Справа № 2-а-10845/10/1570
Суддя: Крусян А.В.
Дата ухвалення: 2010-11-17 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

17 листопада 2010 р.Справа № 2-а-10845/10/1570

Категорія:7Головуючий в 1 інстанції: Соколенко О.М.
Судова колегія Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді Крусян А.В.,

суддів Джабурії О.В., Шляхтицького О.І.,

при секретарі Тимошенко В.Д.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 листопада 2010 року у справі за адміністративним позовом кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 до Болградської міської виборчої комісії Одеської області, третя особа: ОСОБА_2, про визнання протиправними дій та зобовязання вчинити певні дії, -

В С Т А Н О В И Л А:

11.11.2010р. кандидат на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Болградської міської виборчої комісії Одеської області, третя особа: ОСОБА_2, в якому просив визнати протиправними дії відповідача під час повторного підрахунку голосів виборців з виборів Болградського міського голови на виборчих дільницях: № 14005 в частині визнання недійсним одного виборчого бюлетеня з цього виду місцевих виборів з голосом на користь кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1; № 14008 в частині визнання недійсними дванадцяти виборчих бюлетенів з цього виду місцевих виборів з голосами на користь кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1; визнати протиправними дії відповідача щодо встановлення результатів виборів Болградського міського голови в частині встановлення у протоколі про результати виборів Болградського міського голови від 10.11.2010 року таким, що набрав найбільшу кількість голосів виборців у цьому одномандатному виборчому окрузі ОСОБА_3; зобовязати відповідача повторно встановити результати виборів Болградського міського голови, зарахувавши голоси виборців, віддані за кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 у тринадцяти виборчих бюлетенях, що були протиправно визнані недійсними, на користь цього кандидата.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 13 листопада 2010 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову суду скасувати та прийняти нову про задоволення позову.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обгрунтованість судового рішення в межах апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 зареєстровано кандидатом на посаду Болградського міського голови Болградською міською виборчою комісією Одеської області, ще підтверджується посвідченням № 3 від 06.10.2010 року (а.с.21).

За результатами засідання Болградської міської виборчої комісії Одеської області 09.11.2010-10.11.2010 року з питань повторного підрахунку голосів, зокрема, на виборчих дільницях № 14005 та № 14008, на підставі постанови Одеського окружного адміністративного суду від 06.11.2010р. в адміністративній справі № 2а-10643/10/1570, яка набрала законної сили, та відповідно до ч.9-11 ст. 75 Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», Болградською міською виборчою комісією Одеської області складено протоколи про повторний підрахунок голосів виборців, зокрема, на виборчих дільницях № 14005 та № 14008 з виборів Болградського міського голови Одеської області /арк.142-146/.

За наслідками зазначеного повторного підрахунку відповідачем був складений «Уточнений»протокол про результати виборів в одномандатному виборчому окрузі з виборів Болградського міського голови від 10.11.2010р., згідно якого найбільшу кількість голосів виборців в одномандатному виборчому окрузі набрав ОСОБА_3Х./арк.140-141/.

Відмовляючи у задоволенні позову, суд першої інстанції виходив з того, що «Уточнений»протокол про результати виборів від 10.11.2010 року підписаний головою, заступником голови, секретарем та членами територіальної виборчої комісії, присутніми на засіданні, а також офіційним спостерігачем, без будь-яких зауважень, заперечень та відміток «з окремою думкою». Протоколи про повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях № 14005 та № 14008 з виборів Болградського міського голови Одеської області складено у відповідності до Закону; та положеннями Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів» не передбачено можливості повторного встановлення результатів виборів шляхом зарахування голосів виборців, відданих за кандидата на посаду міського голови, що були визнані недійсними виборчою комісією при підрахунку голосів.

Судова колегія вважає висновок суду першої інстанції про відмову у задоволені позовних вимог помилковим виходячи з наступного.

Відповідно до ОСОБА_4 з протоколу засідання відповідача № 16 від 09.11.2010р. по дільниці № 14005 /арк.114/, під час перерахунку голосів виборців у пакеті кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 виявлено 1 бюлетень з «мазаною»печаткою, який був визнаний недійсним; за вказане рішення щодо визнання недійсним цього бюлетеню проголосували сім членів комісії із одинадцяти присутніх.

Також, відповідно до ОСОБА_4 з протоколу засідання Болградської міської виборчої комісії № 16 від 10.11.2010р. по дільниці № 14008 /арк.113/, під час перерахунку голосів виборців у пакеті кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 виявлено 12 бюлетенів з «мазаною»печаткою та 2 з двома позначками, а також у пакеті кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_2 виявлено 4 бюлетені з «мазаною»печаткою та 2 з двома позначками. Рішенням комісії всі зазначені бюлетені були визнані недійсними, при цьому, за вказане рішення проголосували сім членів комісії з одинадцяти присутніх.

Визнання наведених бюлетенів недійсними у протоколах комісії зроблено без будь-якого посилання на норму закону.

В судовому засіданні суду апеляційної інстанції представник відповідача наполягав на тому, що при повторному підрахунку голосів відтиски печатки на спірних бюлетенях були присутні, а рішення комісії про визнання бюлетенів недійсними мотивував положенням п.1 ч.27 ст. 71 Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», так як відтиски печатки були «мазані».

Відповідно до ч. 27 ст. 71 Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів», недійсними вважаються такі виборчі бюлетені: 1) на яких відсутня печатка цієї дільничної виборчої комісії; 2) на яких не зазначено прізвище та відсутній підпис члена дільничної виборчої комісії, який його видав; 3) на яких зроблено більш як одну позначку; 4) на яких не поставлено жодної позначки; 5) в яких не відірвано контрольний талон; 6) з яких неможливо з інших причин установити зміст волевиявлення виборця; 7) до яких не внесено зміни, передбачені частинами чотирнадцятою, п'ятнадцятою статті 67 цього Закону, або внесено зміни без відповідного рішення чи внесено зміни невідповідно до такого рішення.

Вказаний перелік підстав для визнання виборчого бюлетеня недійсним є вичерпним, а отже не підлягає розширеному тлумаченню, тому виборча комісія за наявності відтисків печатки на спірних бюлетенях не мала правових підстав застосовувати вищенаведену норму Закону.

У разі виникнення сумнівів щодо дійсності виборчого бюлетеня питання вирішується дільничною виборчою комісією шляхом голосування. При цьому кожен член дільничної виборчої комісії має право особисто оглянути виборчий бюлетень. На час огляду виборчого бюлетеня підрахунок інших виборчих бюлетенів припиняється ( ч.28 зазначеної ст. 71).

В матеріалах справи наявні окремі думки членів Болградської міської виборчої комісії, а саме: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_4, ОСОБА_8 до протоколу Болградської міської виборчої комісії про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці № 14008 з виборів Болградського міського голови Одеської області від 10.11.2010 року стосовно того, що вказані члени не погодилися з визнанням 4 бюлетенів відносно ОСОБА_2 та 12 бюлетенів відносно ОСОБА_1 недійсними, посилаючись на те, що на бюлетенях наявний відтиск печатки та інші обовязкові реквізити бюлетеня /а.с. 135-139/.

Таким чином, визнаючи недійсними виборчі бюлетені з підстав наявності на них «мазаних»відбитків печатки дільничної виборчої комісії, відповідач діяв у спосіб, що не передбачений законами України.

Згідно п. 4 ч. 15, ст. 54 вказаного Закону представник місцевої організації партії у територіальній виборчій комісії з правом дорадчого голосу має право у разі виявлення порушень цього Закону скласти відповідний акт, який підписується ним і не менш як двома виборцями, які засвідчують це порушення, та подається до відповідної виборчої комісії.

Згідно п. 6 ч. 11, ст. 56 зазначеного Закону довірена особа кандидата у депутати в одномандатному, одномандатному мажоритарному виборчому окрузі, кандидата на посаду сільського, селищного, міського голови має право складати акти, що підписуються особами, які виявили порушення, і виборцями - свідками порушення, та подавати їх до відповідної виборчої комісії з додержанням строків, установлених законом. Тобто, акти про порушення складаються суб'єктами виборчого процесу та підписуються виборцями. Вимоги стосовно складання актів про порушення кількома субєктами та членами виборчих комісій відсутні.

Уповноваженими особами від Партії регіонів - ОСОБА_9, ОСОБА_10, довіреними особами від кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 - ОСОБА_11, ОСОБА_12 головою Болградської міської виборчої комісії - ОСОБА_8, секретарем цієї комісії - ОСОБА_4, членами Болградської міської виборчої комісії -ОСОБА_6. ОСОБА_7, ОСОБА_5 було складено чотири акти від 09.11.2010 року /а.с. 129-132/, в яких вказані особи зазначали про те, що дії членів Болградської міської виборчої комісії: ОСОБА_13, ОСОБА_14П, ОСОБА_15, ОСОБА_16 відносно визнання недійсним одного бюлетеня з відміткою „ЗА" ОСОБА_1 на виборчій дільниці № 14005 є протиправними.

Акти про порушення складені у відповідності до вимог виборчого законодавства підписані чотирьома особами дві з яких виступали як суб'єкти виборчого процесу, а дві як виборці, оскільки під час повторного підрахунку голосів виборців, виборці відсутні.

Згідно з ч.9 ст. 75 зазначеного Закону повторний підрахунок голосів виборців на виборчих дільницях у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів здійснюється територіальною виборчою комісією, яка прийняла рішення про повторний підрахунок голосів, з обов'язковою участю членів дільничної виборчої комісії, які передають виборчу документацію, після розгляду і прийняття протоколів та інших виборчих документів від усіх дільничних виборчих комісій. У повторному підрахунку голосів виборців на виборчій дільниці територіальною виборчою комісією мають право брати участь усі члени цієї дільничної виборчої комісії і можуть бути присутніми уповноважені особи місцевих організацій партій, довірені особи кандидатів, офіційні спостерігачі.

Територіальна виборча комісія в разі повторного підрахунку нею голосів виборців на відповідній виборчій дільниці складає протокол про повторний підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці у відповідному виборчому окрузі з відповідних місцевих виборів за формою, встановленою Центральною виборчою комісією ( ч. 10 ст. 75).

Тобто, Законом передбачено, що виборча комісія після підрахунку голосів, в тому числі й після повторного підрахунку складає протокол про підсумки голосування.

Відповідно до вимог закону у випадку, якщо після підписання протоколу про підрахунок голосів виборців на виборчій дільниці дільнична виборча комісія виявила в ньому неточності (описку чи помилку у цифрах), вона на своєму засіданні розглядає питання про внесення змін до нього шляхом складення нового протоколу, на якому робиться позначка "Уточнений". В даному випадку мав місце повторний підрахунок бюлетенів, за наслідками якого повинен бути прийнятий протокол про повторний підрахунок голосів виборців, а не уточнений протокол.

Незважаючи на отримання актів про порушення законодавства виборчою комісією та не розглядаючи їх, у відсутність будь-якого рішення стосовно отриманих актів, комісія в порушення вимог закону винесла відповідне рішення шляхом оформлення протоколу про встановлення підсумків голосування.

У разі визнання судом рішення відповідної виборчої комісії протиправним, у тому числі з питання визнання голосування на виборчій дільниці недійсним, установлення підсумків і результатів голосування, встановлення результатів виборів, рішення з цього питання приймається виборчою комісією, рішення якої було визнане протиправним, або виборчою комісією вищого рівня на підставі рішення суду. При цьому виборча комісія не може прийняти рішення, яке по суті повторює рішення, визнане судом протиправним, крім випадку, коли рішення було скасовано з формальних підстав. Відносно цієї норми судом першої інстанції зазначено, що вона стосується лише рішень за результатами розгляду скарг виборчими комісіями, але таке твердження є помилковим, оскільки вказана норма права стосується повторного прийняття рішення чи вчинення дії виборчою комісією, попереднє рішення чи дія виборчої комісії з цього ж питання визнана судом протиправною. А у зв'язку з чим вимоги з'явленні в позові про визнання дій виборчої комісії протиправними та зобов'язання відповідача вчинити такі дії з дотриманням вимог законодавства є повністю обгрунтованими та повністю доведеними позивачем в суді першої інстанції ( ч.8 ст. 90 зазначеного Закону).

Враховуючи викладене судова колегія приходить до висновку про часткове задоволення позовних вимог в звязку з встановленням фактів порушень вимог Закону при проведенні повторного підрахунку голосів виборців з виборів Болградського міського голови, що вплинуло на достовірність даних встановлених у протоколі про результати виборів Болградського міського голови від 10.11.2010р.

Інші позовні вимоги не підлягають задоволенню, оскільки їх вирішення є виключною компетенцією відповідача.

Оскільки судом першої інстанції порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, постановлене судове рішення на підставі ст.202 КАС України підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 177, 198, 202, 205, 207 КАС України, судова колегія, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 задовольнити частково, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 13 листопада 2010 року скасувати.

Прийняти нову постанову, якою частково задовольнити позов кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1 до Болградської міської виборчої комісії Одеської області, третя особа: ОСОБА_2, про визнання протиправними дій та зобовязання вчинити певні дії.

Визнати протиправними дії Болградської міської виборчої комісії Болградського району Одеської області під час повторного підрахунку голосів виборців з виборів Болградського міського голови на виборчій дільниці № 14005 в частині визнання недійсним одного виборчого бюлетеня з голосом на користь кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1, з підстав передбачених п.1 ч.27 ст.71 Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів».

Визнати протиправними дії Болградської міської виборчої комісії Болградського району Одеської області під час повторного підрахунку голосів виборців з виборів Болградського міського голови на виборчій дільниці № 14008 в частині визнання недійсними дванадцяти виборчих бюлетенів з голосами на користь кандидата на посаду Болградського міського голови ОСОБА_1, з підстав передбачених п.1 ч.27 ст.71 Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів».

Визнати протиправними дії Болградської міської виборчої комісії Болградського району Одеської області щодо встановлення результатів виборів Болградського міського голови в частині встановлення у протоколі про результати виборів Болградського міського голови від 10.11.2010р. таким, що набрав найбільшу кількість голосів виборців у цьому одномандатному виборчому окрузі ОСОБА_2.

Зобов'язати Болградську міську виборчу комісію Болградського району Одеської області встановити результати виборів Болградського міського голови з урахуванням положень ч.8 ст. 90 Закону України «Про вибори депутатів Верховної Ради Автономної Республіки Крим, місцевих рад та сільських, селищних, міських голів».

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: