Справа № 405/1997/16-а
Суддя: Плохотніченко Л. І.
Дата ухвалення: 2016-06-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 405/1997/16-а
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.06.2016 року Ленінський районний суд м. Кіровограда у складі:

головуючого судді Плохотніченко Л.І.

за участю секретаря Волошиної І.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кіровограді справу за адміністративним позовом фізичної особи підприємця ОСОБА_1 до виконавчого комітету Кіровоградської міської ради, третя особа: Кіровоградська міська рада, Головне управління житлово комунального господарства Кіровоградської міської ради про визнання протиправним і скасування рішення

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся з вказаним позовом в Ленінський районний суд м. Кіровограда, в обґрунтування якого вказав, що 28.02.2008 року відповідачем прийнято рішення № 305 «Про упорядкування зупинок громадського транспорту», згідно з яким департаменту житлово комунального господарства Кіровоградської міської ради було дозволено залучати інвесторів на договірних засадах щодо реконструкції зупинок та влаштування заїзних кишень на зупинках громадського транспорту. Відповідно до вказаного рішення між ним та департаментом житлово комунального господарства Кіровоградської міської ради, як замовником укладено договір № 135 від 31.03.2009 року на облаштування та утримання зупинки громадського транспорту в м. Кіровограді. Згідно з умовами зазначеного договору інвестор взяв на себе зобовязання на власний ризик, власними силами і за власні кошти упорядкувати зупинку громадського транспорту з влаштуванням заїзних кишень та розміщенням павільйону роздрібної торгівлі по вул.. Преображенській, зупинка «Дитяча лікарня» в бік Кущівки в м. Кіровограді, відповідно до погодженого в установленому порядку проекту та утримувати її в належному санітарному та технічному стані, а Замовник взяв на себе зобовязання створити умови для належного виконання зазначених робіт.

На виконання умов вказаного договору, як зазначив позивач, ним було замовлено проект на розміщення торгового павільйону з зупиночним навісом по вул. Преображенській та в подальшому вжито заходів щодо облаштування зупиночного навісу, який на даний час носить назву «Сладкая лавка». Тобто, позивач вважає, що павільйон роздрібної торгівлі розміщено ним на підставі рішення відповідача № 305 «Про упорядкування зупинок громадського транспорту» від 28.02.2008 року, договору № 135 від 31.03.2009 року на облаштування та утримання зупинки громадського транспорту в м. Кіровограді, яким не визначався строк розміщення павільйону, у звязку з чим позивач вважає, що павільйон розміщено безстроково та проекту на розміщення торгового павільйону з зупиночним навісом по вул. Преображенській в м. Кіровограді.

Обгрунтовуючи позовні вимоги позивач також вказав, що даний договір недійсним не визнавався, не розривався, претензій щодо його виконання від Замовника чи інших осіб не надходило.

З урахуванням вказаних вище обставин, вважаючи, що рішення відповідача № 42 від 26.01.2016 року «Про демонтаж тимчасових споруд» в частині демонтажу тимчасової споруди (павільйону) «Сладкая лавка» по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні) є протиправним, позивач з даним позовом звернувся до суду.

Представник позивача у судове засідання зявився, надав пояснення, відповідно до яких позовні вимоги підтримав та просив задовольнити.

Представник відповідача та третьої особи: Кіровоградської міської ради у судове засідання зявився, надав пояснення, згідно з якими позовні вимоги не визнав, позов вважав необґрунтованим, в задоволенні позову просив відмовити.

Представник третьої особи: Головного управління житлово комунального господарства Кіровоградської міської ради у судове засідання не зявився.

Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача та третьої особи, дослідивши матеріали справи, з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд вважає, що позов задоволенню не підлягає з таких підстав.

Суд встановив, що 28.02.2008 року виконавчим комітетом Кіровоградської міської ради було прийнято рішення № 305 «Про упорядкування зупинок громадського транспорту», відповідно до якого затверджено перелік зупинок громадського транспорту, на яких передбачалося провести роботи по їх реконструкції і влаштуванню заїзних кишень. Пунктом 3 цього рішення було дозволено департаменту житлово комунального господарства залучати інвесторів на договірних засадах щодо реконструкції зупинок та влаштування заїзних кишень на зупинках громадського транспорту.

31.03.2009 року між позивачем, як приватним підприємцем та департаментом житлово комунального господарства Кіровоградської міської ради укладено договір № 135 на облаштування та утримання зупинки громадського транспорту в м. Кіровограді, згідно з яким інвестор взяв на себе зобовязання на власний ризик, власними силами і за власні кошти упорядкувати зупинку громадського транспорту з влаштуванням заїзних кишень та розміщенням павільйону роздрібної торгівлі по вул.. Преображенській, зупинка «Дитяча лікарня» в бік Кущівки в м. Кіровограді.

10.04.2009 року між позивачем та приватним підприємцем ОСОБА_2 укладено договір підряду, відповідно до якого, на підставі договору № 135 від 31.03.2009 року на облаштування та утримання зупинки громадського транспорту в м. Кіровограді та проекту на розміщення торгового павільйону з зупиночним навісом, що розроблений проектантом ТОВ «Тектоареал» та погоджений головним архітектором Кіровограда підрядник взяв на себе зобовязання по монтажу торгового павільйону з зупиночним навісом по вул. Преображенській в м. Кіровограді.

У відповідності до виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців, позивач є фізичною особою підприємцем.

26 січня 2016 року відповідачем прийнято рішення № 42 «Про демонтаж тимчасових споруд», відповідно до якого вирішено демонтувати тимчасові споруди (павільйони) по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні): павільйон «Хот-Дог», павільйон «Сладкая лавка», з визначенням строку для добровільного демонтажу тимчасових споруд з приведенняи земельної ділянки у належний стан, з відновленням благоустрою, який становить 15 робочих днів з моменту публікації даного рішення на офіційносу сайті Кіровоградської міської ради.

Разом з тим, суд встановив, що з метою впорядкування розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та вирішення питань, повязаних із самовільним розміщенням тимчасових споруд, здійснення контролю за станом благоустрою на території міста Кіровограда, забезпечення в ньому чистоти і порядку, 12 вересня 2012 року Кіровоградською міською радою було прийнято рішення за № 1907 яким було затверджено Тимчасове положення про порядок демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Кіровограда.

Приймаючи рішення № 42 «Про демонтаж тимчасових споруд», відповідно до якого було вирішено демонтувати тимчасові споруди (павільйони) по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні): павільйон «Хот-Дог», павільйон «Сладкая лавка», відповідач зокрема керувався рішенням Кіровоградської міської ради від 02 липня 2015 року № 4225 «Про внесення змін до рішення Кіровоградської міської ради від 12 вересня 2012 року № 1907 «Про затвердження Тимчасового положення про порядок демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Кіровограда» та враховував протокол комісії з демонтажу тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності від 03 грудня 2015 року.

ОСОБА_3 визначає підготовку, порядок демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Кіровограда, подальше поводження з демонтованими тимчасовими спорудами та відшкодування витрат повязаних з демонтажем.

За станом на день розгляду справи у суді вказане вище ОСОБА_3 є чинним.

За змістом п. 1.1. даного ОСОБА_3, тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Отже, 3 грудня 2015 року розглянувши інформацію управління містобудування та архітектури Кіровоградської міської ради, утвореною відповідно до рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 08.11.2012 року № 893 (а.с. 108) комісією було встановлено факт самовільного розміщення ТС «Сладкая лавка», що знаходиться по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні).

Зокрема, було встановлено, що розміщення тимчасової споруди «Сладкая лавка», що знаходиться по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні) було здійснено самовільно та за відсутності дозвільних документів, в супереч порядку встановленого ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території міста Кіровограда затвердженого рішенням виконавчого комітету Кіровоградської міської ради 31 березня 2008 року за №458 та на земельній ділянці, що не відводилась для цієї мети, що суперечить вимогам Земельного кодексу України, внаслідок чого комісією було прийнято протокольне рішення про демонтаж даної ТС, а також визначено комунальні підприємства та інших субєктів господарювання, яким необхідно буде здійснювати роботи по демонтажу та зберіганню демонтованої ТС.

З урахуванням зазначеного вище рішення комісії з демонтажу тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, 26 січня 2016 року виконавчим комітетом Кіровоградської міської ради було прийнято рішення № 42 згідно з яким зокрема було вирішено: демонтувати тимчасові споруди (павільйони) по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні): павільйон «Хот- Дог», павільйон «Сладкая лавка»; визначити для власників (користувачів) тимчасових споруд (павільйонів), зазначених в пункті 1 даного рішення, строк для добровільного демонтажу тимчасових споруд з приведенням земельної ділянки у належний стан, з відновленням благоустрою, який становить 15 робочих днів з моменту публікації даного рішення на офіційному сайті Кіровоградської міської ради в мережі інтервет та у найближчому номері офіційного вісника Кіровоградської міської ради Вечірня газета»; управлінню містобудування та архітектури надіслати дане рішення власникам (користувачам) тимчасових споруд (павільйонів) рекомендованим листом з повідомленням про вручення та повідомити їх про дату демонтажу тимчасових споруд (павільйонів) у разі невиконання пункту 2 даного рішення; управлінню містобудування та архітектури організувати демонтаж самовільно встановлених тимчасових споруд (павільйонів) у разі невиконання власниками (користувачами) тимчасових споруд (павільйонів) пункту 2 даного рішення; комунальному підприємству електричних мереж зовнішнього освітлення. «Міськсвітло», комунальним підприємствам «Теплоенергетик», «Кіровоградська аварійно- диспетчерська служба», «Кіровоград-Універсал 2005» демонтувати тимчасові споруди (павільйони) по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні): павільйон «Хот- Дог», павільйон «Сладкая лавка».

05.02.2016 року дане рішення було опубліковано в офіційному віснику Кіровоградської міської ради Вечірня газета» та на офіційному сайті Кіровоградської міської ради

Згідно з п. 2.1., 2.2.-2.6„ 2.8. ОСОБА_3, ТС підлягає демонтажу, а відповідна земельна ділянка приведенню у належний стан з відновленням її благоустрою, зокрема у разі: самовільного розміщення ТС, відсутності паспорта привязки.

Виявлення ТС, які підлягають демонтажу, здійснюється комісією з демонтажу ТС, склад якої затверджується рішенням виконавчого комітету Кіровоградської міської ради.

У разі виявлення ТС, які підлягають демонтажу з підстав, визначених пунктом 2.1 ОСОБА_3, комісія розглядає відповідні матеріали та приймає протокольне рішення про демонтаж та визначає комунальне підприємство або інший субєкт господарювання, який буде здійснювати роботи по демонтажу та зберіганню демонтованої ТС (далі - суб єкт господарювання).

На підставі протокольного рішення комісії Управління розробляє та виносить на засідання виконавчого комітету Кіровоградської міської ради проект рішення про демонтаж ТС.

Підставою для проведення демонтажу ТС є рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради про демонтаж ТС, в якому повинно бути зазначено місце розташування ТС, відомості про власників (користувачів) ТС (якщо вони відомі), з визначенням для власників (користувачів) строку добровільного демонтажу, який становить пятнадцять робочих днів, та вимогою про приведення земельної ділянки в належний стан з відновленням її благоустрою.

Рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради про демонтаж ТС протягом трьох робочих днів з моменту його прийняття Управління надсилає власнику (користувачу) ТС рекомендованим листом з повідомленням про вручення або надає під розписку (якщо власник, користувач відомі), із зазначенням дати демонтажу, розміщує рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради про демонтаж ТС та повідомлення про дату демонтажу у найближчому номері офіційного вісника Кіровоградської міської ради «Вечірня газета», на офіційному сайті Кіровоградської міської ради (http://kr-rada.gov.ua) та на самій ТС (з проведенням фотофіксації), що є належним повідомленням особи про демонтаж ТС.

Протягом строку, зазначеного у рішенні виконавчого комітету Кіровоградської міської ради про демонтаж ТС, власник (користувач) зобовязаний за власний рахунок добровільно здійснити демонтаж ТС та привести земельну ділянку на місці розміщення ТС в належний стан з відновленням її благоустрою.

Згідно зі ст. 144 Конституції України, частиною 10 статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», будь-яке рішення органів місцевого самоврядування, у тому числі й виконавчих комітетів міських рад є обовязковим до виконання на відповідній території доки його не буде визнано незаконним в судовому порядку.

Крім того, 31 березня 2008 року керуючись вказаними положеннями та ст. 31 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", ст. 24 Закону України «Про планування та забудову територій», Земельним кодексом України, Законом України «Про оренду землі», на виконання Указу Президента України від 1 червня 2005 року № 901 «Про деякі заходи щодо забезпечення здійснення державної політики» та рішення виконкому Кіровоградської міської ради від 17 серпня 2005 року № 1114 «Про затвердження переліків регуляторних актів, які не відповідають принципам регуляторної політики і потребують перегляду шляхом внесення змін», розглянувши надане управлінням містобудування, архітектури, екології та земельних відносин ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території міста Кіровограда, виконавчим комітетом Кіровоградської міської ради було прийнято рішення № 458 «Про затвердження ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території м. Кіровограда».

Даним рішенням було затверджено ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території м.Кіровограда (далі-положення).

Вказане положення діяло на момент виникнення спірних правовідносин та регулювало порядок розміщення тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності.

Згідно з розділом 3 вказаного Порядку, для отримання дозволу на розміщення стаціонарної малої архітектурної форми субєкту підприємницької діяльності необхідно було подати до виконавчого органу Кіровоградської міської ради - управління містобудування, архітектури, екології та земельних відносин такі документи:

- письмову заяву за формою згідно з додатком 1, у якій зазначаються бажане місце та термін розміщення, функціональне призначення і характеристика обєкта;

- документ, що посвідчує право на земельну ділянку відповідного призначення;

- нотаріально засвідчену копію свідоцтва про державну реєстрацію субєкта підприємницької діяльності в Україні;

- копію свідоцтва реєстрації платника ПДВ (при потребі);

- для іноземного субєкта підприємницької діяльності - документи, що свідчать про реєстрацію субєкта підприємницької діяльності в країні її мі сцезнахо дження.

На замовлення субєкта підприємницької діяльності здійснюється розроблення паспорта відповідними підприємствами, установами, організаціями.

У складі паспорта виготовляється план привязки малої архітектурної форми та благоустрою майданчика на топографо-геодезичній основі у М-1:500, креслення фасадів обєкта з кольоровим вирішенням у М 1:200, креслення вузлів підключення до інженерних мереж у М-1:100 (при потребі); текстові матеріали з вимогами щодо естетичного вигляду та інженерного забезпечення обєкта (при потребі).

Виконавчий орган Кіровоградської міської ради - управління містобудування архітектури, екології та земельних відносин перевіряє відповідність паспорта привязки малої архітектурної форми державним будівельним нормам і видає субєкту підприємницької діяльності дозвіл на розміщення малої архітектурної форми в тижневий термін після подання до управління документів, визначених у пункті 3.1.

Загальний термін надання дозволу на розміщення малої архітектурної форми не повинен перевищувати одного місяця з дня звернення суб'єкта підприємницької діяльності (за винятком терміну, необхідного для виготовлення паспорта привязки, який визначається угодою між суб'єктом підприємницької діяльності та виконавцем).

Протягом 3 робочих днів після надходження заяви та документів виконавчий орган - управління надає заявнику аргументовану відмову у дозволі на розміщення малої архітектурної форми в разі її невідповідності місцевим правилам забудови, містобудівній документації, державним будівельним та іншим нормам. У разі можливості до відмови додаються пропозиції щодо альтернативного розміщення обєкта або щодо зміни його призначення.

Відсутність або невідповідність законодавству одного з документів для отримання дозволу на розміщення малої архітектурної форми, зазначених у пункті 3.1 ОСОБА_3, є підставою для відмови у прийнятті заяви або в наданні такого дозволу.

Термін дії дозволу на розміщення малої архітектурної форми визначається терміном дії документа, що посвідчує право на земельну ділянку.

Окрім того п. 5.1, 5.2 Порядку мала архітектурна форма приймається до експлуатації комісією за участю субєкта підприємницької діяльності, уповноваженого представника інспекції державного архітектурно-будівельного контролю, управління містобудування, архітектури, екології та земельних відносин, а також у залежності від функціонального призначення, представників відповідних служб з розглядом на місці відповідності об'єкта паспорту прив'язки.

Після прийняття об'єкта до експлуатації здійснюється його реєстрація інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю.

Таким чином, розміщення малої архітектурної форми (тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності) станом на 31.03.2009 року було врегульовано ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території м. Кіровограда, затвердженого рішенням виконавчого комітету Кіровоградської міської ради № 458 від 31 березня 2008 року.

ОСОБА_3 вимагало від особи, яка бажала розмістити тимчасову споруду для здійснення підприємницької діяльності вчинення низки обов'язкових заходів, які б дали змогу уповноваженому органу здійснити перевірку відповідності місця розташування тимчасової споруди містобудівній документації, санітарним нормам та правилам, а також ДБН.

Під час розгляду справи представником позивача не було доведено будь якого факту щодо вжиття позивачем заходів спрямованих на отримання дозвільних документів для розміщення своєї тимчасової споруди, що свідчить про її самовільне встановлення.

Зокрема, позивач не подавав до управління містобудування, архітектури, екології та земельних відносин: письмову заяву за формою згідно з додатком, з зазначенням бажаного місця, термін розміщення, функціональне призначення і характеристику обєкта; документ, що посвідчує право на земельну ділянку відповідного призначення; нотаріально засвідчену копію свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності в Україні; копію свідоцтва реєстрації платника ПДВ (при потребі).

Крім того, не доведено представником позивача, що позивач здійснював розроблення паспорта прив'язки (у складі якого виготовлявся б план привязки малої архітектурної форми та благоустрою майданчика на топографо - геодезичній основі у М-1:500, креслення фасадів обєкта з кольоровим вирішенням у М 1:200, креслення вузлів підключення до інженерних мереж у М 1:100; текстові матеріали з вимогами щодо естетичного вигляду та інженерного забезпечення обєкта.

Як встановлено під час розгляду справи управлінням містобудування, архітектури, екології та земельних відносин не перевірялася відповідність паспорта привязки малої архітектурної форми державним будівельним нормам, містобудівній документації на місцевому рівні та не видавався відповідний дозвіл.

Таким чином, рішенням виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 31 березня 2008 року за № 458 було затверджено відповідний механізм, а саме ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території м. Кіровограда. Дане положення на момент виникнення спірних правовідносин було чинним (не скасованим) та обов'язковим до виконання в тому числі позивачем.

Договірні відносини, що виникли між позивачем та департаментом житлово- комунального господарства Кіровоградської міської ради на підставі договору інвестиції також не є належним та допустимим доказом правомірності встановлення тимчасової споруди оскільки згідно з п. 1.2 ОСОБА_3 від 31 березня 2008 року тільки дозвіл на розміщення малої архітектурної форми, що виданий компетентним органом (управління містобудування, архітектури, екології та земельних відносин) на підставі та в порядку визначеному ОСОБА_3 надає право на розміщення останньої.

Рішенням Виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 28.02.2008 р. № 305 «Про упорядкування зупинок громадського транспорту» на підставі якого укладено договір інвестиції, було вирішено дозволити департаменту житлово-комунального господарства Кіровоградської міської ради залучати інвесторів на договірних засадах щодо реконструкції зупинок та влаштування заїзних кишень на зупинках громадського транспорту. Однак даним рішенням не надавались повноваження департаменту житлово-комунального господарства Кіровоградської міської ради надавати дозволи на розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності або укладати договори з умовою, щодо їх розміщення.

Згідно з листом Управління земельних відносин та охорони навколишнього природного середовища Кіровоградської міської ради від 16.05.2016 року № 487 земельна ділянка по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні) в тому числі під тимчасовою спорудою (павільйону) Сладкая лавка відноситься до земель промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони. За змістом Земельного кодексу України та Закону України Про державний контроль за використанням і охороною земель використання землі не за цільовим призначенням забороняється. Отже використання позивачем вищевказаної земельної ділянки порушує вимоги земельного законодавства.

Згідно зі ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що ставляться.

Відповідно до статті 206 Земельного кодексу використання землі в Україні є платним.

Плата за землю - це обовязковий платіж у складі податку на майно, що справляється у формі земельного податку та орендної плати за земельні ділянки державної і комунальної власності (пп. 14.1.147 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу).

Згідно із статтею 269, 270 Податкового кодексу платниками земельного податку є, зокрема, власники земельних ділянок та землекористувачі, а обєктами оподаткування - земельні ділянки, які перебувають у власності або користуванні.

Підставою для нарахування земельного податку є дані державного земельного кадастру (п. 286.1 ст. 286 Податкового кодексу).

Дані державного земельного кадастру - сукупність відомостей і документів про місце розташування та правовий режим земельних ділянок, їх оцінку, класифікацію земель, кількісну та якісну характеристики, розподіл серед власників землі та землекористувачів, підготовлених відповідно до закону (пп. 14.1.42 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу).

