Справа № 818/822/16
Суддя: М.М. Шаповал
Дата ухвалення: 2016-07-29 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

С У М С Ь К И Й О К Р У Ж Н И Й А Д М І Н І С Т Р А Т И В Н И Й С У Д
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 липня 2016 р. Справа № 818/822/16

Сумський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Шаповала М. М.

за участю секретаря судового засідання - К. Є. Цабеки,

позивача - ОСОБА_1,

представника позивача - ОСОБА_2,

представника відповідача - В. С. Мажуліна,

представника третьої особи - В. В. Коваки,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Суми адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, треті особи на стороні відповідача: Начальник Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Сумський прикордонний загін Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу,-

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 просить визнати протиправним та скасувати наказ начальника Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 30.06.2016 № 326 в частині призначення його заступником начальника відділу з персоналу відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б).

Позивач свої вимоги мотивує тим, що він не може бути призначений на посаду заступника начальника відділу з персоналу відділу прикордонної служби "Юнаківка" згідно з наказом № 326 від 30.06.2016, оскільки ця посада не відповідає професійній (фаховій) підготовці за відповідним напрямом чи основною або спорідненою спеціальністю, освітньо-кваліфікаційному рівню та досвіду служби ОСОБА_1 Більш того, враховуючи наявність всіх умов, передбачених Положенням про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, вважає, що він має бути звільнений з військової служби на підставі підпункту "г" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу". А відповідно до цього Закону контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - у разі неможливості їх використання на службі. У разі неможливості призначення військовослужбовців, які вивільняються внаслідок проведення організаційно-штатних заходів, на рівні посади (в тому числі в іншому органі Держприкордонслужби) або відсутності їх згоди на призначення на нижчі посади такі військовослужбовці підлягають звільненню з військової служби в установленому порядку.

Позивач та представник позивача в судовому засіданні підтримали позовні вимоги та просили їх задовольнити.

Представник відповідача та начальника Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України та проти позову заперечував з підстав, викладених у письмових запереченнях (а.с. 50-59) та зазначив, що позивач проходить військову службу в умовах особливого періоду. Особливості звільнення військовослужбовців з військової служби в особливий період передбачені частиною 8 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок та військову службу", яка передбачає, що військовослужбовці також можуть бути звільнені з військової служби з підстав, передбачених пунктами "в", "г", "е", "є", "и" частини 6 та пунктами "в", "г", "е", "є" частини 7 цієї статті.

Пункт "г" частини 6 статті 26 цього Закону передбачає, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом звільняються з військової служби у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості їх використання на службі. Пунктом 267 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України визначено також, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби з підстав, визначених пунктом "г" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок та військову службу", з ініціативи командування органу Держприкордонслужби, а не з ініціативи військовослужбовця.

Враховуючи можливість та необхідність використання на військовій службі позивача, а також наявність вакантних посад, було прийняте рішення про призначення його на іншу посаду, з врахуванням його освіти, кваліфікації, військової вислуги та звання. Вважає, що наказом № 326-ос від 30.06.2016 ОСОБА_1 призначено на рівну посаду заступника начальника відділу з персоналу відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону.

Представник третьої особи, Сумського прикордонного загону Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, проти позову також заперечував з аналогічних підстав.

Вислухавши пояснення позивача, представників сторін та третіх осіб, дослідивши матеріали справи та оцінивши зібрані докази в їх сукупності, суд вважає, що позовні вимоги не підлягають задоволенню з таких підстав.

У судовому засіданні встановлено, що 17 червня 2016 року між ОСОБА_1 та начальником Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України укладений контракт про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі, строком на 5 років з 17 червня 2014 року по 16 червня 2019 року (а.с. 12-15). Відповідно до контракту позивач займав посаду заступника начальника відділу з оперативно-розшукової роботи - начальника прикордонного оперативно-розшукового відділення відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) 5 прикордонного загону (І категорії) Східного регіонального управління (І категорії) Державної прикордонної служби України.

З копії довідки Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України № 14/5300 від 04.07.2016 (а.с. 66) вбачається, що згідно з наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України № 5т від 10.02.2016 "Про реорганізацію підрозділів оперативно-розшукової діяльності органів Державної прикордонної служби України" внесено зміни до штату органів охорони державного кордону України Державної прикордонної служби України з терміном завершення організаційних заходів до 15.05.2016 (термін проведення організаційних заходів продовжено до 15.08.2016), і посада заступника начальника відділу з оперативно-розшукової роботи - начальника прикордонного оперативно-розшукового відділення відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону виключена зі штату цього прикордонного загону.

