Справа № 809/69/16
Суддя: Кафарський В.В.
Дата ухвалення: 2016-04-27 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ІВАНО-ФРАНКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА

МЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" квітня 2016 р. Справа № 809/69/16

м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський окружний адміністративний суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Кафарського В.В.,

суддів: Могили А.Б.,Боршовського Т.І.,

за участю секретаря Єлізарової У.Г.,

позивача ОСОБА_1,

представника відповідачів Гоголя В.В,.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Генеральної прокуратури України, прокуратури Івано-Франківської області про визнання протиправними та скасування рішення від 08.12.2015, наказу №1295к від 14.12.2015, наказу №35к від 16.01.2016 та зобов'язання до вчинення дій,-

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Генеральної прокуратури України, прокуратури Івано-Франківської області про визнання протиправними та скасування рішення робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури від 08.12.2015 року в частині затвердження рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі Івано-Франківської області; зобов'язання Генеральну прокуратуру України сформувати відповідно до Порядку проведення тестування на зайняття посади прокурора місцевої прокуратури, затвердженого наказом Генерального прокурора України № 98 від 20.07.2015 року, новий рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів в Коломийській місцевій прокуратурі Івано-Франківської області, до якого включити позивача з результатом тестування 112,6 балів та направлення цього списку в прокуратуру Івано-Франківської області; визнання протиправними та скасування наказу №1295к від 14.12.2015 року із змінами внесеними наказом №35к від 16.01.2016 року "Про звільнення ОСОБА_1 з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області"; зобов'язання поновити на посаді Коломийської місцевої прокуратури.

12.02.2016 року позивач, заявою збільшив розмір позовних вимог та, окрім первинно заявлених, просив визнати протиправними та скасувати оскаржувані накази про його звільнення з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області та з органів прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку із реорганізацією органу прокуратури та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" (а.с.39-40).

Заявлені позовні вимоги мотивовані тим, що за результатами проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області, яка мала бути утворена з 15.12.2015 року, він зайняв 9-те місце у підсумковому рейтинговому списку на посади керівників і їх заступників з результатом тестування 112,67 балів. Однак, його не було рекомендовано для призначення на адміністративну посаду у місцеву прокуратуру. Водночас, отримана кількість балів надавала йому право на зайняття 16-го місця у рейтинговому списку кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури та призначення на посаду прокурора цієї прокуратури, штатом якої передбачено 20 посад прокурорів місцевої прокуратури. Проте, робоча група Львівського регіонального центру у своєму рішенні від 08.12.2015 року, прийнятому за результатами проведеного тестування, в порушення вимог пункту 9.4 Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників та пункту 1.5 розділу І Порядку проведення тестування для зайняття посад прокурора місцевої прокуратури протиправно не включила його у рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури, що, у свою чергу, позбавило позивача права взяти участь у відборі кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури.

Вказане рішення від 08.12.2015 року і стало підставою для видання прокурором Івано-Франківської області оскаржуваного наказу №1295к від 14.12.2015 про звільнення позивача з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку з реорганізацією органу прокуратури та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" 14 грудня 2015 року. Оскільки ОСОБА_1 у період з 09.12.2015 року до 15.01.2016 року включно перебував на листку непрацездатності в зв'язку із хворобою, наказом № 35к від 16.01.2016 року внесено зміни до наказу №1295к від 14.12.2015 року в частині дати його звільнення з 16.01.2016 року. Крім того, позивач вважає, що його звільнено з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області без врахування переважного права на залишення на роботі, гарантованого йому статтею 42 Кодексу законів про працю України та як такого, що успішно пройшов тестування та на день набрання чинності Закону України "Про прокуратуру" працював на посаді прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури. У зв'язку з наведеним, вважає своє звільнення незаконним, а себе таким, що підлягає поновленню на попередній роботі.

Позивач заявлений позов підтримав в повному обсязі із зазначених в ньому підстав. Крім того, суду пояснив, що бали, отримані за результатами тестування на зайняття адміністративних посад, враховуються при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури. Оскільки ним успішно пройдено тестування і отриманий бал (112,67) достатній для зайняття посади прокурора Коломийської місцевої прокуратури, то відповідач, враховуючи наявність у нього переважного права на залишення на роботі, був зобов'язаний запропонувати йому посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури, або вакантну посаду в прокуратурі Івано-Франківської області. У зв'язку із реорганізацією Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області просив поновити його на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури.

