Справа № 815/180/16
Суддя: Милосердний М.М.
Дата ухвалення: 2016-05-31 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
----------------------
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 травня 2016 р.м.ОдесаСправа № 815/180/16

Категорія: 12.1 Головуючий в 1 інстанції: Бутенко А. В.

Судова колегія Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

Головуючого - Милосердного М.М.,

суддів - Бітова А.І. та Ступакової І.Г.,

при секретарі - Шепель О.В.,

за участю: позивача ОСОБА_1 його представника - ОСОБА_2, представника Генеральної прокуратури України, прокуратури Одеської області - Пашаєва Гаджи Валійовича,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі апеляційну скаргу ОСОБА_1 на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 30 березня 2016 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Генеральної прокуратури України, прокуратури Одеської області, робочої групи Одеського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури про визнання бездіяльності протиправною та зобов'язання вчинити певні дії, визнання протиправним та скасування наказу,

В С Т А Н О В И Л А :

У січні 2016 року ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Генеральної прокуратури України, прокуратури Одеської області, робочої групи Одеського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури про визнання протиправною бездіяльність робочої групи Одеського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури щодо не врахування результатів тестування на знання законодавчої бази (професійний тест) та тесту на загальні здібності з загальним підсумковим балом - 122,7 балів ОСОБА_1 у рейтинговому списку на заміщення посад прокурорів Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області, зобов'язання робочу групу Одеського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури врахувати вказані результати у зазначеному рейтинговому списку з подальшим направленням керівнику прокуратури Одеської області. Просив визнати протиправною бездіяльність прокуратури Одеської області щодо не призначення ОСОБА_1 на посаду прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області та зобов'язати прокуратуру Одеської області призначити його на вказану посаду, визнати протиправним та скасувати наказ Генерального прокурора України №1177к від 14.12.2015 про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 30 березня 2016 року у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовлено.

Не погоджуючись з постановою суду, ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій зазначається, що вказана постанова ухвалена з порушенням норм матеріального та процесуального права, судом не з'ясовані обставини, що мають значення у справі, тому постанова підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Заслухавши суддю - доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 на день набрання чинності Закону України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 № 1697-VІІ, працював в органах прокуратури та обіймав посаду прокурора Ширяївського району Одеської області.

В зв'язку з оголошенням на офіційному веб - сайті Генеральної прокуратури України прийому документів для участі у конкурсі на заміщення посад керівників нових місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників, ОСОБА_1 з метою призначення на адміністративну посаду керівника, першого заступника або заступника керівника Одеської місцевої прокуратури № 4 Одеської області у встановлений строк до 10.08.2015 подав документи до Одеського центру збору документів для участі в конкурсі на зайняття посади керівника прокуратури.

25 вересня 2015 року, під час проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, ОСОБА_1 був повідомлений прокуратурою Одеської області про звільнення у зв'язку з ліквідацією органу прокуратури (п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону України "Про прокуратуру"), у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі з 14.12.2015 року.

18 листопада 2015 року на офіційному веб - сайті Генеральної прокуратури України опублікований протокол засідання Одеської конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників від 17.11.2015р. про затвердження рейтингових списків на зайняття посад в Одеській місцевій прокуратурі № 4.

За результатами співбесіди ОСОБА_1 зайняв 9 місце у рейтинговому списку і таким чином не міг бути рекомендованим для призначення на адміністративну посаду в Одеській місцевій прокуратурі № 4 Одеської області.

11 грудня 2015 року ОСОБА_1 подав заяву заступнику Генерального прокурора - прокурору Одеської області (регіональному прокурору) про врахування результатів тестування перших двох етапів чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, за результатами яких він отримав 122,7 балів, при формуванні рейтингового списку на зайняття посади прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури з подальшим призначенням на відповідну вакантну посаду. Також, позивач повідомив про той факт, що йому відповідно до ст. 49-2 не запропоновано іншу роботу в органах прокуратури Одеської області. Заяву подано до набрання чинності ст. 12 Закону України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 № 1697-VІІ щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур.

Наказом Генерального прокурора України № 1177к від 14.12.2015р. ОСОБА_1 звільнено з посади прокурора Ширяївського району Одеської області та з органів прокуратури у зв'язку з реорганізацією та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури (п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону України "Про прокуратуру", ч. 1 ст. 40 КЗпП України). З наказом позивач ознайомився 22.12.2015р. у відділі роботи з кадрами прокуратури Одеської області та отримав свою трудову книжку.