14 червня 2016 року наказом начальника Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України № 298-ос позивач призначений офіцером (оперуповноваженим) першого сектору міжрайонного оперативно-розшукового відділу (з м.д. н.п. Краматорськ) оперативно-розшукового управління, звільнивши з посади заступника начальника відділу з оперативно-розшукової роботи - начальника прикордонного оперативно-розшукового відділення відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) (а.с. 92-94).

30 червня 2016 року наказом начальника Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України № 326-ос наказ від 14.06.2016 № 298-ос в частині призначення позивача офіцером (оперуповноваженим) першого сектору міжрайонного оперативно-розшукового відділу (з м.д. н.п. Краматорськ) оперативно-розшукового управління скасований як нереалізований, та призначено позивача на посаду заступника начальника відділу з персоналу відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б), згідно з підпунктом 5 пункту 93 Положення (на рівну посаду - у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - за рішенням відповідного начальника) (а.с. 90).

За приписами частин 1, 2 статті 2 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" від 25.03.1992 № 2232-XII (далі - Закон № 2232-XII) військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров'я і віком громадян України, іноземців та осіб без громадянства, пов'язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Проходження військової служби громадянами України здійснюється у добровільному порядку (за контрактом) або за призовом.

Відповідно до частини 2 статті 23 Закону № 2232-XII для громадян України з числа осіб офіцерського складу, які приймаються на військову службу за контрактом та призначаються на посади, строк військової служби в календарному обчисленні встановлюється тривалістю від 2 до 5 років.

Згідно з Указом Президента України "Про часткову мобілізацію" від 14.01.2015 № 15 Кабінету Міністрів України доручено перевести національну економіку України на функціонування в умовах особливого періоду в обсягах, що гарантують безперебійне забезпечення потреб Збройних Сил України та інших військових формувань України під час виконання покладених на них завдань, привести визначені галузі, підприємства, установи та організації у ступінь повна готовність.

Особливий період - період функціонування національної економіки, органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, Збройних Сил України, інших військових формувань, сил цивільного захисту, підприємств, установ і організацій, а також виконання громадянами України свого конституційного обов'язку щодо захисту Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, який настає з моменту оголошення рішення про мобілізацію (крім цільової) або доведення його до виконавців стосовно прихованої мобілізації чи з моменту введення воєнного стану в Україні або в окремих її місцевостях та охоплює час мобілізації, воєнний час і частково відбудовний період після закінчення воєнних дій (стаття 1 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21.10.1993 № 3543-XII)

Частиною 8 статті 26 Закону № 2232-XII передбачено, що під час дії особливого періоду з військової служби звільняються військовослужбовці:

1) з моменту оголошення мобілізації до часу, визначеного пунктами 2 або 3 цієї частини:

а) жінки, які мають дитину (дітей) віком до 18 років, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу;

б) за станом здоров'я - на підставі висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність до військової служби в мирний час, обмежену придатність у воєнний час, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу;

в) у зв'язку з позбавленням військового звання в дисциплінарному порядку;

г) у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі або позбавлення військового звання;

ґ) через такі сімейні обставини або інші поважні причини: виховання матір'ю (батьком) - військовослужбовцем, яка (який) не перебуває у шлюбі, дитини або кількох дітей віком до 18 років, які з нею (з ним) проживають, без батька (матері); утримання матір'ю (батьком) - військовослужбовцем, яка (який) не перебуває у шлюбі, повнолітньої дитини віком до 23 років, якщо вона (він) є інвалідом I чи II групи; необхідність постійного стороннього догляду за хворою дружиною (чоловіком), дитиною, а також батьками своїми чи дружини (чоловіка), що підтверджується відповідним медичним висновком медико-соціальної експертної комісії для осіб віком понад 18 років чи лікарсько-консультативної комісії для осіб до 18 років; наявність у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років;

д) у зв'язку з проведенням організаційних заходів у порядку, визначеному Генеральним штабом Збройних Сил України, за умови завершення виконання визначених завдань;

е) через службову невідповідність осіб рядового, сержантського і старшинського (крім прапорщиків, старших прапорщиків, мічманів, старших мічманів) складу у разі невиконання службових обов'язків;

є) призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, а також які вислужили встановлені строки строкової військової служби, військової служби за призовом осіб офіцерського складу у строки, визначені рішенням Президента України;

ж) які вислужили строк військової служби за контрактом, укладеним на умовах, передбачених абзацом другим частини третьої статті 23 цього Закону;

з) які досягли граничного віку перебування військовозобов'язаних у запасі, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу під час особливого періоду;

Військовослужбовці також можуть бути звільнені з військової служби з підстав, передбачених пунктами "в", "г", "е", "є", "и" частини шостої та пунктами "в", "г", "е", "є" частини сьомої цієї статті;

