Справа № 826/14693/14
Суддя: Леонтович К.Г.
Дата ухвалення: 2016-06-09 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

09 червня 2016 року м. Київ К/800/2200/16

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України в складі

суддів: Леонтович К.Г., Васильченко Н.В., Калашнікової О.В.,

розглянувши у попередньому розгляді касаційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 2 вересня 2015 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 19 січня 2016 року у справі № 826/14693/14 за позовом ОСОБА_1 до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю в м.Києві, треті особи: житлово-будівельний кооператив „Осінній", ОСОБА_2 про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити дії, -

в с т а н о в и л а :

У вересні 2014 року ОСОБА_1 звернулася в суд з позовом до Державної архітектурно-будівельної інспекції України, треті особи: житлово-будівельний кооператив "Осінній", ОСОБА_2, в якому, з урахуванням уточнення позовних вимог, просила: визнати протиправними дії Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у м.Києві щодо відмови у здійсненні перевірки відповідності виконання підготовчих та будівельних робіт вимогам законодавства у сфері містобудівної діяльності, у тому числі, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно-технічних і конструктивних рішень, застосування будівельної продукції, будівельних норм, державних стандартів і правил на ділянках по АДРЕСА_1; зобов'язати Інспекцію державного архітектурно-будівельного контролю у м.Києві, Державну архітектурно-будівельну інспекцію України протягом тижня здійснити державний архітектурно-будівельний контроль шляхом здійснення перевірки відповідності виконання підготовчих та будівельних робіт вимогам законодавства у сфері містобудівної діяльності, у тому числі проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно-технічних і конструктивних рішень, перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні та декларації про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні та декларації про початок виконання будівельних робіт, виявлення факту самочинного будівництва об'єкта на ділянках по АДРЕСА_2; зобов'язати Інспекцію державного архітектурно-будівельного контролю у м.Києві у разі виявлення порушень містобудівного законодавства скласти протоколи про вчинення правопорушень та акти перевірок, накласти штрафи у межах повноважень, передбачених законом, видати обов'язкові для виконання приписи та надіслати на адресу ОСОБА_1 матеріали перевірки та про зобов'язання Інспекцію державного архітектурно-будівельного контролю у м.Києві у разі виявлення факту самочинного будівництва об'єкта щодо якого неможливо встановити суб'єкта містобудування, який будує чи збудував такий об'єкт, провести перевірку із залученням представників органів місцевого самоврядування та органів внутрішніх справ та надіслати до відповідного органу внутрішніх справ документи, оформлені за результатами такої перевірки, для встановлення особи суб'єкта містобудування.

Позовні вимоги мотивовані тим, що проводиться будівництво багатоповерхового будинку на земельних ділянках, передбачених для індивідуальної забудови, в порушення проекту забудови, яким передбачено будування 3-х поверхового будинку, будується шестиповерховий будинок, дозволено будівництво на одній ділянці, а будується на двох земельних ділянках, суб'єкти, що здійснюють незаконну забудову, не є суб'єктами підприємництва, оскільки земельна ділянка №38-а належить ЖБК "Осінній", який згідно ст.84 Цивільного кодексу України, Закону України "Про кооперацію", Примірного статуту житлово-будівельного кооперативу, затвердженого постановою Ради Міністрів УРСР від 30.04.85 р., наказу Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства від 17.05.2005 р. №76, не є суб'єктом підприємництва. Крім того, що Інспекція згідно покладених на неї повноважень зобов'язана виконати повноваження, покладені на неї згідно ст.41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Постановою окружного адміністративного суду міста Києва від 10 грудня 2014 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 18 лютого 2015 року, відмовлено у задоволенні позовних вимог.

Ухвалою Вищого адміністративного суду від 28 квітня 2015 року скасовані рішення судів першої та апеляційної інстанцій, справа направлена на новий розгляд до суду першої інстанції.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 2 вересня 2015 року, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 19 січня 2016 року, відмовлено в задоволенні позовних вимог.

