Справа № 296/634/16-а
Суддя: Зарудяна Л.О.
Дата ухвалення: 2016-05-18 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ЖИТОМИРСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_____________________________________________
Головуючий у 1-й інстанції: Адамович О.Й.
Суддя-доповідач:Зарудяна Л.О.
ПОСТАНОВА

іменем України

"18" травня 2016 р. Справа № 296/634/16-а

Житомирський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого судді Зарудяної Л.О.

суддів: Іваненко Т.В.

Кузьменко Л.В.,

за участю секретаря судового засідання Кучерук С.Б.,

представників сторін,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 на постанову Корольовського районного суду м. Житомира від "28" березня 2016 р. у справі за позовом Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 до Виконавчого комітету Житомирської міської ради, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, Управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення ,

ВСТАНОВИВ:

Корольовський районний суд м. Житомира постановою від 28.03.2016 року у задоволенні позову ФОП ОСОБА_3 відмовив.

Не погоджуючись з прийнятою постановою, позивач звернулася до суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, неповне з"ясування обставин справи, просить скасувати постанову суду першої інстанції та прийняти нову про задоволення позовних вимог. В апеляційній скарзі зазначає, що положення Законів України "Про регулювання містобудівної діяльності" і "Про благоустрій населених пунків" та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності свідчать про те, що повноваження виконавчих органів сільської, селищної та міської ради щодо питань розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності є чітко визначеними і обмежені приписами Порядку, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року, відповідно до якого процедура оформлення та анулювання паспортів прив"язки ТС знаходиться поза межами повноважень виконавчих органів місцевого самоврядування.

Вислухавши пояснення учасників процесу, дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія вважає, що скарга належить до задоволення, враховуючи таке.

Матеріали справи свідчать, що позивач звернулась до суду з позовом до Виконавчого комітету Житомирської міської ради, третя особа: Управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради та просить визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради від 20.01.2016 року за №21 «Про анулювання дії паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_3 та демонтаж конструкцій».

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що листом № 475/13 від 10.03.2015 року Управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради повідомило позивача, що її звернення стосовно відповідності намірів щодо місця розташування тимчасового павільйону громадського харчування за адресою: м.Житомир, пров.Львівський, 6 розглянуто, та повідомило, що для отримання паспорта прив'язки на розміщення тимчасової споруди необхідно звернутись в Центр надання адміністративних послуг міської ради.

Позивач звернулась із відповідною заявою та пакетом документів до Центру надання адміністративних послуг міської ради та 10.06.2015 року отримала паспорт прив'язки № 127 на вказаний вище об'єкт у вигляді тимчасового торговельного павільйону громадського харчування з використанням благоустрою прилеглої території, який дійсний до 10.06.2016 року.

У період з 03.08.2015 року по 02.12.2015 року позивачем було здійснено роботи по встановленню вищевказаної тимчасової споруди, однак рішенням Виконавчого комітету Житомирської міської ради за № 21 «Про анулювання дії паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_3 та демонтаж конструкцій» було вирішено анулювати дію паспорта прив'язки тимчасового павільйону громадського харчування з використанням благоустрою прилеглої території за адресою: провулок Львівський, 6, виданий ФОП ОСОБА_4 10.06.2015 року № 127, у зв'язку з невстановленням тимчасової споруди протягом 6-ти місяців, згідно з п. 2.27 наказу Мінрегіонбуду України від 21.10.2011 року №244 «Про затвердження порядку розміщення тимчасових споруд для провадження діяльності» та зобов"язано суб'єкт господарювання у термін до 30.01.2016 року включно виконати роботи по демонтажу встановлених конструкцій - складових тимчасової споруди з обов'язковим відновленням благоустрою у термін до 07.02.2016 року. В разі невиконання здійснити демонтаж КП «Інспекція з благоустрою м. Житомира» міської ради у термін до 07.02.2016 року включно, благоустрій відновити до 15.02.2016 року.

Позивач вважає вказане рішення незаконним, безпідставним та необґрунтованим та винесеним з порушенням норм чинного законодавства, оскільки процедура оформлення та анулювання паспортів прив'язки тимчасових споруд знаходиться поза межами повноважень органів місцевого самоврядування; вважає, що прийняття вказаних рішень належить до компетенції Управління містобудування та архітектури міської ради. Крім того зазначає, що відсутні факти, якіб могли бути підставою для анулювання паспорту прив'язки тимчасових споруд, а сама тимчасова споруда була встановлена в шестимісячний строк. Тому позивач просить визнати недійсним та скасувати вказане рішення.