Підставою звернення позивача до суду стало, отримана 30 грудня 2015 року відповідь прокуратури Одеської області за № 11-9689-15 щодо неможливості врахування його результатів тестування для зайняття посади прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури, оскільки він не подавав заяву для участі в тестуванні на посаду прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури в порядку, передбаченому Порядком тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури.

На думку позивача, йому було протиправно відмовлено у призначенні на посаду прокурора місцевої прокуратури з причини не подання ним заяви для участі в тестуванні та протиправно не враховано результати пройденого тестування.

Вирішуючи справу та відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції дійшов висновку, що позивача, за відсутності рекомендацій конкурсної комісії, правомірно звільнено з органів прокуратури через скорочення штатів, правомірно не включено до рейтингового списку робочою групою Одеського регіонального центру за відсутності подання відповідних документів на проходження такого конкурсу, а тому наказ № 1177к від 14.12.2015 року є правомірним, та не підлягає скасуванню. ОСОБА_1 не може бути призначений на посаду прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області, оскільки він не подавав заяву для участі в тестуванні на посаду прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури та не пройшов тестування в повному обсязі.

Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до пп. 1, 3 Розділу XII "Прикінцеві положення" Закону України "Про прокуратуру" № 1697-VII від 14.10.2014 року цей Закон набирає чинності з 15 липня 2015 року, крім, зокрема, Розділу XIII цього Закону, який набирають чинності з дня, наступного за днем його опублікування та статті 12 і Додатку до цього Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур, які набирають чинності з 15 грудня 2015 року.

З 15 грудня 2015 року втратив чинність Закон України "Про прокуратуру" № 1789-XII від 05.11.1991 року в частині статті 13 щодо функціонування в системі органів прокуратури міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратур.

Згідно з ст.7, ч. 1 ст. 12 Закону України "Про прокуратуру" № 1697-VII від 14.10.2014 року систему прокуратури України становлять Генеральна прокуратура України, регіональні прокуратури, місцеві прокуратури, військові прокуратури, Спеціалізована антикорупційна прокуратура. Перелік та територіальна юрисдикція місцевих прокуратур визначається в Додатку до цього Закону.

Відповідно до Додатку до Закону України "Про прокуратуру" в розділі "Одеська область" зазначена серед місцевих прокуратур - Роздільнянська місцева прокуратура.

Положеннями п. 1-1 Розділу XIII "Перехідні положення" Закону України "Про прокуратуру" передбачено, що до утворення місцевих прокуратур їх повноваження здійснюють міські, районні, міжрайонні, районні у містах прокуратури. На зазначений період за прокурорами та керівниками цих прокуратур зберігається відповідний правовий статус, який вони мали до набрання чинності цим Законом, при реалізації функцій прокуратури.

Відповідно до п.п. "в" пп. 1, 2 ст. 5-1 Розділу XIII "Перехідні положення" Закону України "Про прокуратуру" прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування. Проведення тестування здійснюється в порядку, затвердженому Генеральним прокурором України. Призначення на адміністративні посади здійснюється за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України.

Наказом Генерального прокурора України № 98 від 20.07.2015 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 31.07.2015 року за № 929/27374, затверджені "Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників" та "Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури".

Таким чином, з аналізу наведених норм можна дійти висновку, що чинним законодавством України встановлено умови, зокрема, подальшого зайняття працівником прокуратури посади в органі місцевої прокуратури, яка буде сформована 15 грудня 2015 року шляхом реорганізації прокуратури районного рівня, в якій він працює.

Фактично умови подальшого зайняття посади в органі місцевої прокуратури реалізуються цим працівником на конкурсних засадах, за результатами успішного тестування, прийняття участі у чотирирівневому відкритому конкурсі на зайняття адміністративних посад у місцевих прокуратурах та успішного його проходження.

Як було встановлено судом першої інстанції, та підтверджується матеріалами справи, позивач подав документи та прийняв участь в конкурсі на заміщення адміністративних посад в Одеської місцевої прокуратурі № 4, та потрапив до рейтингового списку під номером 9 з підсумковим балом 122,7 за результатами тестування на знання законодавчої бази та на загальні здібності, проте, цих балів не вистачило для проходження інших рівнів конкурсу.

В свою чергу, позивач заяву для участі в тестуванні на посаду прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області не подавав, участь, з цих підстав, у цьому тестуванні не приймав.

Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону України "Про прокуратуру" прокурор призначається на посаду безстроково та може бути звільнений з посади, його повноваження на посаді можуть бути припинені лише з підстав та в порядку, передбачених цим Законом.

Згідно з п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону України "Про прокуратуру" прокурор звільняється з посади у разі ліквідації чи реорганізації органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури.

Таким чином, оскільки, позивач не пройшов успішно тестування на адміністративну посаду в місцевій прокуратурі та не отримав рекомендацію конкурсної Комісії, своїм правом на участь у конкурсі на зайняття посади прокурора в місцевій прокуратурі не скористався, умови подальшого перебування на посаді не додержав, колегія суддів вважає вірним висновок суду першої інстанції, що у відповідача були всі підстави, передбачені п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 року №1697-VII, для звільнення позивача із займаної посади, у зв'язку із чим оскаржуваний наказ видано правомірно та обставин, за яких наказ підлягав би скасуванню не вбачається.

Колегія суддів також не може взяти до уваги посилання позивача на протиправність дій робочої групи Одеського регіонального центру щодо не внесення його показників за результатами проведеного конкурсу на заняття адміністративної посади Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області до рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів цієї ж прокуратури, оскільки судом першої інстанції було вірно встановлено, що нормами Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури не передбачена можливість робочої групи регіонального центру самостійно, при оформленні рейтингового списку прокурорів місцевої прокуратури, враховувати результати тестування осіб, які приймали участь у конкурсі на заміщення адміністративних посад, вносити зміни до затвердженого рейтингового списку, переглядати його, тощо.

Робочою групою Одеського регіонального центру за результатами тестування сформований рейтинговий список Роздільнянської місцевої прокуратури Одеської області та направлений до прокуратури Одеської області, до якого позивач правомірно не включений з підстав не прийняття участі в тестуванні.

Також, судом першої інстанції вірно не прийняті до уваги посилання позивача на подання ним заяви щодо врахування результатів тестування при призначенні на вакантну посаду прокурора Роздільнянської місцевої прокуратури, оскільки нормами законодавства не передбачено подання заяви після спливу терміну для подання заяв на прийняття участі у тестуванні та взагалі не передбачено подання заяви для врахування результатів тестування, яке вже відбулося, що стало підставою для надання відповіді на цю заяву прокуратурою Одеської області.

Колегія суддів вважає, що позивач не вірно трактує положення п. 5.11 Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників та п. 1.5 Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, оскільки, в даному випадку, враховуючи звільнення позивача до 15 грудня 2015 року, він може розраховувати на включення результатів тестування під час тестування на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур, які не працюють на день набрання чинності Законом України "Про прокуратуру" після закінчення тестування та призначення осіб, які працюють в органах прокуратури на день набрання чинності цим Законом, у разі наявності вакансій.

Крім того, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції обґрунтовано не прийнято до уваги доводи позивача про порушення відповідачем при його звільненні правил, закріплених в ст.ст. 40, 42, 49-1 КЗпП України, а також дотримання гарантій працівника на подальше перебування на роботі, оскільки Закон України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 року № 1697-VII, який закріплює порядок організації та діяльності прокуратур, є спеціальним по відношенню до норм загального трудового законодавства, отже порядок і обставини звільнення позивача із займаної посади мають досліджуватись у сукупному аналізі норм спеціального законодавства, тобто Закону України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 року № 1697-VII.

Колегія суддів, також погоджується з висновком суду першої інстанції в частині дотримання відповідачем порядку звільнення, встановленого статтею 60 Закону "Про прокуратуру" від 14.10.2014 року № 1697-VII, оскільки відповідно до пп. 5-1 п. 4 Перехідних положень Закону до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом третім пункту 1 розділу ХІІ "Прикінцеві положення" цього Закону (які набирають чинності 15.12.2015 року), прокурори призначаються на посади та звільняються з посад, у тому числі адміністративних, без рекомендації Ради прокурорів України чи подання Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів уповноваженими приймати такі рішення особами.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції вірно встановив фактичні обставини справи, ретельно дослідив наявні докази, дав їм належну оцінку та прийняв законне та обґрунтоване рішення у відповідності з вимогами матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, оскільки ґрунтуються на невірному трактуванні норм матеріального права.

За таких обставин, підстав для скасування рішення суду першої інстанції та задоволення апеляційної скарги не вбачається.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 200, 205, 206, 254 КАС України, судова колегія,

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення, а постанову Одеського окружного адміністративного суду від 30 березня 2016 року - залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає чинності негайно після її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Повний текст судового рішення виготовлений 02 червня 2016 року.

Головуючий: М.М.Милосердний

Судді: А.І.Бітов

І.Г.Ступакова