Не погоджуючись з ухваленими по справі рішеннями ОСОБА_1 звернулася до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення судів першої і апеляційної інстанцій та ухвалити нове судове рішення про задоволення позовних вимог, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права.

Перевіривши правову оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, матеріали касаційної скарги, проаналізувавши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права колегія суддів Вищого адміністративного суду України вважає, що відсутні підстави для скасування судових рішень, а касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що ОСОБА_1 неодноразово зверталася до Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві з питання проведення перевірки законності ведення будівництва на ділянках АДРЕСА_1, а також правомірність здійснення реєстрації декларацій.

Листами Інспекції від 5 вересня 2014 року №7/26-37/0509/10, від 5 вересня 2014 року №7/26-38/0509/10, від 8 вересня 2014 року №7/26-25/0809/10, від 21 серпня 2014 року №7/26-22/2108/10, від 22 серпня 2014 року №7/26-19/2108/10, від 22 серпня 2014 року №7/26-19/2208/10, від 22 серпня 2014 року №7/26-21/2208/10 позивач повідомлений про те, що Інспекція не може здійснити перевірку правомірності ведення будівництва, оскільки відповідно до вимог статті 31 Закону України "Про Державний бюджет України на 2014 рік" здійснювати перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб-підприємців заборонено.

Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України спільно з Держархбудінспекцією підготовлений та поданий на розгляд Кабінету Міністрів України проект "Про надання дозволу на проведення перевірок деяких суб'єктів містобудування", який, у тому числі, включав об'єкт будівництва на АДРЕСА_3

Відповідно до рішення Кабінету Міністрів України від 20 травня 2015 року (пункт 14 розділу протоколу №56) зазначений проект розпорядження не прийнятий та повернутий до Мінрегіону України.

Також, судами встановлено, що ОСОБА_1 проживає АДРЕСА_1 та є власником земельної ділянки НОМЕР_1 за адресою АДРЕСА_1

Сусідня із земельною ділянкою позивача - земельна ділянка, площею 0,10 га по АДРЕСА_3 у Святошинському районі м. Києва за рішенням Київської міської ради XI сесії IV скликання "Про передачу громадянам у приватну власність земельних ділянок для будівництва та обслуговування житлових будинків, господарських будівель і споруд" від 27 жовтня 2005 року №356/3817 передана гр. ОСОБА_3 у приватну власність для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку від 3 березня 2006 року №05-7-01977.

На підставі Державного акту від 3 березня 2006 року №05-7-01977 замовнику ОСОБА_3 надані містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки по АДРЕСА_3 для проектування будівництва житлового будинку садибного типу (від 22 січня 2013 року №695/0/01/009-13).

На підставі Договору купівлі-продажу земельної ділянки від 27 листопада 2012 року ОСОБА_3 земельну ділянку площею 0,1003 га по АДРЕСА_3 відчужено на користь Обслуговуючого кооперативу "ЖБК Осінній".

Сусідня з позивачем земельна ділянка, площею 0,08 га по АДРЕСА_1 рішенням Київської міської ради від 16 березня 2006 року №245/3336 передана гр. ОСОБА_2 у приватну власність для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку від 16 листопада 2006 року №05-7-02357.

На підставі Державного акту від 16 листопада 2006 року №05-7-02357 замовнику ОСОБА_2 надане архітектурно-планувальне завдання на проектування будівництва житлового будинку, господарських будівель і споруд за адресою АДРЕСА_1 (від 1 червня 2007 року №07-0389).

На підставі Договору оренди земельної ділянки від 1 липня 2014 року ОСОБА_2 земельну ділянку площею 0,0800 га по АДРЕСА_1, передано Обслуговуючому кооперативу "ЖБК Осінній" в короткострокову оренду.

Отримавши земельну ділянку площею 0,1003 га по АДРЕСА_3 у власність та проектну документацію, розроблену ДП "НДПІ містобудування" ОК "ЖБК Осінній" 4 квітня 2013 року звернувся до Інспекції ДАБК у м. Києві з заявою про реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт із будівництва житлового будинку за вказаною адресою.

Після перевірки повноти даних, зазначених у декларації, останні Інспекцією ДАБК у м. Києві 5 квітня 2013 року внесені до єдиного реєстру за №KB 22.

Після реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт замовником розпочато будівництво житлового будинку по АДРЕСА_2

На засіданні Загальних зборів учасників ОК "ЖБК Осінній" від 12 квітня 2014 року (Протокол №1) затверджені зміни до проекту будівництва та наказом голови Правління від 7 червня 2014 року №07/06/14 затверджені зміни до проектної документації, зокрема, загальна площа об'єкта будівництва збільшена з 2080,40 кв.м. до 3240,00 кв.м. та поверховість з 3+мансарда до 6.

На виконання приписів законодавства замовник звернувся до Інспекції ДАБК у м.Києві з повідомленням про зміну даних у зареєстрованій декларації про початок виконання будівельних робіт, яке 2 липня 2014 року зареєстроване суб'єктом владних повноважень за № ІV 30.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 3 листопада 2014 року у справі №826/14575/14, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 20 січня 2015 року, визнана протиправною та скасована реєстрація декларації про початок виконання будівельних робіт Обслуговуючого кооперативу "ЖБК Осінній" від 5 квітня 2013 року №KB 22 "Будівництво житлового будинку по АДРЕСА_3 у Святошинському районі м.Києва" та реєстрацію змін даних у зареєстрованій декларації про початок виконання будівельних робіт від 2 липня 2014 року №ІV 30 "Будівництво житлового будинку по АДРЕСА_3 у Святошинському районі м. Києва".

Департамент Державної архітектурно-будівельної інспекції у місті Києві на виконання рішення суду, керуючись пунктом 14 Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 466 від 13 квітня 2011 року, видав наказ №25 "Д" від 20 січня 2015 року, яким скасована реєстрація декларації про початок виконання будівельних робіт: "Будівництво житлового будинку на АДРЕСА_3 у Святошинському районі м. Києва №КВ 22 від 5 квітня 2013 року та реєстрація повідомлення про зміну даних у зареєстрованій декларації про початок виконання будівельних робіт "Будівництво житлового будинку по АДРЕСА_3 у Святошинському районі м. Києва" № ІУ 30 від 2 липня 2013 року.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 27 січня 2015 року у справі №К/800/3202/15 відкрите касаційне провадження за скаргою Обслуговуючого кооперативу "ЖБК Осінній" на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 3 листопада 2014 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 20 січня 2015 року у справі № 826/14575/14, зупинене виконання постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 3 листопада 2014 року та ухвали Київського апеляційного адміністративного суду від 20 січня 2015 року на час касаційного розгляду справи.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суди виходили з того, що відмови у здійсненні державного архітектурно-будівельного контролю шляхом проведення перевірки дотримання вимог законодавства на об'єкті - "Будівництво житлового будинку по АДРЕСА_3 у Святошинському районі м. Києва" за зверненнями позивача відповідає законодавству. Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві доведена правомірність та обґрунтованість дій та рішень відповідача.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України погоджується з висновками судів першої і апеляційної інстанцій виходячи з наступного.

Предметом спору даної справі є відповідність законодавству відмови у здійсненні державного архітектурно-будівельного контролю шляхом проведення перевірки дотримання вимог законодавства на об'єкті - "Будівництво житлового будинку по АДРЕСА_4 за зверненнями позивача.

Відповідно до статті 41 Закону України „Про регулювання містобудівної діяльності" державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил. Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Орган державного архітектурно-будівельного контролю розглядає відповідно до закону справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Законом України „Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України" №1622-VII від 31 липня 2014 року Закон України „Про Державний бюджет України на 2014 рік" доповнено статтею 31, якою встановлено, що перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб - підприємців контролюючими органами (крім Державної фіскальної служби України) здійснюються протягом серпня - грудня 2014 року виключно з дозволу Кабінету Міністрів України або за заявкою суб'єкта господарювання щодо його перевірки.

