКР МВС України №3 від 24.02.2009;

- почесною грамотою "За сумлінне виконання службових обов'язків " - Наказ УМВС України в Хмельницькій області №132 від 12.04.2009;

- почесною грамотою " За відмінні показники в навчанні, сумлінне ставлення до виконання службових обов'язків активну участь в громадському житті - Наказ УПППМ України в Житомирській області №281 від 26.11.2005;

- відзнакою медаль МВС України "10 років сумлінної служби " - Наказ МВС України №2701 о/с 179 від 24.12.2014.

Також, пунктом 10 розділу IV Інструкції № 1465 передбачено, що з метою визначення теоретичної та практичної підготовленості, компетентності, здатності якісно та ефективно реалізовувати на службі свої потенційні можливості атестаційна комісія проводить тестування поліцейського, який проходить атестування. За результатами проведеного тестування атестаційна комісія встановлює мінімальний бал, що становить 25 балів за тестом на знання законодавчої бази (далі - професійний тест) та 25 балів за тестом на загальні здібності та навички, який в обов'язковому порядку ураховується атестаційною комісією при прийняті рішення, визначеного пунктом 15 цього розділу.

Згідно атестаційного листа позивач пройшов тестування на застосування загальних навичок (набравши 36 балів із 60 можливих) та професійне тестування (набравши 40 бал із 60 можливих), тобто, більше, ніж мінімальну кількість балів за професійними тестом та за тестом на загальні здібності та навички.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Згідно до ст. 6 Конституції України органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією межах та відповідно до законів України.

У пункті 169 Рішення у справі "Олександр Волков проти України" Європейський суд з прав людини зазначив, що вислів "згідно із законом вимагає, по-перше, щоб оскаржуваний захід мав певне підґрунтя у національному законодавстві; він також стосується якості закону, про який йдеться, вимагаючи, щоб він був доступний для зацікавленої особи, яка, окрім того, повинна мати можливість передбачити наслідки його дії щодо себе, та відповідав принципові верховенства права .

Вчинення органом державної влади дії (прийняття рішень) з порушенням приписів Конституції України та Закону, який регулює відповідні правовідносини, призводить до визнання таких дій (рішень) незаконними та відсутності правових наслідків таких дій (рішень).

Аналогічну правову позицію висловив Верховний Суд України у постанові від 27.01.2016 року по справі № 21-425а14.

Таким чином, дії відповідача щодо призначення та проведення атестування позивача відповідно до наказу Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області 12.01.2016 року № 9, вчинені з порушенням вимог Закону № 580-VIII та Інструкції № 1465, та прийняте в результаті цих дій рішення атестаційної комісії № 3 про невідповідність займаній посаді та звільнення позивача зі служби в поліції через службову невідповідність, оформлене протоколом від 25.01.2016 року та рішення апеляційної атестаційної комісії Західного регіону від 07.02.2016 року, не можуть мати жодних правових наслідків для позивача. Тому, наказ ГУНП в Хмельницькій області № 110 о/с від 01.06.2016 про звільнення ОСОБА_3., прийнятий на підставі неправомірного рішення атестаційної комісії, також не відповідає вимогам Закону № 580-VIII та Інструкції № 1465.

З огляду на викладене, позовні вимоги позивача про визнання протиправним та скасування наказу Головного Управління Національної поліції в Хмельницькій області від 12.02.2016р. (2015р.) №15 о/с "По особовому складу" щодо звільнення майора поліції ОСОБА_3 з посади начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області, зі змінами внесеними наказом ГУНП в Хмельницькій області №110 о/с від 01.06.2016 року "По особовому складу" та поновлення на посаді необхідно задовольнити.

Щодо зобов'язання Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області нарахувати та виплатити позивачу грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 27.02.2016 року, суд зазначає наступне.

Відповідно до ст.235 КЗпП у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. Рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню.

За правилами ч.2 ст.235 КЗпП при винесенні рішення про поновлення на роботі орган, який розглядає трудовий спір, одночасно приймає рішення про виплату працівникові середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік. Якщо заява про поновлення на роботі розглядається більше одного року не з вини працівника, орган, який розглядає трудовий спір, виносить рішення про виплату середнього заробітку за весь час вимушеного прогулу.

Враховуючи вищенаведене, суд дійшов висновку про зобов'язання Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області нарахувати та виплатити ОСОБА_3 середнє грошове утримання за час вимушеного прогулу, починаючи із 27.02.2016 року по день прийняття рішення по справі.

Із довідки про доходи №859 від 17.06.2016 року слідує, що нарахована заробітна плата ОСОБА_3 за грудень 2016 року становила 6375,00 грн, а за січень 2016 року 5758,00 грн.

Середній заробіток працівника визначається відповідно до ст. 27 Закону України "Про оплату праці" за правилами, передбаченими Порядком обчислення середньої заробітної плати, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 року 100 (далі - Порядок).

З урахуванням цих норм, зокрема абз. 3 п. 2 Порядку, середньомісячна заробітна плата за час вимушеного прогулу працівника обчислюється виходячи з виплат за останні два календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана виплата, тобто, що передують дню звільнення працівника з роботи.

Відповідно до п.2,3 ч.1 ст.256 КАС України негайно виконуються постанови суду про присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у відносинах публічної служби - у межах суми стягнення за один місяць та про поновлення на посаді у відносинах публічної служби.

Керуючись ст. 158-163 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати рішення (висновок) атестаційної комісії №3 Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області, оформлене протоколом ОП№.0015895 від 25.01.2016р., про те, що ОСОБА_3 займаній посаді не відповідає, підлягає звільненню зі служби в поліції через службову невідповідність.

Визнати протиправним та скасувати рішення (висновок) апеляційної атестаційної комісії Західного регіону, оформлене протоколом ОП№6/07 від 07.02.2016р. про відхилення скарги ОСОБА_3, на висновок атестаційної комісії №3 Головного управління Національної поліції в Хмельницькій області.

Визнати протиправним та скасувати наказ Головного Управління Національної поліції в Хмельницькій області від 12.02.2016р. (2015р.) №15 о/с «По особовому складу» щодо звільнення майора поліції ОСОБА_3 з посади начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області, зі змінами внесеними наказом ГУНП в Хмельницькій області №110 о/с від 01.06.2016 року «По особовому складу».

Поновити ОСОБА_3 на посаді начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області з 27 лютого 2016 року.

Зобов'язати Управління Національної поліції ГУ НП в Хмельницькій області нарахувати та виплатити ОСОБА_3 середнє грошове забезпечення за час вимушеного прогулу з 27.02.2016 року по 18.07.2016 року включно.

Допустити негайне виконання рішення в частині поновлення майора поліції ОСОБА_3 на посаді начальника Зарічанського відділення поліції Хмельницького відділу поліції ГУНП в Хмельницькій області та стягнення середнього грошового забезпечення за один місяць в розмірі 6066,50 грн.

Постанова суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Хмельницький окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня її отримання.

Постанова набирає законної сили в порядку статті 254 КАС України.

Повний текст постанови виготовлено 22 липня 2016 року

Суддя/підпис/Г.В. Лабань
"Згідно з оригіналом" Суддя Г.В. Лабань