Також з військової служби звільняються військовослужбовці, які є студентами, аспірантами чи докторантами денної форми навчання та були призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період. Такі особи можуть продовжувати військову службу, якщо вони виявили таке бажання;

2) під час воєнного стану:

а) які досягли граничного віку перебування військовозобов'язаних у запасі, якщо вони не висловили бажання продовжувати військову службу під час особливого періоду;

б) визнані за станом здоров'я непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку;

в) у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі;

г) призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, а також які вислужили встановлені строки строкової військової служби, військової служби за призовом осіб офіцерського складу у строки, визначені рішенням Президента України;

3) після прийняття рішення про демобілізацію:

а) призвані на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період, а також які вислужили встановлені строки строкової військової служби, військової служби за призовом осіб офіцерського складу, у строки, визначені рішенням Президента України;

б) у зв'язку із закінченням строку контракту, укладеного під час особливого періоду, та небажанням проходити військову службу за новим контрактом.

Пунктом "г" частини 6 статті 26 Закону № 2232-XII передбачено, що контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом звільняються з військової служби у зв'язку із скороченням штатів або проведенням організаційних заходів у разі неможливості їх використання на службі.

Тобто, в разі можливості та необхідності використання на службі позивача, ОСОБА_1 не може бути звільнено керівництвом, якщо немає інших підстав для цього.

Згідно зі статтею 11 Закону України "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" від 21.10.1993 № 3543-XII рішення про демобілізацію із внесенням його на затвердження Верховною Радою України приймає Президент України. На даний час такого рішення не приймалося.

Відповідно до абзацу 2 підпункту 5 пункту 93 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009 призначення військовослужбовців на рівні посади здійснюється у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів - за рішенням відповідного начальника.

Переліком посад військовослужбовців Державної прикордонної служби України, що підлягають заміщенню особами офіцерського складу, та граничних військових звань за цими посадами, затвердженого наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 28.09.2012 № 770 передбачено, що посада - перший заступник (заступник усіх найменувань) начальника відділу прикордонної служби I, II категорій усіх типів прикордонного загону всіх категорій, окремого контрольно-пропускного пункту має граничне військове звання "майор".

Додатком 3 "Схема посадових окладів осіб офіцерського складу прикордонних загонів Державної прикордонної служби України" до наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України "Про встановлення посадових окладів осіб офіцерського складу Державної прикордонної служби України" від 27.07.2011 № 543, встановлено, що розмір посадового окладу за посадою "заступник начальника відділу прикордонної служби ІІ категорії" становить 1090 грн.

Як вбачається з копії довідки Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України від 22.07.2016 № 14/5995 (а.с. 60) посада "заступник начальника відділу з оперативно-розшукової роботи - начальник прикордонного оперативно-розшукового відділення відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону" та посада "заступник начальника відділу з персоналу відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону" мають штатно-посадову категорію "майор" та посадовий оклад в сумі 1090 грн, а тому вважаються рівними відповідно до пункту 94 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009.

Твердження позивача щодо невідповідності нової посади його професійній (фаховій) підготовці за відповідним напрямом та досвіду служби, суд вважає необґрунтованими.

Згідно з копією диплома (а.с. 69) та послужного списку (а.с. 75) ОСОБА_1 закінчив у 2006 році Національну академію Державної прикордонної служби України імені Богдана Хмельницького та отримав базову вищу освіту за напрямом підготовки "Право", здобув кваліфікацію бакалавра права, офіцера військового управління тактичного рівня, та має досвід військової служби. Відтак, посада "заступник начальника відділу з персоналу відділу прикордонної служби "Юнаківка" ІІ категорії (тип Б) Сумського прикордонного загону" відповідає наявній освіті, фаховій підготовці та досвіду, набутому на різних посадах в підрозділах охорони державного кордону, а також умовам діючого контракту.

На підставі викладеного, суд визнає, що посада, на яку позивач призначений наказом № 326-ос від 30.06.2016 є рівнозначною до посади, яку він займав, в розумінні пункту 94 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України, затвердженого Указом Президента України від 29.12.2009 №1115/2009, а тому відсутні підстави для задоволенню вимог ОСОБА_1

Керуючись ст. ст. 86, 94, 98, 158-163, 167, 186, 254 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, треті особи на стороні відповідача: Начальник Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України, Сумський прикордонний загін Східного регіонального управління Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу відмовити.

Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Сумський окружний адміністративний суд шляхом подачі апеляційної скарги на постанову суду протягом десяти днів з дня отримання копії повного тексту постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги.

У разі подання апеляційної скарги постанова, якщо її не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.

Повний текст постанови складено 02 серпня 2016 року.

Суддя (підпис) М.М. Шаповал

З оригіналом згідно

Суддя М.М. Шаповал