Статтею 28 Закону України від 17.02.2011 № 3038-УІ „Про регулювання містобудівної діяльності, надано визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності, згідно з яким - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Відповідно до наказу Міністерства регіонального розвитку будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244 „Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності підставою для розміщення тимчасової споруди є Паспорт прив'язки тимчасової споруди.

Пунктом 2.6 Порядку передбачено, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої наряду з іншими документами надає схему розміщення ТС, що затверджена додагком 1 Порядку. Додаток 1 Порядку містить форму схеми розміщення ТС із вказівкою площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування. Тобто, перш ніж оформлювати паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати документи на землекористування, і лише після їх отримання він може звертатися за оформленням паспорта прив'язки.

Документи, що подаються для отримання паспорта привязки, мають містити дані щодо розміру земельних ділянок, які вносяться на підставі отриманих суб'єктом господарювання документів на право користування земельною ділянкою.

Відповідно до п. 2.27 Порядку внесення таких даних без наявних документів на право землекористування тягне за собою анулювання паспорта прив'язки.

Враховуючи вказане, якщо фізична особа - підприємець має паспорт прив'язки тимчасової споруди, то він повинен мати і иравовстановлюючі документи на земельну ділянку (свідоцтво про право власності або користування чи договір оренди земельної ділянки) по яких розраховується плата за землю.

Вищезазначені положення знайшли своє відображення в листі Департаменту доходів і зборів з фізичних осіб від 22.04.2015 № 1842/99-99-17-04-02-18 Про надання інформації", який виданий на виконання листа Інформаційно-довідкового департаменту від 15.04.2015 № 515/99-95-42-03-18 (розглядалось питання щодо плали за землю фізичною особою - підприємцем, яка мас тимчасову споруду (кіоск, палатку тощо).

Окрім того, викладені положення знайшли своє відображення в п. 1.1. та розділі 3 ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території міста Кіровограда затвердженого рішенням виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 31.03.2008 року № 458, які діяли на момент виникнення спірних правовідносин, згідно яких для отримання дозволу на розміщення малої архітектурної форми субєкту підприємницької діяльності необхідно подати, документ, що посвідчує право на земельну ділянку відповідного призначення. Набуття права власності або користування земельною ділянкою здійснюється на підставі та в порядку передбаченому Земельним кодексом України.

Дані обставини також вказують на порушення позивачем умов чинного законодавства, що призводить до порушення права Кіровоградської міської ради як власника земельної ділянки на володіння, користування та розпорядження своїм майном та свідчать про правомірність прийняття рішення виконавчого комітету щодо знесення (павільйону) Сладкая лавка по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні).

Окрім того, статтею 12 Земельного кодексу України передбачено, що до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить розпорядження землями територіальних громад; передача земельних ділянок комунальної власності у власність або користування громадян та юридичних осіб відповідно до цього Кодексу.

Порядок надання земельних ділянок у власність або користування громадян та юридичних осіб передбачено, ст. 118, 123, 124 Земельного кодексу України, де зокрема зазначено, що громадяни мають право отримати земельні ділянки за рішенням відповідного органу місцевого самоврядування (сільських, селищних, міських рад).

Отже надання земельних ділянок громадянам є виключною компетенцією органів місцевого самоврядування.

В свою чергу укладаючи договір на інвестування сторони не взяли до уваги зміст ст. 12, 118, 123, 124 Земельного кодексу України та ту обставину, що Кіровоградською міською радою (як власником земельних ділянок до виключної компетенції якої належить передача такого майна) вищевказана земельна ділянка не виділялась позивачу для розміщення тимчасової споруди. Рішенням Виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 28.02.2008 р. № 305 «Про упорядкування зупинок громадського транспорту» на підставі якого укладено договір інвестиції, було вирішено дозволити департаменту житлово-комунального господарства Кіровоградської міської ради залучати інвесторів на договірних засадах щодо реконструкції зупинок та влаштування заїзних кишень на зупинках громадського транспорту. Однак даним рішенням не надавались повноваження департаменту житлово-комунального господарства Кіровоградської міської ради надавати земельні ділянки та дозволи на розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності або укладати договори з умовою, щодо їх розміщення.

За змістом ст. 215 ЦК України, п. 4 Постанови Пленуму Верхавного суду України від 06.11.2009 N 9 Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними, нікчемний правочин є недійсним через невідповідність його вимогам закону та не потребує визнання його таким судом.

Як передбачено статтею 55 Конституції України кожному гарантується право на оскарження в суді рішень, дій чи бездіяльності органів державної влади, органів місцевого самоврядування, посадових і службових осіб.

Згідно з ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

У відповідності до ч. 1 ст. 69 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обгрунтовують вимоги або заперечення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Ці дані встановлюються судом на підставі пояснень сторін, третіх осіб та їхніх представників, показань свідків, письмових і речових доказів, висновків експертів.

Згідно зі ст. 71 КАС країни кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного п Відповідно до ч. 1 ст. 94 КАС України, якщо судове рішення ухвалене на користь сторони, яка не є суб'єктом владних повноважень, суд присуджує всі здійснені нею документально підтверджені судові витрати з Державного бюджету України (або відповідного місцевого бюджету, якщо іншою стороною був орган місцевого самоврядування, його посадова чи службова особа).

Згідно зі ст. 8 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого зокрема людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави.

Відповідно до ст. 9 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого: суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України; суд застосовує інші нормативно-правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, передбачені Конституцією та законами України.

У відповідності до ст. 10 КАС України усі учасники адміністративного процесу є рівними перед законом і судом. Не може бути привілеїв чи обмежень прав учасників адміністративного процесу за ознаками раси, кольору шкіри, політичних, релігійних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, за мовними або іншими ознаками.

Розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості (ст. 11 КАС України).

Згідно з ч. 3 ст. 12 КАС України розгляд справ в адміністративних судах проводиться відкрито.

Відповідно до ст. 13 КАС України Особам, які беруть участь у справі, а також особам, які не брали участі у справі, якщо суд вирішив питання про їхні права, свободи, інтереси чи обов'язки, забезпечується право на апеляційне та касаційне оскарження рішень адміністративного суду, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

Судове рішення, яким закінчується розгляд справи в адміністративному суді, ухвалюється іменем України. Постанови та ухвали суду в адміністративних справах, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання на всій території України. Невиконання судових рішень тягне за собою відповідальність, встановлену законом (ст. 14 КАС України).

Таким чином, зясувавши обставини справи та дослідивши докази, на які представники сторін посилалися під час розгляду справи, як на підставу своїх вимог та заперечень, суд дійшов висновку, що з урахуванням вимог рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 31 березня 2008 року № 458 «Про затвердження ОСОБА_3 про порядок розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності на території м. Кіровограда» та Тимчасового положення про порядок демонтажу тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Кіровограда від 12 вересня 2012 року за № 1907 (зі змінами внесеними 2 липня 2015 року) оскаржуване рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 26.01.2016 року № 42 Про демонтаж тимчасових споруд в частині демонтажу тимчасової споруди (павільйону) «Сладкая лавка» по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні) прийняте відповідачем в межах визначеної законом компетенції виконавчого комітету Кіровоградської міської ради та в повній мірі відповідає вимогам чинного законодавства України.

Отже, відповідно до частини 10 статті 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та ст. 2 КАС України суд вважає, що вимоги позивача є необґрунтованими та безпідставними, а оспорюване рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради протиправним.

Керуючись ст. ст. 2, 8 - 14, 69-71, 158-163, 167 КАС України

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову фізичної особи підприємця ОСОБА_1 до виконавчого комітету Кіровоградської міської ради про визнання протиправним і скасування рішення відмовити повністю.

Скасувати заходи забезпечення позову, вжиті відповідно до ухвали Ленінського районного суду м. Кіровограда від 29.02.2016 року щодо зупинення дії рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради № 42 від 26.01.2016 року «Про демонтаж тимчасових споруд» в частині демонтажу тимчасової споруди (павільйону) «Сладкая лавка» по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні) та відповідно до ухвали Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19.04.2016 року щодо заміни способу забезпечення позову по ухвалі Ленінського районного суду м. Кіровограда від 29.02.2016 року щодо зупинення дії рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради № 42 від 26.01.2016 року «Про демонтаж тимчасових споруд» в частині демонтажу тимчасової споруди (павільйону) «Сладкая лавка» по вул. Преображенській (напроти дитячої обласної лікарні).

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Ленінський районний суд м. Кіровограда протягом десяти днів з дня її проголошення.

Суддя Ленінського

районного суду

м. Кіровограда Л. І. Плохотніченко