У відповідності до Положення про Інспекцію державного архітектурно-будівельного контролю України, затвердженого Указом Президента України від 8 квітня 2011 року №439/2001, Інспекція є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України, входить до системи органів виконавчої влади і забезпечує реалізацію державної політики з питань державного архітектурно-будівельного контролю, контролю у сфері житлово-комунального господарства.

Отже, на Інспекцію та її територіальні підрозділи поширюються обмеження ст. 31 Закону, оскільки вони є контролюючими органами.

У випадку здійснення архітектурно-будівельного контролю конкретного об'єкту, в даному випадку - Будівництво житлового будинку по АДРЕСА_3 у Святошинському районі м. Києва - контролюючий орган здійснює перевірку всього комплексу робіт та визначає наявність чи відсутність порушень, визначених Законом України „Про відповідальність у сфері містобудівної діяльності".

Таким чином, судами попередніх інстанцій обґрунтовано зазначено, що проведення перевірки виключно замовника будівництва, навіть якщо він не є суб'єктом господарювання, неможливе.

Згідно ст.3 Господарського кодексу України під господарською діяльністю у цьому Кодексі розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб'єкти підприємництва - підприємцями. Господарська діяльність може здійснюватися і без мети одержання прибутку (некомерційна господарська діяльність).

Діяльність не господарюючих суб'єктів, спрямована на створення і підтримання необхідних матеріально-технічних умов їх функціонування, що здійснюється за участі або без участі суб'єктів господарювання, є господарчим забезпеченням діяльності не господарюючих суб'єктів.

Разом з тим, положення ст.31 Закону України „Про Державний бюджет України на 2014 рік" за її змістом поширюється на підприємства, установи та організації, фізичних осіб - підприємців, що є суб'єктами господарювання, таким чином суди першої та апеляційної інстанцій дійшли вірного висновку, що Житлово-будівельний кооператив „Осінній" підпадає під визначення суб'єкта господарювання згідно чинного законодавства, що свідчить про правомірність відмови відповідача від здійснення архітектурно-будівельного контролю за заявами позивача з посиланням на Закон України „Про внесення змін до Податкового кодексу України та деяких інших законодавчих актів України" №1622-VII від 31 липня 2014 року.

У відповідності до ст.3 Закону України „Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" одним із основних принципів державного нагляду є здійснення державного нагляду (контролю) лише за наявності підстав та в порядку, визначених законом.

Відповідно ст.6 Закону України „Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" підставами для здійснення позапланових заходів є, зокрема, обґрунтоване звернення фізичної особи про порушення суб'єктом господарювання її законних прав. Позаплановий захід у цьому разі здійснюється тільки за наявності згоди центрального органу виконавчої влади на його проведення.

Під час проведення позапланового заходу з'ясовуються лише ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для здійснення цього заходу, з обов'язковим зазначенням цих питань у посвідченні (направленні) на проведення державного нагляду (контролю).

Частиною 2 статті 6 вищезазначеного Закону визначено, що проведення позапланових заходів з інших підстав, крім передбачених цією статтею, забороняється, якщо інше не передбачається законом або міжнародним договором України, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Згідно ст.7 Закону України „Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" для здійснення планового або позапланового заходу орган державного нагляду (контролю) видає наказ, який має містити найменування суб'єкта господарювання, щодо якого буде здійснюватися захід, та предмет перевірки.

Пунктом 5 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року №553(далі - Порядок №553) встановлено, що державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за територіальним принципом (у межах областей) у порядку проведення планових та позапланових перевірок.

Згідно п.7 Порядку №553 позаплановою перевіркою вважається перевірка, яка не передбачена планом роботи інспекції.

Підставою для проведення позапланової перевірки є, зокрема, звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб'єктом містобудування вимог містобудівного законодавства.

Пунктом 11 Порядку №553 визначені права посадових осіб інспекцій під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю. Посадовим особам інспекції забороняється вимагати інформацію та документи, не пов'язані із здійсненням державного архітектурно-будівельного контролю.

Як вірно зазначено судами, був установлений мораторій на здійснення перевірок підприємств, установ та організацій, фізичних осіб - підприємців контролюючими органами (крім Державної фіскальної служби України) у період протягом серпня - грудня 2014 року та встановлена можливість їх проведення виключно з дозволу Кабінету Міністрів України або за заявкою суб'єкта господарювання щодо його перевірки.

Пунктом 8 розділу III „Прикінцеві положення" Закону України від „Про внесення змін та визнання такими, що втратили чинність, деяких законодавчих актів України" 28 грудня 2014 року №76-VIII визначено, що перевірки підприємств, установ та організацій, фізичних осіб-підприємців контролюючими органами (крім Державної фіскальної служби України та Державної фінансової інспекції України) здійснюється протягом січня-червня 2015 року виключно з дозволу Кабінету Міністрів України або за заявою суб'єкта господарювання щодо його перевірки".

Згідно постанови Кабінету Міністрів України від 13 серпня 2014 року №408 „Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами" надання дозволу Кабінету Міністрів України на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців державними інспекціями та іншими контролюючими органами за переліком згідно з додатком (за винятком перевірок стану підготовки до роботи енергетичних об'єктів суб'єктів електроенергетики та суб'єктів відносин у сфері теплопостачання) здійснюється шляхом прийняття відповідного розпорядження. Надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду, на вимогу службових осіб у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України.

Додатком до Постанови №408 від 13 серпня 2014 року визначено перелік державних інспекцій та інших контролюючих органів, яким надаватиметься дозвіл Кабінету Міністрів України на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб-підприємців, до цього переліку, серед інших, увійшла і Держархбудінспекція.

У відповідності до п.7 резолюції Прем'єр-міністра України від 15 серпня 2014 року №29526/7/1-14 до статті 31 Закону України „Про Державний бюджет України на 2014 рік" міністри, керівники інших центральних органів виконавчої влади у разі необхідності готують та вносять на розгляд Уряду проекти розпоряджень Кабінету Міністрів України щодо надання дозволу на проведення протягом серпня-грудня 2014 року відповідних перевірок підприємств, організацій та фізичних осіб-підприємців.

Судами було встановлено, що на виконання вищезазначеної резолюції від 15 серпня 2014 року №29526/7/1-14, враховуючи неодноразові звернення ОСОБА_1, Міністерством регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України спільно з Держархбудінспекцією підготовлений та поданий на розгляд Кабінету Міністрів України відповідний проект "Про надання дозволу на проведення перевірок деяких суб'єктів містобудування".

Проте, рішенням Кабінету Міністрів України від 20 травня 2015 року (пункт 14 розділу протоколу №56) зазначений проект розпорядження не прийнятий та повернутий до Мінрегіону України.

Враховуючи викладене колегія суддів погоджується з висновками судів що відповідач вчинив усі залежні від нього дії для проведення відповідної перевірки, а відтак відсутні підстави для задоволення позовних вимог.

Згідно ч.3 ст.220-1 КАС України суд касаційної інстанції відхиляє касаційну скаргу і залишає рішення без змін, якщо відсутні підстави для скасування судового рішення.

Відповідно до ст. 224 КАС України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

Колегія суддів вважає, що доводи касаційної скарги не дають підстав для висновку про неправильне застосування судами норм матеріального чи процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.

З урахуванням викладеного, судами першої і апеляційної інстанцій винесені законні і обґрунтовані рішення, постановлені з дотриманням норм матеріального та процесуального права і підстав для їх скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 220, 220-1, 223, 224, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів Вищого адміністративного суду України, -

у х в а л и л а :

Касаційну скаргу ОСОБА_1 відхилити.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 2 вересня 2015 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 19 січня 2016 року залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили через 5 днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі і може бути переглянута Верховним Судом України з підстав передбачених ст.ст.237-239 Кодексу адміністративного судочинства України.

Судді: