Справа № 826/4118/15
Суддя: Конюшко К.В.
Дата ухвалення: 2016-07-06 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"06" липня 2016 р. м. Київ К/800/38936/15

Вищий адміністративний суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді-доповідача Конюшка К.В.

суддів: Мороза В.Ф., Чалого С.Я.

за участю:

секретаря Вишняка О.М.

представника позивача неприбуття

представника відповідача Дубаневича О.З.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 14 травня 2015 року та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 04 серпня 2015 року

у справі № 826/4118/15

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика»

до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку

про визнання протиправним та скасування розпорядження, зобов'язання вчинити певні дії

В С Т А Н О В И В :

У березні 2015 року ТОВ «Козятинська швейна фабрика» звернулось до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (далі - Комісія) про визнання протиправним та скасування розпорядження від 27.01.2015 № 04-КФ-В, зобов'язання вчинити певні дії.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 14.05.2015 позов задоволено. Визнано протиправним та скасовано розпорядження Комісії від 27.01.2015 № 04-КФ-В та зобов'язано відповідача видати розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 04.08.2015 змінено абзац 3 резолютивної частини рішення суду першої інстанції та викладено його у такій редакції: «Зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку повторно розглянути пакет документів, поданий Товариством з обмеженою відповідальністю «Козятинська швейна фабрика» для скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акції Відкритого акціонерного товариства «Козятинська швейна фабрика». У решті постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 14.05.2015 залишено без змін.

Не погоджуючись зі вказаними рішеннями судів попередніх інстанцій, Комісія оскаржила їх у касаційному порядку.

У касаційній скарзі касатор просив скасувати вказані судові акти з мотивів порушення названими судами норм матеріального та процесуального права, прийняти нове рішення - про відмову у задоволенні позову.

Касаційна скарга обґрунтована серед іншого тим, що зупинення обігу акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» було здійснено 12.08.2011, а доданий позивачем до пакету необхідних документів реєстр власників цінних паперів припиненого товариства містить дані станом на 14.05.2012. Вказану обставину суди попередніх інстанцій безпідставно не взяли до уваги.

Згідно з частиною другою статті 220 Кодексу адміністративного судочинства (далі - КАС) України суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги, але при цьому може встановлювати порушення норм матеріального чи процесуального права, на які не було посилання в касаційній скарзі.

Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні представників сторін, розглянувши та обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи і правильність застосування судами норм процесуального та матеріального права, судова колегія дійшла висновку про те, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

Як установлено судами попередніх інстанцій, ТОВ «Козятинська швейна фабрика» створено в результаті припинення шляхом перетворення ВАТ «Козятинська швейна фабрика» і є його правонаступником.

Рішенням Комісії від 27.05.2014 № 693 позивача зобов'язано у строк до 28.07.2014 усунути порушення вимог пункту 3 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 №737 (далі - Порядок № 737), а саме: подати Комісії документи для скасування реєстрації випуску акцій.

11.07.2014 позивачем проведено Загальні збори учасників Товариства (Протокол № 2 від 11.07.2014), на якому прийнято рішення «В зв'язку з допущенням помилки при проведенні процедури перетворення ВАТ «Козятинська швейна фабрика» на ТОВ «Козятинська швейна фабрика», а саме: невідповідності складу засновників ТОВ «Козятинська швейна фабрика» складу акціонерів ВАТ «Козятинська швейна фабрика», що не відповідає вимогам статті 41 Конституції України, статтям 80, 87 Закону України «Про акціонерні товариства», а також на виконання розпоряджень Комісії, необхідно включити до складу учасників ТОВ «Козятинська швейна фабрика» колишніх акціонерів ВАТ «Козятинська швейна фабрика» та затвердити Статут ТОВ «Козятинська швейна фабрика» в новій редакції».

На виконання рішення Загальних зборів учасників Товариства 10.12.2014 проведено реєстрацію Статуту Товариства в новій редакції, відповідно до змісту якого дотримано вимоги до Статутів, зазначені в Порядку скасування реєстрації випуску акцій, а саме:

1. Перелік учасників товариства - правонаступника, зазначений у його установчих документах, включає всіх акціонерів товариства, що припинилось.

2. Розподіл часток товариства - правонаступника, відображений із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що припинилось.

3. Розмір статутного капіталу, що створено шляхом перетворення акціонерного товариства на дату його створення дорівнює розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що припинилось.

15.11.2014 позивач листом №152/Д подав до Комісії новий пакет документів для скасування реєстрації випуску акцій з поясненнями.

Листом від 29.01.2015 №12/02/1654/КК відповідач надіслав на адресу ТОВ «Козятинська швейна фабрика» розпорядження від 27.01.2015 №04-КФ-В щодо відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика».

Оспорюваним розпорядженням від 27.01.2015 № 04-КФ-В відмовлено у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» у зв'язку з наступним:

1. Відсутня копія реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, що не відповідає вимогам підп. «ж» пункту 3 Розділу III Порядку № 737.

