Справа № 820/11138/15
Суддя: Бондар В.О.
Дата ухвалення: 2016-06-07 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 червня 2016 р.Справа № 820/11138/15
Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Бондара В.О.

Суддів: Кононенко З.О. , Калитки О. М.

за участю секретаря судового засідання Струкової Н.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Головного управління Національної поліції в Харківській області на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 20.04.2016р. по справі № 820/11138/15

за позовом ОСОБА_1

до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області , Управління внутрішньої безпеки в Харківській області Департаменту внутрішньої безпеки Міністерства внутрішніх справ України , Головного управління Національної поліції в Харківській області

про скасування рішень та наказу, зобов'язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 ( далі - позивач) звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом, в якому, з урахуванням уточнень, просив суд: скасувати рішення начальника Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, яким затверджено атестацію старшого уповноваженого оперативно-пошукового відділу УБНОН ГУМВС України в Харківській області майора міліції ОСОБА_1 від 03.11.2015 з висновками атестаційної комісії ГУ МВС України в Харківській області про його невідповідальність займаній посаді та скасувати рішення Управління внутрішньої безпеки в Харківській області Департаменту внутрішньої безпеки Міністерства внутрішніх справ України щодо непогодження кандидатури ОСОБА_1 стосовно прийому на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування Головного управління Національної поліції в Харківській області, як бажаючого продовжити службу (роботу) в Національній поліції України, зокрема Головному управлінні Національної поліції в Харківській області;

- скасувати наказ Головного управління МВС України № 689 о/с від 29.12.2015 року щодо зміни пункту 64 "з" наказу ГУМВС України в Харківській області від 06.11.2015 року № 616 о/с стосовно звільнення старшого оперуповноваженого оперативно - пошукового відділу УБНОН ГУ майора міліції ОСОБА_1 з 06.11.2015 року у запас Збройних сил (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації) на пункт 64 "г" (через скорочення штатів) та зобов'язати Головне управління Національної поліції в Харківській області вчинити певні дії, а саме, прийняти ОСОБА_1 на службу до новоствореного територіального органу Національної поліції в Харківській області на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування Головного управління Національної поліції в Харківській області.

Ухвалою Харківського окружного адміністративного суду від 20.04.2016 року закрито провадження в адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, управління внутрішньої безпеки в Харківській області Департаменту внутрішньої безпеки Міністерства внутрішніх справ України, Головного управління Національної поліції в Харківській області про скасування рішень та наказу, зобов'язання вчинити певні дії в частині позовних вимог про скасування рішення управління внутрішньої безпеки в Харківській області Департаменту внутрішньої безпеки Міністерства внутрішніх справ України щодо непогодження кандидатури ОСОБА_1 стосовно прийому на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування Головного управління Національної поліції в Харківській області, як бажаючого продовжити службу (роботу) в Національній поліції України, зокрема Головному управлінні Національної поліції в Харківській області.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 20.04.2016 року адміністративний позов ОСОБА_1 до Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, управління внутрішньої безпеки в Харківській області Департаменту внутрішньої безпеки Міністерства внутрішніх справ України, Головного управління Національної поліції в Харківській області про скасування рішень та наказу, зобов'язання вчинити певні дії - задоволено частково.

Скасовано висновок атестаційної комісії Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області щодо невідповідності займаній посаді майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого оперативно-пошукового відділу управління по боротьбі з незаконним обігом наркотиків Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, викладений в атестаційному листі Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області за період з липня 2015 року по жовтень 2015 року.

Скасовано наказ Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 689 о/с від 29.12.2015 року щодо внесення змін до наказу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 616 о/с від 06.11.2015 року стосовно звільнення згідно з пунктами 10 та 11 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, з 06.11.2015 року у запас Збройних сил за пунктом 64 "г" (через скорочення штатів) майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого оперативно-пошукового відділу управління по боротьбі з незаконним обігом наркотиків Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області.

Зобов'язано Головне управління Національної поліції в Харківській області повторно розглянути заяву ОСОБА_1 про прийняття на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування Головного управління Національної поліції в Харківській області від 07.11.2015 року, з урахуванням висновків суду у справі.

В задоволенні іншої частини позовних вимог - відмовлено.

Не погодившись з постановою суду першої інстанції, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржувану постанову та прийняти нову, якою відмовити в задоволенні позовних вимог позивача.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права та невідповідність висновків суду обставинам справи.

Позивач в своїх запереченнях на апеляційну скаргу просив рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши рішення суду та доводи апеляційної скарги, дослідивши письмові докази, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що позивач, ОСОБА_1, проходив службу в органах внутрішніх справ з 2006 року до 06.11.2015 року.

Наказом ГУ МВС в Харківській області № 380 о/с від 31.07.2015 року капітану міліції ОСОБА_1, старшому оперуповноваженому оперативно - пошукового відділу УБНОН ГУМВС в області, присвоєно чергове спеціальне звання старшого начальницького складу - майор міліції.

Відповідно до наказу Міністерства внутрішніх справ України № 1279 "Про проведення позачергового атестування особового складу підрозділів боротьби з незаконним обігом наркотиків ГУМВС,УМВС" від 22.10.2015 року начальникам головних управлінь, управлінь МВС України в Автономній Республіці Крим, областях доручено організувати та забезпечити проведення позачергового атестування особового складу підрозділів боротьби з незаконним обігом наркотиків з 23 жовтня по 05 листопада 2015 року.

Згідно наказу ГУМВС України в Харківській області № 1345 "Про проведення позачергового атестування особового складу підрозділів БНОН" від 30.10.2015 року начальникові УБНОН ГУ полковнику міліції ОСОБА_2 доручено організувати підготовчу роботу для проведення позачергового атестування виключно до вимог Інструкції про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України, затвердженої наказом МВС від 22.03.2005 року № 181; після проведення атестування атестаційні листи надати на затвердження начальнику Головного управління, після чого надіслати їх до УКЗ ГУ для реалізації висновків цієї комісії.

03.11.2015 року ГУМВС України в Харківській області було проведено позачергове атестування особового складу працівників БНОН ГУМВСУ в Харківській області, зокрема, майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області.

Згідно протоколу засідання атестаційної комісії кримінального блоку ГУМВС України в Харківській області № 10 від 03.11.2015 року під час слухання інформації полковника міліції ОСОБА_2 стосовно майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області, заступник начальника ВІОС підполковник міліції ОСОБА_3 повідомив, що по ОСОБА_1 відкрито кримінальне провадження в суді, є підозра. В подальшому, комісія прийняла рішення, що ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає (а.с. 29).

Посадовими особами Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області складений атестаційний лист за період з липня 2015 року по жовтень 2015 року відносно майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області, в якому, зокрема, викладено результати атестування, згідно яких висновком атестаційної комісії зазначено, що майор міліції ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає та рішенням начальника ГУМВС України в Харківській області генерал-майора міліції ОСОБА_4 затверджено атестацію та висновки.

05.11.2015 року позивачем, подано рапорт на ім'я начальника ГУМВС України в Харківській області генерал-майора міліції ОСОБА_4, в якому повідомив, що він має бажання продовжити службу (роботу) на посаді із затвердженим штатом (штатним розписом) у новоствореному територіальному органі Національній поліції України в Харківській області. Позивач просив визначити для нього у новоствореному територіальному органі Національній поліції України в Харківській області посаду з урахуванням його показників діяльності та забезпечити його призначення.

05.11.2015 року позивачем, подано рапорт на ім'я начальника ГУМВС України в Харківській області генерал-майора міліції ОСОБА_4, в якому просив зарахувати його в якості кандидата до органів Національної поліції України та повідомив, що він готовий працювати згідно вимог до працівників поліції, передбачених Законом України "Про Національну поліцію".

06.11.2015 року позивачем подано рапорт на ім'я начальника ГУМВС України в Харківській області генерал-майора міліції ОСОБА_4, в якому згідно п. 9 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом ОВС просив звільнити його з органів внутрішніх справ України за п. 64 "з" (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) до Національної поліції) у запас Збройних Сил, з 06.11.2015 року.

Так, відповідно до наказу ГУМВС України в Харківській області № 616 о/с від 06.11.2015 року згідно з п. 9 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом ОВС звільнено з 06.11.2015 року у запас Збройних Сил за п. 64 "з" (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації) майора міліції ОСОБА_1, старшого оперуповноваженого оперативно - пошукового відділу УБНОН ГУ.

07.11.2015 року, позивач звернувся до т.в.о. начальника ГУ Національної поліції в Харківській області генерала поліції першого рангу ОСОБА_4 із заявою, в якій просив прийняти його на службу до поліції та призначити на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування.

Листом від 27.11.2015 року Головне управління Національної поліції в Харківській області повідомило позивачу, що на виконання доручення Міністра внутрішніх справ, оголошеного на засіданні колегії МВС 20.10.2015 року та п. 2.2.2. листа заступника Міністра внутрішніх справ - керівника апарату ОСОБА_5 щодо надання списків всіх працівників, бажаючих продовжити службу (роботу) в поліції, погоджених з інспекцією з особового складу та підрозділом внутрішньої безпеки в області, УВБ в Харківській області ДВБ МВС України кандидатура позивача не була погоджена. У зв'язку із цим, питання прийому позивача на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування ГУ Національної поліції в Харківській області позитивно не вирішено.

Як вбачається із матеріалів справи, наказом ГУМВС України в Харківській області № 689 о/с від 29.12.2015 року відповідно до п. 10 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" пункт наказу ГУМВС України в Харківській області від 06.11.2015 року № 616 о/с в частині звільнення у запас Збройних Сил згідно з пунктом 9 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" за пунктом 64 "з" (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області, змінено та викладено в наступній редакції: "вважати його звільненим згідно з пунктами 10 та 11 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, з 06.11.2015 року у запас Збройних сил за пунктом 64 "г" (через скорочення штатів)".

Враховуючи викладене, позивач звернувся з зазначеним позовом до суду.

Надаючи правову оцінку відносинам, що виникли між сторонами, колегія суддів виходить з наступного.

Щодо позовних вимог про скасування рішення начальника Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, яким затверджено атестацію старшого уповноваженого оперативно-пошукового відділу УБНОН ГУМВС України в Харківській області майора міліції ОСОБА_1 від 03.11.2015 з висновками атестаційної комісії ГУ МВС України в Харківській області про його невідповідність займаній посаді, колегія суддів зазначає.

Як вбачається з матеріалів справи, 03.11.2015 року ГУМВС України в Харківській області було проведено позачергове атестування особового складу працівників БНОН ГУМВСУ в Харківській області, зокрема, майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області.

Згідно протоколу № 10 засідання атестаційної комісії кримінального блоку ГУМВС України в Харківській області від 03.11.2015 року під час слухання інформації полковника міліції ОСОБА_2 стосовно майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області, заступник начальника ВІОС підполковник міліції ОСОБА_3 повідомив, що по ОСОБА_1 відкрито кримінальне провадження в суді, є підозра. В подальшому, комісія прийняла рішення, що ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає.

Також, згідно атестаційного листа Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області за період з липня 2015 року по жовтень 2015 року, складеного відносно майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області, у розділі І "Зміст атестаційного листа" зазначено, що майор міліції ОСОБА_1 за час служби в ОВС України зарекомендував себе, як сумлінний, дисциплінований, професійно грамотний працівник, який добре знає та вірно застосовує в повсякденній діяльності вимоги наказів та нормативних актів регламентуючих діяльність органів внутрішніх справ. В службовій діяльності суворо дотримується вимог законів, нормативних актів, які регламентують діяльність органів внутрішніх справ України. У вирішенні службових питань вимогливий та принциповий. До виконання своїх посадових обов'язків ставиться з відповідальністю та вимагає цього від підлеглих. Має добрі показники в службовій діяльності. За три місяці ним особисто виявлено та розкрито 6 злочинів за ст. 307 КК України та 2 злочини за ст. 309 КК України, до ЄДР внесено 2 кримінальних проваджень за ст. 307 КК України, проведено 5 оперативних закупівель наркотичних засобів. Порушень дисципліни та законності не допускає. В стройовому відношенні підтягнутий. Фізично здоровий.

Як вбачається з висновку безпосереднього начальника (керівника), заступника начальника - начальника відділу оперативних розробок УБНОН ГУМВС України в Харківській області підполковника міліції ОСОБА_6 - майор міліції ОСОБА_1 займаній посаді відповідає.

У розділі ІІ вказаного атестаційного листа викладено висновок безпосереднього начальника (керівника), начальника УБНОН ГУМВС України в Харківській області полковника міліції ОСОБА_2, відповідно до якого майор міліції ОСОБА_1 займаній посаді відповідає.

У розділі ІІІ атестаційного листа викладено результати атестування, згідно яких висновком атестаційної комісії зазначено, що майор міліції ОСОБА_1 займаній посаді не відповідає.

У розділі ІV атестаційного листа рішенням начальника ГУМВС України в Харківській області генерал-майора міліції ОСОБА_4 атестацію та висновки затверджено.

Як встановлено судом першої інстанції, атестаційна комісія прийняла рішення про невідповідність позивача займаній посаді, оскільки він є обвинуваченим у кримінальному правопорушенні, що дискредитує його як працівника органів внутрішніх справ. Як вбачається з атестаційного листа позивача, комісія не приймала жодних рекомендацій. За результатами атестації начальник ГУМВС України в Харківській області не приймав ніяких рішень відносно позивача.

Так, згідно листа Ленінського районного суду м. Харкова № 642/5974/13-к; № 126/2016 вих від 19.01.2016 року, адресованого на ім'я начальника департаменту внутрішньої безпеки УВБ в Харківській області ОСОБА_7, в якому повідомлено, що в провадженні судді знаходиться обвинувальний акт, зокрема, у відношенні ОСОБА_1, який обвинувачується у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 365, ч. 2 ст. 189 КК України. Станом на сьогоднішній день кримінальне провадження відносно зазначених осіб не розглянуто та вирок судом не ухвалено (а.с. 122).

Згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України "Про міліцію" від 20 грудня 1990 року № 565-XII, який діяв до 07.11.2015 року, визначено, що міліція є єдиною системою органів, яка входить до структури Міністерства внутрішніх справ України, виконує адміністративну, профілактичну, оперативно-розшукову, кримінальну процесуальну, виконавчу та охоронну (на договірних засадах) функції. Вона складається з підрозділів: кримінальної міліції; міліції громадської безпеки; державної автомобільної інспекції; міліції охорони; судової міліції; спеціальної міліції; внутрішньої безпеки; особливого призначення.

Частиною першою ст. 18 вказаного Закону передбачено, що порядок та умови проходження служби в міліції регламентуються Положенням про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затвердженим Кабінетом Міністрів України.

Так, відповідно до п.п. 47, 48 Положення про проходження служби особовим складом органів внутрішніх справ, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів Української РСР № 114 від 29.07.1991 року, з метою вдосконалення діяльності органів внутрішніх справ, підвищення ефективності їх роботи, поліпшення добору, розстановки і виховання кадрів, стимулювання підвищення кваліфікації, ініціативності, творчої активності та відповідальності працівників за доручену справу проводиться атестація осіб рядового і начальницького складу. При цьому всебічно оцінюються їх ділові, професійні, моральні та особисті якості, рівень культури і здатність працювати з людьми, робляться висновки про відповідність займаній посаді і даються рекомендації щодо подальшої служби.

Атестації осіб рядового і начальницького складу має передувати підготовча робота (організаційні та виховні заходи, індивідуальні бесіди з тими, хто підлягає атестації).

Атестація осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу проводиться на кожній із займаних посад через чотири роки, а також при призначенні на вищу посаду, переміщенні на нижчу посаду і звільненні з органів внутрішніх справ, якщо переміщення по службі або звільнення провадиться по закінченні року з дня останньої атестації, а у виняткових випадках незалежно від цього строку. Строки атестації рядового і начальницького складу визначаються Міністром внутрішніх справ.

Наказом Міністерства внутрішніх справ України № 181 від 22.03.2005 року затверджено Інструкцію про порядок проведення атестування особового складу органів внутрішніх справ України (далі - Інструкція).

Так, згідно п. 4.2 Інструкції організаційні заходи з підготовки та проведення атестування оголошуються наказами відповідних начальників і передбачають: створення атестаційних комісій; складання списків осіб, які підлягають атестуванню; інформування місцевих засобів масової інформації про час та місце проведення атестування із зазначенням контактних телефонів довіри органу чи підрозділу внутрішніх справ; доведення до особового складу планів проведення атестування; проведення інструктивних нарад з відповідними начальниками, головами та членами атестаційних комісій, а також працівниками підрозділів кадрового забезпечення; проведення з працівниками, які підлягають атестуванню, індивідуальних бесід; ретельне опрацювання отриманої інформації щодо працівників та врахування її при складанні атестаційних листів; складання, у разі необхідності, заліків з бойової та службової підготовки, проходження медичного обстеження.

У відповідності до п. 4.5 Інструкції атестаційний лист після розгляду старшими начальниками передається на розгляд до атестаційної комісії.

Згідно до п. 4.11 Інструкції на підставі всебічного розгляду показників роботи, професійної компетентності працівника і його ділових та особистих якостей комісія шляхом відкритого голосування приймає один з таких висновків: займаній посаді відповідає; займаній посаді не відповідає. Одночасно комісія може приймати одну з таких рекомендацій: заслуговує на висунення на вищу посаду (на яку саме); заслуговує на зарахування до резерву кадрів на висунення; заслуговує направлення до вищого навчального закладу МВС України для навчання; підлягає переміщенню на рівнозначну посаду (ротації) (на яку посаду і причини переведення); підлягає переведенню до іншого підрозділу із зазначенням його мотивів та обґрунтуванням можливої потреби в направленні на перепідготовку; підлягає переведенню з вищої посади на нижчу з викладенням причин і зазначенням того, на яку саме посаду доцільно призначити; підлягає звільненню з органів внутрішніх справ (через службову невідповідність та через скорочення штатів. У висновку атестаційної комісії поряд з визначенням відповідності працівника, який атестується, займаній посаді і викладенням рекомендацій про його подальше службове використання може бути вказано, яких недоліків по службі та в особистій поведінці він повинен позбутися, установлено термін для їх усунення. При поданні про присвоєння першого спеціального звання начальницького складу випускникам вищих навчальних закладів МВС України в атестаційному листі вказуються їхні оцінки, успішність та виконання навчального плану. У висновку наводяться рекомендації щодо подальшого проходження служби особою, яка атестується, та призначення цієї особи на відповідну посаду. Такими, що не відповідають займаним посадам, визнаються працівники, які мають хоча б один з таких недоліків: низькі показники оперативно-службової діяльності; не забезпечують належним чином доручену ділянку роботи; не приділяють уваги підвищенню знань та професійної майстерності, бойової і фізичної підготовки; склали заліки зі службової та бойової підготовки на оцінку "незадовільно"; порушують порядок і правила, установлені чинним законодавством України, присягою, статутами, нормативно-правовими актами Міністерства внутрішніх справ України і наказами начальників органів внутрішніх справ, що видаються в межах їх повноважень.

Пунктом 4.12 Інструкції визначено, що висновки атестаційної комісії приймаються простою більшістю голосів за наявності на засіданні не менше двох третин від числа членів комісії і підписуються головою та секретарем. Підсумки голосування заносяться до протоколу засідання атестаційної комісії, який підписують голова цієї комісії і секретар. Атестаційні висновки затверджуються начальником, якому надано право приймання та звільнення працівників з органів внутрішніх справ, або особою, що виконує його обов'язки.

Так, п. 4.13 Інструкції затверджені атестаційні листи в тижневий термін надсилаються до органів чи підрозділів внутрішніх справ за місцем служби осіб, які атестувалися, для оголошення результатів.

Відповідно до п.п. 4.14 - 4.16 Інструкції безпосередні начальники зобов'язані одразу після отримання атестаційних листів оголосити їх результати за місцем служби особам рядового і начальницького складу, які атестувалися. Працівникам, які були відсутні на службі з поважних причин, результати оголошуються одразу після їх прибуття до місця служби. Особа, яка атестувалася, ознайомившись із висновком атестаційної комісії, ставить під ним свій підпис і дату. У разі незгоди з висновком атестаційної комісії особа рядового чи начальницького складу після засідання атестаційної комісії протягом 10 днів з часу оголошення цього висновку подає мотивований рапорт на ім'я прямого начальника. Рапорти підлягають розгляду у місячний термін з дня подання.

Враховуючи встановлене, колегія суддів зазначає, що атестаційна комісія прийняла рішення про невідповідність позивача займаній посаді, оскільки він є обвинуваченим у кримінальному правопорушенні, що дискредитує його як працівника органів внутрішніх справ.

Відповідно до статті 62 Конституції України, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду.

Крім того колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи наявне повідомлення про підозру Прокуратури м. Харкова від 16.05.2013 року ОСОБА_1 про те, що він підозрюється у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 365 КК України (а.с. 169-171).

З матеріалів справи вбачається, що з моменту пред'явлення вищевказаного повідомлення позивачу, тобто з 16.05.2013 року, та до моменту проходження позивачем позачергового атестування від 03.11.2015 року, позивач успішно проходив атестування та постійно заслуговував на підвищення, що підтверджується, зокрема, атестаційним листом ГУМВС України у Харківській області за період з серпня 2010 року по травень 2015 року, складеним відносно ОСОБА_8 (а.с. 143), та будь - яких заперечень щодо відповідності займаній посаді посадовими особами органів внутрішніх справ не висловлено.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що в даному випадку належним способом захисту порушених прав позивача є скасування висновку атестаційної комісії Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області щодо невідповідності займаній посаді майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого оперативно-пошукового відділу управління по боротьбі з незаконним обігом наркотиків Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, викладеного в атестаційному листі Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області за період з липня 2015 року по жовтень 2015 року.

Щодо позовних вимог про скасування наказу Головного управління МВС України № 689 о/с від 29.12.2015 року щодо зміни пункту 64 "з" наказу ГУМВС України в Харківській області від 06.11.2015 року № 616 о/с стосовно звільнення старшого оперуповноваженого оперативно - пошукового відділу УБНОН ГУ майора міліції ОСОБА_1 з 06.11.2015 року у запас Збройних сил (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації) на пункт 64 "г" (через скорочення штатів), колегія суддів зазначає.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до наказу ГУМВС України в Харківській області № 616 о/с від 06.11.2015 року згідно з п. 9 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом ОВС звільнено з 06.11.2015 року у запас Збройних Сил за п. 64 "з" (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації) майора міліції ОСОБА_1, старшого оперуповноваженого оперативно - пошукового відділу УБНОН ГУ. Головою ліквідаційної комісії ГУМВС України в Харківській області генералом поліції третього рангу ОСОБА_4 29.12.2015 року затверджено висновок щодо можливості зміни статті звільнення з органів внутрішніх справ працівників ГУМВС, згідно якого до списку таких працівників було внесено і позивача (а.с. 102-105).

Наказом ГУМВС України в Харківській області № 689 о/с від 29.12.2015 року відповідно до п. 10 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" пункт наказу ГУМВС України в Харківській області від 06.11.2015 року № 616 о/с в частині звільнення у запас Збройних Сил згідно з пунктом 9 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" за пунктом 64 "з" (у зв'язку з переходом у встановленому порядку на роботу (службу) в інші міністерства, центральні органи виконавчої влади (установи, організації) Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого УБНОН ГУМВС України в Харківській області, змінено та викладено в наступній редакції: "вважати його звільненим згідно з пунктами 10 та 11 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, з 06.11.2015 року у запас Збройних сил за пунктом 64 "г" (через скорочення штатів)".

У відповідності до п. 10 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" працівники міліції, які відмовилися від проходження служби в поліції та/або не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів. Указані в цьому пункті особи можуть бути звільнені зі служби в органах внутрішніх справ до настання зазначеного в цьому пункті терміну на підставах, визначених Положенням про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ.

З аналізу викладеного вбачається, що вказаною нормою законодавства не передбачено випадків для зміни підстав звільнення з органів внутрішніх справ та лише зазначено, що працівники міліції, які не прийняті на службу до поліції в тримісячний термін з моменту попередження про наступне вивільнення, звільняються зі служби в органах внутрішніх справ через скорочення штатів та такі особи можуть бути звільнені зі служби в органах внутрішніх справ до настання зазначеного в цьому пункті терміну на підставах, визначених Положенням про проходження служби рядовим та начальницьким складом органів внутрішніх справ, однак, вказаним Положенням також не передбачено випадків для зміни підстав звільнення з органів внутрішніх справ. Крім того, будь - яких доказів на підтвердження того, що позивач в тримісячний термін попереджувався про наступне вивільнення, представником відповідача не надано.

Враховуючи зазначене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що дії відповідача з прийняття оскаржуваного наказу не відповідають вимогам чинного законодавства України, а тому наказ Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 689 о/с від 29.12.2015 року щодо внесення змін до наказу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 616 о/с від 06.11.2015 року стосовно звільнення згідно з пунктами 10 та 11 розділу ХІ Закону України "Про Національну поліцію" та відповідно до Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, з 06.11.2015 року у запас Збройних сил за пунктом 64 "г" (через скорочення штатів) майора міліції ОСОБА_1 старшого оперуповноваженого оперативно-пошукового відділу управління по боротьбі з незаконним обігом наркотиків Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області, підлягає скасуванню.

Щодо позовних вимог про зобов'язання Головного управління Національної поліції в Харківській області вчинити певні дії, а саме, прийняти ОСОБА_1 на службу до новоствореного територіального органу Національної поліції в Харківській області на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування Головного управління Національної поліції в Харківській області, колегія суддів зазначає.

Як вбачається з матеріалів справи, листом від 27.11.2015 року Головне управління Національної поліції в Харківській області повідомило позивачу, що на виконання доручення Міністра внутрішніх справ, оголошеного на засіданні колегії МВС 20.10.2015 року та п. 2.2.2. листа заступника Міністра внутрішніх справ - керівника апарату ОСОБА_5 щодо надання списків всіх працівників, бажаючих продовжити службу (роботу) в поліції, погоджених з інспекцією з особового складу та підрозділом внутрішньої безпеки в області, УВБ в Харківській області ДВБ МВС України кандидатура позивача не була погоджена. У зв'язку із цим, питання прийому позивача на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування ГУ Національної поліції в Харківській області позитивно не вирішено.

Як встановлено судом першої інстанції, ГУНП в Харківській області, в судовому засіданні , 07.11.2015 року позивач звернувся з рапортом до т.в.о. начальника ГУНП в Харківській області про прийняття на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування. На виконання доручення Міністра внутрішніх справ України, оголошеного на засіданні колегії МВС України 20.10.2015 року та п. 2.2. листа заступника Міністра - керівника апарату ОСОБА_5, списки працівників, які бажали продовжити службу в поліції направлялись на погодження з УВБ в Харківській області. Згідно наданих списків кандидатура позивача не була погоджена, про що йому повідомлено у листі від 27.11.2015 року та відмовлено у прийомі на службу. Також згідно ст. 47, 49 Закону України "Про Національну поліцію" призначення на посади поліцейських є виключним правом начальника ГУНП, а не обов'язком.

Так, начальником УВБ в Харківській області ДВБ МВС України було направлено лист № 18/21-3863 від 06.11.2015 року на ім'я начальника УКЗ ГУМВС України в Харківській області полковника міліції ОСОБА_9 про повернення після погодження списків працівників УБНОН ГУМВС України в Харківській області, які виявили бажання проходити службу (роботу) в органах Національної поліції. Згідно вказаних списків, кандидатуру ОСОБА_1 не погоджено (а.с. 98-100).

Представник УВБ в Харківській області ДВБ МВС України у письмових поясненнях наданих до суду пояснив, що 03.11.2015 року в ГУМВС України в Харківській області було проведено позачергову атестацію особового складу ОВС. За результатами проведення атестування ОСОБА_1 комісією прийнято рішення, що позивач займаній посаді не відповідає. На підставі чого, УВБ в Харківській області ДВБ МВС України кандидатура ОСОБА_1 не була погоджена для прийняття на службу до Національної поліції України. Також зазначив, що згідно ЗУ "Про Національну поліцію" рішення про прийом на службу до поліції позивача приймалося начальником ГУНП в Харківській області, а пропозиції УВБ в Харківській області ДВБ МВС України носили виключно дорадчий характер.

Таким чином, колегія суддів зазначає, що УВБ в Харківській області ДВБ МВС України не погодило кандидатуру позивача для прийому на службу до поліції, оскільки за результатами проведення атестування ОСОБА_1 комісією прийнято рішення, що позивач займаній посаді не відповідає, у зв'язку із чим, з урахуванням пропозиції УВБ в Харківській області ДВБ МВС України, начальником ГУНП в Харківській області у листі від 27.11.2015 року відмовлено позивачу у прийомі на службу.

Так, згідно ст. 61 Закону України "Про Національну поліцію" визначені підстави для осіб, які не можуть бути поліцейськими.

Згідно ч. 2 ст. 61 вказаного Закону не може бути поліцейським:1) особа, визнана недієздатною або обмежено дієздатною особою; 2) особа, засуджена за умисне вчинення тяжкого та особливо тяжкого злочину, у тому числі судимість якої погашена чи знята у визначеному законом порядку; 3) особа, яка має непогашену або не зняту судимість за вчинення злочину, крім реабілітованої; 4) особа, щодо якої було припинено кримінальне провадження з нереабілітуючих підстав; 5) особа, до якої були застосовані заходи адміністративної відповідальності за вчинення адміністративного правопорушення, пов'язаного з корупцією; 6) особа, яка відмовляється від процедури спеціальної перевірки під час прийняття на службу в поліції або від процедури оформлення допуску до державної таємниці, якщо для виконання нею службових обов'язків потрібен такий допуск; 7) особа, яка має захворювання, що перешкоджає проходженню служби в поліції. Перелік захворювань, що перешкоджають проходженню служби в поліції, затверджується Міністерством внутрішніх справ України спільно з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері охорони здоров'я; 8) особа, яка втратила громадянство України та/або має громадянство (підданство) іноземної держави, або особа без громадянства; 9) особа, яка надала завідомо неправдиву інформацію під час прийняття на службу в поліції.

З аналізу викладеного вбачається чіткий перелік підстав для осіб, які не можуть бути поліцейськими.

Як вбачається з матеріалів справи, в листі від 27.11.2015 про відмову у прийнятті позивача на службу до поліції, начальником ГУНП в Харківській області не зазначено жодної із перелічених підстав для прийняття обґрунтованого рішення такої відмови.

Крім того, УВБ в Харківській області ДВБ МВС України не погодило кандидатуру позивача для прийому на службу до поліції, оскільки за результатами проведення атестування ОСОБА_1 комісією прийнято рішення, що позивач займаній посаді не відповідає.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо визнання необґрунтованими та такими, що підлягають скасуванню висновки атестаційної комісії про невідповідність позивача займаній посаді, а тому, вважає непогодження УВБ в Харківській області ДВБ МВС України кандидатури позивача для прийому на службу до поліції на підставі вказаних висновків атестаційної комісії таким, що не може бути взято до уваги у вирішенні питання щодо прийому позивача на службу до поліції.

Так, питання щодо прийняття на службу до Національної поліції в Харківській області віднесено виключно до компетенції посадових осіб органів (закладів, установ) Національної поліції України (ч. 2 ст. 47 ЗУ "Про Національну поліцію") та не входить до компетенції суду.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, щодо необхідності вийти за межі позовних вимог та зобов'язання Головного управління Національної поліції в Харківській області повторно розглянути заяву ОСОБА_1 про прийняття на службу до поліції та призначення на посаду оперуповноваженого відділу швидкого реагування Головного управління Національної поліції в Харківській області від 07.11.2015 року, з урахуванням висновків суду у справі.

Таким чином, суд першої інстанції належним чином оцінив надані докази і на підставі встановленого обґрунтовано задовольнив адміністративний позов.

Відповідно до ст. 159 КАС України, судове рішення повинно бути законним та обґрунтованим.

Колегія суддів вважає, що постанова суду першої інстанції від 20.04.2016 р. відповідає вимогам ст. 159 КАС України, а тому відсутні підстави для її скасування та задоволення апеляційних вимог відповідача.

Відповідно до ч.1 ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновком суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків, щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п.1 ч.1 ст. 199, ст.200, п.1 ч.1 ст.205, ст.ст.206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Головного управління Національної поліції в Харківській області залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 20.04.2016р. по справі № 820/11138/15 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Бондар В.О.
Судді(підпис) (підпис) Кононенко З.О. Калитка О.М.
Повний текст ухвали виготовлений 13.06.2016 р.