Справа № 826/22160/15
Суддя: Шелест С.Б.
Дата ухвалення: 2016-07-12 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

Іменем України

12 липня 2016 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуюча суддя : Шелест С.Б.

Судді: Глущенко Я.Б., Пилипенко О.Є.

При секретарі судового засідання: Кравченко Л.А.

За участі представників:

позивача: Гайдар С.А.;

відповідача-2: Самборський В.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі - Ніжинка» на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 24.03.16р. у справі №826/22160/15 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі - Ніжинка» до Директора департаменту корпоративного управління та корпоративних фінансів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку Папаіки Алли Вікторіни, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання протиправним та скасування рішення, зобов'язання вчинити дії

у с т а н о в и в:

Позивач звернувся до суду з позовом про визнання протиправним та скасування повністю рішення відповідача-1 від 17.08.15р. про повернення без розгляду документів, наданих на скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка», направлене листом від 17.08.15р. №12/02/17722/НК; зобов'язання відповідача-2, у передбаченому чинним законодавством порядку та з урахуванням роз'яснення відповідача-2 наданого листом від 01.07.15р. №12102/13818/НК, розглянути заяву позивача про скасування реєстрації випуску акцій та письмові пояснення з документами, що підтверджують відсутність необхідних документів, подання яких передбачено чинним законодавством для скасування реєстрації випуску акцій, та повідомити позивача про прийняте рішення щодо скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка».

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 24.03.16р. у задоволенні адміністративного позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаною постановою, позивач подав апеляційну скаргу, у якій просить суд скасувати постанову з мотивів порушення судом норм матеріального та процесуального права та ухвалити нове рішення про задоволення адміністративного позову.

Свої вимоги апелянт мотивує тим, що судом першої інстанції безпідставно не взято до уваги те, що необхідні документи для скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка» були вилучені під час обшуку, що документально підтверджено позивачем. Окрім того, апелянт вважає, що рішення про повернення без розгляду документів від 17.08.15р. - прийнято відповідачем-1 одноособово, з перевищенням повноважень.

Заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, розглянувши матеріали справи та апеляційну скаргу позивача, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, відповідачем-2 відносно позивача прийнято рішення №310 від 11.03.15р. щодо усунення порушень законодавства на ринку цінних паперів та зупинення внесення змін до системи депозитарного обліку цінних паперів, яким, зокрема, зобов'язано ТОВ «ВШВО «Ді Сі-Ніжинка» у строк до 11.06.15р. усунути порушення вимог п. 3 розділу 3 Порядку скасування реєстрації випусків акцій, затвердженого рішенням НКЦПФР від 23.04.13р. №737, а саме: подати до центрального територіального департаменту НКЦПФР документи для скасування реєстрації випуску акцій та протягом одного робочого дня після отримання акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій письмово повідомити про усунення порушення.

На виконання зазначеного рішення, позивачем було направлено до НКЦПФР лист від 13.05.15р. №13/1-05/15 з проханням роз'яснити порядок його виконання.

У відповідь за цей лист, НКЦПФР листом від 01.07.15р. №12102/13818/НК повідомила, що ТОВ «ВШВО «Ді Сі-Ніжинка», як правонаступник ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка» зобов'язане вчинити дії відповідно до законодавства для скасування реєстрації випуску акцій, а також зазначила, що з огляду на ситуацію, яка склалася з ТОВ «ВШВО «Ді Сі-Ніжинка», позивач може надати до центрального апарату НКЦПФР заяву про скасування реєстрації випуску акцій, підписану керівником правонаступника та засвідчену його печаткою, наявні документи, передбачені п. 3 розділу 3 Порядку №737 та письмові пояснення з документами, що підтверджують відсутність необхідних документів, подання яких передбачено законодавством для скасування реєстрації випуску акцій.

Позивач звернувся до відповідача-2 з листом від 10.07.15р. №10/1-07/15, у якому просив скасувати випуск акцій ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка», а також зазначив про неможливість надати повний перелік документів, передбачений п. 3 розділу 3 Порядку №737, для скасування реєстрації випуску акцій.

До вказаного листа позивачем було додано заяву про скасування реєстрації випуску акцій, копію ухвали Печерського районного суду міста Києва від 31.07.14р., лист позивача від 05.06.15р.№15/10, листи Дніпровського РУ ГУ МВС України в м. Києві від 24.06.15р. №48/6981 та НКЦПФР від 01.07.15р.№12102/13818/НК.

У відповідь на цей лист, відповідач-1 листом від 17.08.15р. №12/02/17722/НК повернув подані документи без розгляду, у зв'язку з порушенням вимог до їх оформлення та поданням їх не в повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні адміністративного позову, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем документально не підтверджено вилучення саме тих документів, що необхідні для скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка»; позивачем не подано повний перелік документів передбачений Порядком №737.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення позову, виходячи з наступного.

Правові засади здійснення державного регулювання ринку цінних паперів та державного контролю за випуском і обігом цінних паперів та їх похідних в Україні визначені Законом України від 30.10.96р. №448/96-ВР «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» (надалі - Закон №448/96-ВР).

Відповідно до ч. 1 ст. 5 Закону №448/96-ВР, державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Згідно зі ст. 3 Закону №448/96-ВР, державне регулювання ринку цінних паперів здійснюється у таких формах, зокрема: регулювання випуску та обігу цінних паперів, прав та обов'язків учасників ринку цінних паперів; контроль за дотриманням емітентами порядку реєстрації випуску цінних паперів та інформації про випуск цінних паперів, умов продажу (розміщення) цінних паперів, передбачених такою інформацією; проведення інших заходів щодо державного регулювання і контролю за випуском та обігом цінних паперів.

Механізм вчинення дій з метою скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва (тимчасового свідоцтва) про реєстрацію випуску акцій у разі припинення акціонерного товариства шляхом ліквідації або перетворення, або приєднання до акціонерного товариства, яке є власником акцій товариства, що припиняється, або власником яких є інше товариство, що приєднується (зокрема порядок зупинення обігу акцій, порядок відновлення обігу акцій; порядок скасування реєстрації випусків акцій) визначений Порядком №737, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.13р. (надалі - Порядок №737).

Відповідно до п. 3 розділу 3 Порядку №737, протягом десяти робочих днів з дати затвердження передавального акта комісія з припинення подає до реєструвального органу такі документи для скасування реєстрації випуску акцій:

а) заяву про скасування реєстрації випусків акцій (додаток 9);

б) копію рішення про затвердження передавального акта, що засвідчується підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, при цьому:

у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів подається копія протоколу загальних зборів акціонерів, оформленого відповідно до статті 46 Закону України "Про акціонерні товариства";

у разі прийняття відповідного рішення єдиним акціонером товариства подається копія рішення акціонера, оформленого відповідно до статті 49 Закону України "Про акціонерні товариства";

в) копію затвердженого передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства;

г) копію опублікованого згідно з вимогами законодавства повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства (подається у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів);

ґ) довідку про персональне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів (у спосіб, передбачений статутом товариства), на яких прийнято рішення про затвердження передавального акта, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що містить дані про дату (або дати початку та закінчення) і спосіб надсилання повідомлення акціонерам, дату складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення загальних зборів (подається у разі прийняття відповідного рішення загальними зборами акціонерів);

д) копію повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення, опублікованого в друкованих засобах масової інформації відповідно до вимог законодавства України, засвідчену підписом голови комісії з припинення і печаткою товариства;

е) копію статуту акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, у чинній редакції, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства або нотаріально;

є) копію рішення засновників (учасників) створюваного товариства-правонаступника про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів управління відповідно до вимог законодавства, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою акціонерного товариства, що припиняється;

ж) копію затверджених установчих документів створюваного товариства-правонаступника, підписаних його засновниками (учасниками) або їх уповноваженими особами, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально.

Перелік засновників (учасників) створюваного товариства-правонаступника, зазначений у його установчих документах, має включати усіх акціонерів товариства, що припиняється, станом на день затвердження установчих документів створюваного товариства-правонаступника, із зазначенням розміру частки (паю) кожного засновника (учасника).

Розподіл часток (паїв) створюваного товариства-правонаступника відбувається із збереженням співвідношення кількості акцій, що було між акціонерами у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворюється.