2. В повідомленні, опублікованому ВАТ в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» від 06.10.2011р. №188 (3239), про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 18.11.2011 відсутні дані щодо посадової особи, відповідальної за порядок ознайомлення акціонерів з документами, що не відповідає вимога частини першої статті 36 Закону України «Про акціонерні товариства».

3. Протокол № 4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011, наданий до Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 06.01.2015 №97, не відповідає Протоколу №4 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ від 18.11.2011, який надавався до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 24.09.2013 №609/КФ.

4. Протокол №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ від 18.11.2011, наданий до Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 06.01.2015 №97, не відповідає Протоколу №1 установчих зборів засновників (учасників) ТОВ від 18.11.2011, який надавався до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 28.03.2014 №115/КФ.

5. В довідці ТОВ від 15.12.2014 №152/В не зазначено конкретної дати, на яку відсутня державна частка, що не відповідає вимогам підп. ї) пункту 3 Розділу ІІІ Порядку №737.

6. Передавальний акт ВАТ від 18.11.2011, затверджений серед іншого загальними зборами акціонерів ВАТ (протокол № 3 від 18.11.2011), при цьому в пакет документів надано протокол позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ №4 від 18.11.2011 щодо затвердження передавального акту. Крім того, зазначений передавальний акт ВАТ від 18.11.2011 не відповідає тим передавальним актам, які надавалися до Центрального територіального департаменту Комісії у складі пакету документів на скасування реєстрації випуску акцій ВАТ за вх. від 24.09.2013 №609/КФ та вх. від 28.03.2014 №115/КФ.

7. У протоколі загальних зборів учасників ТОВ від 11.07.2014 № 2: зазначено, що всього учасників - 3 особи, при цьому присутні на зборах учасники у кількості 27 осіб; зазначено, що присутні 93.53% учасників товариства, що не відповідає даним таблиці, зазначеній на стор. 1-2 протоколу.

Водночас судом першої інстанцій установлено, що під час зазначення в оспорюваному розпорядженні першої підстави для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» відповідач помилково зазначив підп. «ж» пункту 3 Розділу III Порядку № 737, замість підп. «з».

Крім того, судом першої інстанції установлено, що листом № 152/Д позивачем подано до Комісії Статути підприємства, які зареєстровані 14.02.2013 та 10.12.2014, а також копію реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, які, як встановлено судом, відповідають вимогам підп. «з» пункту 3 Розділу III Порядку № 737.

Представник відповідача в судовому засіданні посилаючись на Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.1998 № 222 (далі - Порядок №222), зазначив, що такий реєстр повинен бути складений станом на серпень 2011 року, на дату опублікування повідомлення про зупинення обігу акцій в офіційному друкованому видані.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції, з висновком якого погодився суд апеляційної інстанції, виходив з того, що викладені Комісією в оспорюваному розпорядженні підстави для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Козятинська швейна фабрика» спростовані позивачем в ході розгляду справи та не можуть вважатись обґрунтованими у розумінні положень Порядку № 737.

Водночас, суд першої інстанції, з висновками якого погодився суд апеляційної інстанції, під час вирішення спору по суті дійшов висновку про те, що реєстр власників цінних паперів акціонерного товариства, який поданий позивачем 14.05.2012 відповідає вимогам підп. «з») пункту 3 Розділу III Порядку № 737, а тому доводи про відсутність копії реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру (пункт 1 розпорядження № 04-КФ-В) не ґрунтуються на вимогах закону.

Змінюючи рішення суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції обґрунтовано виходив з принципу дискреційності повноважень Комісії як суб'єкта владних повноважень.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України не може погодитись з викладеними висновками судів попередніх інстанцій у повній мірі та вважає їх передчасними з огляду на таке.

Відповідно до пункту 3 Порядку № 737 протягом десяти робочих днів з дати затвердження передавального акта комісія з припинення подає до реєструвального органу такі документи для скасування реєстрації випуску акцій: а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 9); б) копію рішення про затвердження передавального акта, що засвідчується підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, при цьому:у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів подається копія протоколу загальних зборів акціонерів, оформленого відповідно до статті 46 Закону України «Про акціонерні товариства»; у разі прийняття відповідного рішення єдиним акціонером товариства подається копія рішення акціонера, оформленого відповідно до статті 49 Закону України «Про акціонерні товариства»; в) копію затвердженого передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства; г) копію опублікованого згідно з вимогами законодавства повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства (подається у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів); ґ) довідку про персональне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів (у спосіб, передбачений статутом товариства), на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що містить дані про дату (або дати початку та закінчення) і спосіб надсилання повідомлення акціонерам, дату складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення загальних зборів (подається у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів); д) копію повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства України, засвідчену підписом голови комісії з припинення і печаткою товариства; е) копію статуту акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, у чинній редакції, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства або нотаріально; є) копію рішення засновників (учасників) створюваного товариства-правонаступника про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою акціонерного товариства, що припиняється; ж) копію затверджених установчих документів створюваного товариства-правонаступника, підписаних його засновниками (учасниками) або їх уповноваженими особами, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально.