Суд першої інстанції встановив, що листом Управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради від 10.03.2015 року № 475/13 ОСОБА_3 було повідомлено, що її звернення стосовно відповідності намірів щодо місця розташування тимчасового павільйону громадського харчування за адресою: м.Житомир, провулок Львівський, 6 розглянуто і, що для отримання паспорта прив'язки тимчасового павільйону її необхідно звернутись в Центр надання адміністративних послуг міської ради із додатковою заявою та пакетом документів (а.с. 7).

27.05.2015 року позивач звернулась до Центру надання адміністративних послуг міської ради із заявою про оформлення паспорту прив'язки тимчасової споруди (а.с. 8).

10.06.2015 року Управлінням містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради було затверджено та видано паспорт прив'язки тимчасового павільйону громадського харчування з виконанням благоустрою прилеглої території за адресою: м.Житомир, провулок Львівський, 6, зі строком дії до 10.06.2016р. (а.с. 9-19).

Паспортом прив'язки передбачено, що відхилення від паспорту прив'язки не допускаються. Дія паспорту прив'язки тимчасової споруди анулюється за умови невстановлення тимчасової споруди протягом 6-ти місяців з дати отримання паспорта прив'язки. Після розміщення тимчасової споруди замовник подає до виконавчого органу міської ради заяву, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив'язки.

Матеріали справи свідчать, що позивачем проводились роботи щодо встановлення тимчасової споруди. Так, у контрольній картці № 506 на тимчасове порушення благоустрою від 28.07.2015 року вказано заявлений термін виконання робіт з 03.08.2015 року по 02.10.2015 року, та виконання робіт було продовжено з 03.10.2015 року по 02.11.2015 року та з 03.11.2015 року по 02.12.2015 року (а.с. 20).

З акту огляду місця розміщення тимчасових споруд від 16.01.2016 року по АДРЕСА_3, який був складений працівниками Управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради вбачається, що ФОП ОСОБА_3 встановлено монолітну плиту з елементами металевого каркасу зовнішніми розмірами 6.00х5.00 м. Стіни фасадів по осях Б-А; А-Б і 2-1 обшиті профільними листами для стінового опорядження, влаштовано покриття даху (а.с. 23). Вказане також підтверджується копіями фотокарток (а.с. 24-27).

Разом з тим, рішенням виконавчого комітету Житомирської міської ради № 21 від 20.01.2016 року «Про анулювання дії паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_3 та демонтаж конструкцій» було анульовано дію паспорта прив'язки тимчасового павільйону громадського харчування з використанням благоустрою прилеглої території за адресою: провулку Львівський, 6, виданий ФОП ОСОБА_4 10.06.2015 року № 127, у зв'язку з невстановленням тимчасової споруди протягом 6-ти місяців, згідно з п. 2.27 наказу Мінрегіонбуду України від 21.10.2011 року №244 «Про затвердження порядку розміщення тимчасових споруд для провадження діяльності» та зобов'язано суб'єкта господарювання у термін до 30.01.2016 року включно виконати роботи по демонтажу встановлених конструкцій - складових тимчасової споруди з обов'язковим відновленням благоустрою у термін до 07.02.2016 року. В разі невиконання - здійснити демонтаж КП «Інспекція з благоустрою м. Житомира» міської ради згідно з рішенням міськвиконкому від 03.10.2012 року № 416 «Про впорядкування розгляду деяких питань у сфері містобудування та архітектури у м. Житомирі» у термін до 07.02.2016 року включно, благоустрій відновити до 15.02.2016 року (а.с. 21-22).

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що встановлену споруду для здійснення підприємницької діяльності не можна вважати встановленою, оскільки наявну конструкцію не можна використовувати як павільйон громадського харчування, а також позивачем не повідомлено виконавчий комітет про виконання вимог паспорта прив"язки та з того, що виконавчий комітет міської ради, реалізуючи свої повноваження згідно з Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» та здійснюючи функцію контролю по відношенню до підпорядкованого йому органу, вправі був анулювати акт, який видавався підконтрольною особою, шляхом прийняття відповідного рішення.

Колегія суддів з таким висновком суду першої інстанції не погоджується, враховуючи таке.

Відповідно до ч. 4 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Таким органом є Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України.

Відповідно до ч.1 ст. 10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить: затвердження місцевих програм та заходів з благоустрою населених пунктів; затвердження правил благоустрою територій населених пунктів; створення в разі необхідності органів і служб для забезпечення здійснення спільно з іншими суб'єктами комунальної власності благоустрою населених пунктів, визначення повноважень цих органів (служб); визначення на конкурсних засадах підприємств, установ та організацій (балансоутримувачів), відповідальних за утримання об'єктів благоустрою.

Згідно з ч.2 ст.10 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» до повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить: забезпечення виконання місцевих програм та здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; організація забезпечення на території населеного пункту чистоти і порядку, дотримання тиші в громадських місцях; організація місць відпочинку для населення; затвердження схем санітарного очищення населених пунктів та впровадження систем роздільного збирання побутових відходів; здійснення самоврядного контролю за станом благоустрою та утриманням територій населених пунктів, інженерних споруд та об'єктів, підприємств, установ та організацій, майданчиків для паркування транспортних засобів (у тому числі щодо оплати послуг з користування майданчиками для платного паркування транспортних засобів), озелененням таких територій, охороною зелених насаджень, водних об'єктів тощо; визначення місць стоянок транспортних засобів та майданчиків для паркування на об'єктах благоустрою; визначення графіків роботи зовнішнього освітлення території; визначення на об'єктах благоустрою місць розміщення громадських вбиралень; залучення на договірних засадах коштів і матеріально-технічних ресурсів юридичних та фізичних осіб для здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; визначення обсягів пайової участі власників тимчасових споруд торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення в утриманні об'єктів благоустрою; визначення в установленому порядку розміру відшкодувань юридичними та фізичними особами за забруднення довкілля та інші екологічні збитки, спричинені порушенням законодавства у сфері благоустрою та охорони навколишнього природного середовища; інформування населення про здійснення заходів з благоустрою населених пунктів; участь у проведенні щорічного всеукраїнського конкурсу "Населений пункт найкращого благоустрою і підтримки громадського порядку"; видача дозволу на порушення об'єктів благоустрою у випадках та порядку, передбачених цим Законом.

Механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, порядок отримання паспорта прив'язки тимчасових споруд та умови анулювання дії паспорту прив'язки тимчасових споруд визначений Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 р., який є спеціальним нормативним актом, що регулює спірні правовідносини, та яким чітко визначено, що до повноважень виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської, районної ради, та районної державної адміністрації, відноситься лише затвердження своїм рішенням (розпорядженням, наказом) комплексної схеми розміщення ТС та архітипу, що розроблені за рішенням сільської, селищної, міської, районної ради (п.1.6 Порядку).

Відповідно до п.1.11 розміщення ТС під час проведення ярмарок, державних та місцевих святкових, урочистих масових заходів на строк проведення таких заходів здійснюється у порядку, встановленому органами місцевого самоврядування.

Пунктом 2.2 Порядку передбачено, що замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

Відповідно до пункту 2.3 Порядку до заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Згідно з пунком 2.4 Порядку відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

Відповідно до пункту 2.5 Порядку про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Пунктом 2.23 Порядку передбачено, що після розміщення ТС замовник подає до виконавчого органу сільської, селищної, міської ради або відповідної районної державної адміністрації письмову заяву за формою, наведеною у додатку 2 до цього Порядку, у якій зазначає, що він виконав вимоги паспорта прив'язки.

Відповідно до ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад у галузі будівництва належать повноваження (власні і делеговані) щодо надання (отримання, реєстрація) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, здійснення державного, архітектурно-будівельного контролю та прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів у випадках та відповідно до вимог, встановлених Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності»; здійснення в установленому порядку державного контролю за дотриманням законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові відповідних територій; зупинення у випадках, передбачених законом, будівництва, яке проводиться з порушенням містобудівної документації і проектів окремих об'єктів, а також може заподіяти шкоди навколишньому природному середовищу; вирішення відповідно до законодавства спорів з питань містобудування.