Розмір статутного (пайового) капіталу товариства, що створюється шляхом перетворення акціонерного товариства, на дату його створення має дорівнювати розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що перетворюється, зменшеному на загальну номінальну вартість акцій, що не підлягають обміну;

з) копії реєстрів власників іменних цінних паперів (при бездокументарній формі існування акцій), засвідчені підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально, складених станом на:

24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення і призначення комісії з припинення;

дату здійснення безумовної операції щодо обмеження здійснення операцій у системі депозитарного обліку з акціями цього випуску;

24 годину за три робочих дні до дня прийняття рішення про затвердження передавального акта, -

або копію реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій) акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення, станом на дату закриття реєстру, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства, що припиняється, або нотаріально;

и) довідку про укладення договору про обслуговування випусків цінних паперів і оформлення глобального сертифіката (при бездокументарній формі існування акцій) або довідку про наявність (відсутність) у Центральному депозитарії цінних паперів документів системи реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій), засвідчену підписом уповноваженої особи та печаткою Центрального депозитарію цінних паперів;

і) довідку про наявність (відсутність) у емітента документів системи реєстру власників іменних цінних паперів (при документарній формі існування акцій), засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства. У разі відсутності у емітента документів системи реєстру власників іменних цінних паперів довідка має містити інформацію про особу, яка зберігає документи системи реєстру власників іменних цінних паперів;

ї) довідку про наявність державної частки у статутному капіталі емітента на дату прийняття рішення про припинення із зазначенням такої частки, засвідчену підписом голови комісії з припинення та печаткою товариства;

й) оригінали свідоцтв про реєстрацію випуску акцій акціонерного товариства, що припиняється шляхом перетворення;

к) довідку про отримання письмового волевиявлення всіх акціонерів товариства щодо їх згоди отримати статус повного учасника або вкладника командитного товариства, засвідчену підписом голови комісії з припинення і печаткою товариства, та відповідні підтвердні документи:

рішення уповноваженого органу акціонера - юридичної особи про надання згоди отримати статус повного учасника або вкладника командитного товариства або копію такого рішення, засвідчену підписом керівника та печаткою юридичної особи або нотаріально;

заяву акціонера - фізичної особи про надання згоди отримати статус повного учасника або вкладника командитного товариства, засвідчену нотаріально, або її нотаріально засвідчену копію.

Документи, передбачені цим підпунктом, подаються у разі прийняття рішення про припинення акціонерного товариства шляхом перетворення в командитне товариство.

Як встановлено судом, позивачем було подано до Комісії заяву про скасування реєстрації випуску акцій, копію ухвали Печерського районного суду міста Києва від 31.07.14р., лист позивача від 05.06.15р.№15/10, листи Дніпровського РУ ГУ МВС України в м. Києві від 24.06.15р. №48/6981 та НКЦПФР від 01.07.15р.№12102/13818/НК.

Інших документів, необхідність подання яких передбачена п.п. «б» - «и» п. 3 розділу 3 Порядку №737, позивачем до Комісії подано не було. Зазначена обставина товариством не заперечується.

Відповідно до п.п. «б» п. 3 розділу 1 Порядку №737, реєструвальний орган: повертає у передбачений підпунктом «а» цього пункту строк документи акціонерному товариству без розгляду.

Відповідно до п. 6 розділу 1 Порядку №737, підставами для повернення акціонерному товариству без розгляду документів, що подані для зупинення обігу акцій, або відновлення обігу акцій, або скасування реєстрації випусків акцій, є: подання документів не в повному обсязі; подання документів з порушенням вимог, встановлених цим Порядком, до їх оформлення.

Враховуючи те, що позивачем подано документи не у повному обсязі, відповідачем-1 було обґрунтовано повернуто їх без розгляду.

Позивачем також не було подано належних доказів вилучення під час обшуку документів, які необхідні для скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі-Ніжинка», а тому доводи апелянта з цього приводу не заслуговують на увагу.