Перелік засновників (учасників) створюваного товариства-правонаступника, зазначений у його установчих документах, має включати усіх акціонерів товариства, що припиняється, станом на день затвердження установчих документів створюваного товариства-правонаступника, із зазначенням розміру частки (паю) кожного засновника (учасника).

Розподіл часток (паїв) створюваного товариства-правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворюється.

Розмір статутного (пайового) капіталу товариства, що створюється шляхом перетворення акціонерного товариства, на дату його створення має дорівнювати розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що перетворюється, зменшеному на загальну номінальну вартість акцій, що не підлягають обміну;

з) копії реєстрів власників іменних цінних паперів (при бездокументарній формі існування акцій), засвідчені підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально, складених станом на: 24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення і призначення комісії з припинення; дату здійснення безумовної операції щодо обмеження здійснення операцій у системі депозитарного обліку з акціями цього випуску; 24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про затвердження передавального акта

- або копію реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій) акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально.

Крім того, відповідно до підпункт 1.6 пункту 1 розділу 3 Порядку № 222 (чинного на час перетворення товариства) дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

Аналіз викладених положень норм чинного законодавства України дає підстави для висновку про те, що до заяви про скасування реєстрації випусків акцій позивач повинен подати Комісії серед інших документів копію реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій) акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом саме на дату закриття реєстру, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально, яка відповідає даті опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу.

На це суди попередніх інстанцій безпідставно не звернули увагу.

Відповідно до частини третьої КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони, зокрема, на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з пунктом 5 Порядку № 737 відмова в зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випуску акцій складається у разі: а) невідповідності поданих документів вимогам цього Порядку; б) внесення недостовірних відомостей до документів, подання яких передбачено цим Порядком; в) порушення встановленого законодавством порядку припинення акціонерного товариства; г) виявлення порушення порядку скликання та/або проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про припинення акціонерного товариства або рішення про затвердження ліквідаційного балансу чи передавального акта.

Надаючи правову оцінку оспорюваному розпорядженню Комісії, суди попередніх інстанцій не встановили, якою саме з перелічених правових підстав керувався відповідач під час прийняття рішення.

Згідно з частиною першою статті 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим.

Рішення судів попередніх інстанцій названим вимогам процесуального закону відповідають не в повній мірі.

Відповідно до частини першої статті 70 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмету доказування.

Згідно з частиною четвертою статті 70 КАС України обставини, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування, крім випадків, коли щодо таких обставин не виникає спору.

Відповідно до частин четвертої та п'ятої статті 11 Кодексу адміністративного судочинства суд вживає передбачені законом заходи, необхідні для з'ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи. Суд повинен запропонувати особам, які беруть участь у справі, подати докази або з власної ініціативи витребувати докази, яких, на думку суду, не вистачає.

Ураховуючи вказані положення правових норм адміністративного судочинства стосовно принципу офіційного з'ясування всіх обставин у справі та належності доказів, колегія суддів Вищого адміністративного суду України звертає увагу на те, що під час судового розгляду цієї справи та вирішення спору по суті суду першої інстанції необхідно встановити, якою саме з правових підстав керувався відповідач під час прийняття оспорюваного рішення. Крім того, для прийняття обґрунтованого та законного рішення у цій справі суду першої інстанції потрібно встановити, чи надана позивачем листом № 152/Д Комісії копія реєстру власників цінних паперів акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, містить дані щодо власників цінних паперів ВАТ саме станом на дату закриття цього реєстру, тобто на дату опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу.

З огляду на викладене доводи касаційної скарги заслуговують на увагу, наявні підстави для її часткового задоволення та скасування рішень судів попередніх інстанцій з направленням справи на новий судовий розгляд.

Частиною першою статті 220 КАС України визначено, що суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі і не може досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в судовому рішенні, та вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

Згідно з частиною другою статті 227 КАС України підставою для скасування судових рішень судів першої та (або) апеляційної інстанцій і направлення справи на новий судовий розгляд є порушення норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи.

Зважаючи на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що судами першої та апеляційної інстанцій під час прийняття рішень по суті спору у цій справі було порушено норми процесуального права, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи.

Керуючись статтями 210 - 231 Кодексу адміністративного судочинства України, суд касаційної інстанції

УХВАЛИВ:

Касаційну скаргу Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку задовольнити частково.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 14 травня 2015 року та постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 04 серпня 2015 року в цій справі скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення і може бути переглянута Верховним Судом України у строк та у порядку, визначеними статтями 237 - 2391 Кодексу адміністративного судочинства України..

Головуючий

(підпис)

К.В. Конюшко

Судді

(підпис)

В.Ф. Мороз

(підпис)

С.Я. Чалий

Згідно з оригіналом помічник судді М.Р. Мергель