Згідно зі ст. ст. 51, 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчий комітет ради, будучи підзвітним і підконтрольним раді, що його утворила, та підконтрольним відповідним органам виконавчої влади з питань здійснення ним повноважень органів виконавчої влади, може: попередньо розглядати проекти місцевих програм соціально-економічного і культурного розвитку, цільових програм з інших питань, місцевого бюджету, проекти рішень з інших питань, що вносяться на розгляд відповідної ради; координувати діяльність відділів, управлінь та інших виконавчих органів ради, підприємств, установ та організацій, що належать до комунальної власності відповідної територіальної громади, заслуховувати звіти про роботу їх керівників; має право змінювати або скасовувати акти підпорядкованих йому відділів, управлінь, інших виконавчих органів ради, а також їх посадових осіб.

Таким чином, зазначені норми не містять в собі такого переліку повноважень виконавчих органів місцевого самоврядування як вирішення питань щодо оформлення та видачі паспортів прив'язки тимчасових споруд, прийняття рішень стосовно анулювання дії цих паспортів прив'язки тимчасових споруд.

Колегія суддів наголошує, що хоча до повноважень виконавчого органу міської ради і відноситься змінення та скасування актів підпорядкованих йому відділів, управлінь, інших виконавчих органів ради, а також їх посадових осіб, однак паспорти прив'язки тимчасових споруд не можуть вважатися актами підпорядкованого виконавчому комітету міської ради управління, оскільки за змістом п. 1.4 Порядку № 244 паспорт прив'язки тимчасової споруди - комплект документів, у яких визначено місце встановлення ТС на топографо-геодезичній основі М 1:500, схему благоустрою прилеглої території.

Під актами органів та посадових осіб органу місцевого самоврядування законодавець розуміє рішення (стаття 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»).

Акт державного чи іншого органу - це юридична форма рішень цих органів, тобто офіційний письмовий документ, який породжує певні правові наслідки, спрямований на регулювання тих чи інших публічно-правових відносин і має обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

При цьому, залежно від компетенції органу, який прийняв такий документ, і характеру та обсягу відносин, що врегульовано ним, акти поділяються на нормативно-правові і такі, що не мають нормативно - правового характеру, тобто індивідуальні.

Правовий акт індивідуальної дії - це виданий суб'єктом владних повноважень документ, прийнятий із метою реалізації положень нормативно-правового акту (актів) щодо конкретної життєвої ситуації, не містить загальнообов'язкових правил поведінки та стосується прав і обов'язків, чітко визначеного суб'єкта (суб'єктів), якому він адресований. До того ж, обов'язковою ознакою як нормативно-правового, такі правового акту індивідуальної дії, є юридичний характер, тобто обов'язковість його приписів для відповідного суб'єкта (суб'єктів), дотримання якого забезпечується правовими механізмами.

Паспорт прив'язки не є нормативно-правовим актом чи правовим актом індивідуальної дії, оскільки не створює для позивача будь-яких правових наслідків, не містить обов'язкового для неї припису, а лише надає третій особі право на розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності.

Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку про відсутність у Виконавчого комітету Житомирської міської ради повноважень на анулювання паспортів прив'язки тимчасових споруд, а тому рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради від 20.01.2016 року «Про анулювання дії паспорта прив'язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_3 та демонтаж конструкцій» є протиправним та підлягає скасуванню.

Підсумовуючи наведене, постанову суду першої інстанції слід скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3 задовольнити.

Постанову Корольовського районного суду м. Житомира від "28" березня 2016 р. скасувати.

Прийняти нову постанову.

Позовні вимоги задовольнити. Визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Житомирської міської ради №21 від 20.01.2016 року "Про анулювання дії паспорта прив"язки тимчасової споруди для провадження підприємницької діяльності по АДРЕСА_3 та демонтаж конструкції".

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя Л.О. Зарудяна

судді: Т.В. Іваненко

Л.В. Кузьменко

Повний текст cудового рішення виготовлено "23" травня 2016 р.

Роздруковано та надіслано:р.л.п.

1- в справу:

2 - позивачу/позивачам: Фізична особа - підприємець ОСОБА_3 АДРЕСА_1,10031

3- відповідачу/відповідачам: Виконавчий комітет Житомирської міської ради майдан С.П. Корольова, 4/2,м. Житомир,10014

4-третій особі: Управління містобудування, архітектури та дизайну міського середовища Житомирської міської ради - вул. Щорса,6,м.Житомир,10014

5- представнику позивача ОСОБА_6 АДРЕСА_2

,