Так, з приєднаної до листа від 10.07.15р. №10/1-07/15 ухвали Печерського районного суду міста Києва від 31.07.14р., вбачається, що вказаною ухвалою надано дозвіл працівникам прокуратури на проведення обшуку всіх службових приміщень ряду підприємств, серед яких ТОВ «ВШВО «ДС Ніжинка», з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, а саме: касові книги, касові чеки, банківські виписки. Жорсткі диски персональних комп'ютерів з відомостями про зняття готівкових коштів з рахунків ТОВ «АП «Компанія ДіСі», отримані злочинним шляхом записи про надання неправомірної вигоди службовими особами ДПС України, електронні пристрої, печатки, установчі документи, інші документами, що можуть вказувати на причетність ОСОБА_5 до вчинення вказаного в постанові слідчого правопорушення, а також знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте ним у результаті його вчинення, з можливістю його вилучення.

Тобто, зазначеною ухвалою надано дозвіл на проведення обшуку Товариства з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення.

Разом з тим, доказів на підтвердження факту вилучення у Товариства будь-яких технічних або задокументованих відомостей не надано. У будь-якому випадку, кримінально-процесуальним законодавством передбачено обов'язкове оформлення акту виїмки з переліком вилученого майна, втім такого акту позивачем не надано, що унеможливлює ідентифікувати вилучені у позивача документи.

Як встановлено вище, НКЦПФР листом від 01.07.15р. №12102/13818/НК повідомила позивача про можливість надання до центрального апарату НКЦПФР заяви про скасування реєстрації випуску акцій, підписаної керівником правонаступника та засвідченої печаткою, та наявних документів, передбачених п. 3 розділу 3 Порядку №737, та письмових пояснень з документами, що підтверджують відсутність необхідних документів, подання яких передбачено законодавством для скасування реєстрації випуску акцій.

Разом з цим, НКЦПФР не вказувала на розгляд зазначених документів без урахування вимог п. 6 розділу 1 Порядку №737, а тому доводи апелянта про те, що осопрюване рішення суперечить роз'ясненню НКЦПФР - безпідставні.

При цьому, колегія суддів вважає помилковими доводи апелянта й про те, що лист НКЦПФР від 01.07.15р. №12102/13818/НК є офіційним роз'ясненням суб'єкта владних повноважень, а лист від 17.08.15р. №12/02/17722/НК є його рішенням в розумінні КАС України.

Відповідно до Регламенту Комісії, затвердженого наказом Голови Комісії від 23.05.13р. №302, рішення Комісії - це акт, який приймається у колегіальному порядку з питань, віднесених до компетенції НКЦПФР.

Відповідно до ст. 6 Закону №448/96-ВР, рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість від загального кількісного складу. Голова та члени Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку мають по одному голосу кожен.

Комісія, відповідно до покладених на неї завдань, згідно з п.23 ст. 7 Закону №448/96-ВР, роз'яснює порядок застосування чинного законодавства про цінні папери та акціонерні товариства.

У свою чергу роз'яснення Комісії затверджується її рішенням.

Таким чином, доводи апелянта про те, що йому надавалось офіційне роз'яснення не відповідає фактичним обставинам справи.

Вказане вище також спростовує доводи апелянта про те, що лист від 17.08.15р. №12/02/17722/НК за підписом Директора департаменту корпоративного управління та корпоративних фінансів Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку Папаіки А.В. є рішенням суб'єкта владних повноважень.

Відповідно до п. 2 розділу 1 Порядку №737, реєструвальним органом приймається рішення у формі розпорядження лише у разі зупинення обігу акцій, відновлення обігу акцій, скасування реєстрації випуску акцій та у разі відмови у зупиненні обігу акцій, відновленні обігу акцій, скасуванні реєстрації випуску акцій. Зазначене додатково підтверджує те, що повернення документів без розгляду не є рішенням НКЦПФР.

Приймаючи до уваги те, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалено з додержанням норм матеріального та процесуального права, висновки суду доводами апелянта не спростовані, колегія суддів дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст.195, 196, 200, 205, 206 КАС України, Київський апеляційний адміністративний суд

у х в а л и в:

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Виробниче швейно-взуттєве об'єднання «Ді Сі - Ніжинка» на постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 24.03.16р. у справі №826/22160/15 - залишити без задоволення, а постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 24.03.16р. у справі №826/22160/15 - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання у повному обсязі шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуюча суддя Шелест С.Б.

Судді : Глущенко Я.Б.

Пилипенко О.Є.

Повний текст ухвали складений: 13.07.16р.

Головуючий суддя Шелест С.Б.

Судді: Глущенко Я.Б.

Пилипенко О.Є.