Відповідачі, Генеральна прокуратура України та прокуратура Івано-Франківської області, позову не визнали, суду подали письмові заперечення проти заявлених вимог, які мотивовані тим, що наказом Генерального прокурора України №81ш від 23.09.2015 року припинено діяльність міських, районних та міжрайонних прокуратур та з 15.12.2015 року утворено місцеві прокуратури. Позивачем 24.07.2015 року подано до кадрового підрозділу прокуратури Івано-Франківської області заяву на участь у конкурсі на зайняття посади керівника, першого заступника та заступника Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області. За результатами проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на заняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури ОСОБА_1 посів дев'яте місце у рейтингу (загальна кількість балів 112,67) та не був рекомендований для призначення на адміністративну посаду в зазначеній прокуратурі. Заяву для участі у тестуванні на посаду прокурора місцевої прокуратури у визначений Генеральною прокуратурою строк - з 20.07.2015 року до 10.08.2015 року позивач до кадрового підрозділу прокуратури Івано-Франківської області не подав. Наведене унеможливило його участь у відборі кандидатів на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури. Як наслідок, результати тестування ОСОБА_1 при формуванні рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури робочою групою Львівського регіонального центру не були включені до рейтингового списку, на підставі якого прокурором Івано-Франківської області 14.12.2015 року і було видано оскаржуваний наказ №1295к про звільнення позивача (а.с.64-67, 68-73).

Представник відповідачів у судовому засіданні проти позову заперечив з підстав, викладених у вищезгаданих запереченнях на позовну заяву. Додатково пояснив, що прокурор Івано-Франківської області проводив призначення осіб на посаду прокурорів місцевих прокуратур після отримання рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів місцевої прокуратури та враховуючи підсумковий бал кандидата та кількість штатних одиниць у місцевій прокуратурі. Оскільки прізвище позивача у рейтинговому списку кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури відсутнє, то відповідно й підстав для його призначення на посаду прокурора даної прокуратури не було. Наказ про звільнення позивача вважає таким, що винесено правомірно, у відповідності до вимог чинного законодавства.

Розглянувши матеріали адміністративної справи, заслухавши пояснення позивача, представника відповідачів, дослідивши докази суд встановив наступне.

Позивач з 22.01.2001 року працював в органах прокуратури Івано-Франківської області на різних посадах. 04.02.2011 року прийняв присягу працівника прокуратури. Наказом №1108к від 12.10.2012 року позивача призначено на посаду прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області (а.с.158-162).

23.09.2015 року наказом Генерального прокурора України за № 81ш, у зв'язку із утворенням з 15 грудня 2015 року місцевих прокуратур та припиненням діяльності шляхом реорганізації міських, районних, районних у містах та міжрайонних прокуратур, внесено зміни до структури та штатного розпису прокуратури Івано-Франківської області, виключено штатні розписи, в тому числі, Коломийської міжрайонної прокуратури та включено, в тому числі, Коломийську місцеву прокуратуру, юрисдикція якої поширена на територію міста Коломия, Коломийського, Косівського та Снятинського районів, у відповідності Додатку до Закону України "Про прокуратуру".

29.09.2015 року позивача попереджено про звільнення із займаної посади та органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" (ліквідація чи реорганізація органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури), у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі з 14 грудня 2015 року (а.с.74).

24.07.2015 року позивачем подано до кадрового підрозділу прокуратури Івано-Франківської області заяву на участь у конкурсі на зайняття посади керівника, першого заступника та заступника Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області.

За результатами тестування, пройденого у межах проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області, ОСОБА_1 отримав 112,67 балів, з яких 86 балів - за знання законодавчої бази (професійний тест) та 26,67 балів - за загальні здібності (а.с.19).

10.11.2015 року на засіданні Львівської конкурсної комісії з проведення відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на адміністративні посади у місцевих прокуратурах затверджено рейтинговий список кандидатів та список кандидатів для подання рекомендацій про їх призначення на відповідні посади.

ОСОБА_1 в рейтинговому списку кандидатів на зайняття адміністративних посад у Коломийській місцевій прокуратурі посів 9-те рейтингове місце з результатом тестування 112,67 балів та відповідно не був рекомендований як кандидат для подання Генеральному прокурору України про призначення на адміністративну посаду Коломийської місцевої прокуратури (а.с.16-19).

08.12.2015 року на засіданні робочої групи Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посад прокурорів місцевої прокуратури затверджено рейтингові списки кандидатів на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур, в тому числі, в Івано-Франківській області, згідно якого позивача не включено в рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури, що зафіксовано у протоколі (а.с.12-15).

На підставі вказаного протоколу від 08.12.2015 року, наказу Генерального прокурора України №81ш від 23.09.2015 року, попередження про звільнення №11-1351 вих.-15 від 29.09.2015, прокурором Івано-Франківської області 14.12.2015 року видано наказ за №1295к, яким звільнено молодшого радника юстиції ОСОБА_1 з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області та з органів прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку з реорганізацією органу прокуратури та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" 14 грудня 2015 року (а.с.76).

21.12.2015 року наказом виконувача обов'язків прокурора Івано-Франківської області за №1433к внесено зміни до наказу прокурора Івано-Франківської області №1295к від 14.12.2015 року "Про звільнення ОСОБА_1.", яким абзац 1 резолютивної частини наказу після слів "Закону України "Про прокуратуру" доповнено словами "пункту 1 частини 1 статті 40 КЗпП України" (а.с.75).

16.01.2016 року наказом прокурора Івано-Франківської області за №35к внесено зміни до наказу прокурора Івано-Франківської області №1295к від 14.12.2015 року "Про звільнення ОСОБА_1." в частині дати його звільнення з 16.01.2016 року, у зв'язку із перебуванням ОСОБА_1 у період з 09.12.2015 року по 15.01.2016 року на лікарняному, що підтверджується листками непрацездатності серії АГЧ №337588 від 09.12.2015 року та серії АГЧ №350533 від 06.01.2016 року (а.с.77).

Правові засади організації та діяльності прокуратури України, статус прокурорів, порядок здійснення прокурорського самоврядування, а також систему прокуратури України визначає Закон України "Про прокуратуру" №1697-VII від 14.10.2014 року із змінами, чинний з 15.07.2015 року (далі - Закон України "Про прокуратуру").

У відповідності до статті 7 Закону України "Про прокуратуру" систему прокуратури України становлять Генеральна прокуратура України, регіональні прокуратури, місцеві прокуратури, військові прокуратури, Спеціалізована антикорупційна прокуратура.

Частина 1 статті 12 Закону України "Про прокуратуру" визначає, що у системі прокуратури України діють місцеві прокуратури, перелік та територіальна юрисдикція яких визначається в Додатку до цього Закону.

Додатком до Закону України "Про прокуратуру" встановлено Перелік і територіальну юрисдикції місцевих та військових прокуратур, яким передбачено створення в Івано-Франківській області в системі місцевих прокуратур Коломийську місцеву прокуратуру, юрисдикція якої поширена на місто Коломия, Коломийський район, Косівський район та Снятинський район.

Наказом Генерального прокурора України за №81ш від 23.09.2015 року у Коломийській місцевій прокуратурі встановлено у штатному розписі 20 одиниць, з яких керівник - 1, перший заступник - 1, заступник керівника - 2, начальник відділу - 2, прокурор - 14.

Згідно пункту 1 Розділу ХІІ Закону України "Про прокуратуру" цей Закон набирає чинності з 15 липня 2015 року, крім статті 12 та Додатка до цього Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур, які набирають чинності з 15 грудня 2015 року (абзац 3).

Згідно з пунктом 5-1 Розділу ХІІІ Перехідні положення Закону України "Про прокуратуру" до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом 3 пункту 1 розділу ХІІ "Прикінцеві положення" цього Закону прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування (підпункт "в").

Проведення тестування, стажування здійснюється в порядку, затвердженому Генеральним прокурором України.

Підпунктом 2 пункту 5-1 розділу XIII Перехідні положення Закону України "Про прокуратуру" визначено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом 3 пункту 1 розділу XII "Прикінцеві положення" цього Закону призначення на адміністративні посади, передбачені пунктами 11, 12, 13 частини 1 статті 39 цього Закону, здійснюється за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України. Проведення конкурсу забезпечують п'ять конкурсних комісій.

Таким чином, з метою реформування органів прокуратури до реорганізації органів прокуратури, а саме, утворення місцевих прокуратур згідно з Додатком до Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур, які набирають чинності з 15.12.2015 року, необхідно було провести тестування для призначення на посаду прокурора місцевої прокуратури, а для зайняття адміністративної посади - прийняти участь у конкурсі.

20.07.2015 року наказом Генерального прокурора України за №98 на виконання положень розділу ХІІІ Перехідні положення Закону України "Про прокуратуру" затверджені Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників (далі - Порядок проведення конкурсу) та Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури (далі - Порядок проведення тестування).

20.07.2015 року наказом Генерального прокурора України №99 "Про утворення робочих груп з організації та проведення тестування та проведення відкритого чотирирівневого конкурсу" утворені Дніпропетровський, Київський, Львівський, Одеський та Харківський регіональні центри, яким доручено забезпечити тестування на територіях відповідних адміністративно-територіальних одиниць. Також утворені в центрах робочі групи з організації та проведення тестування та відкритого чотирирівневого конкурсу кандидатів на посади у місцевих прокуратурах на перехідний період.

Згідно пункту 5-1 Порядку проведення тестування з метою кадрового наповнення місцевих прокуратур наказано керівникам кадрових підрозділів прокуратур регіонального рівня, робочих груп регіональних центрів з метою проходження тестування для зайняття посад у місцевих прокуратурах розпочати прийом документів з дня повідомлення про проведення відкритого конкурсу на офіційному веб-сайті Генеральної прокуратури України.

Таким чином, наказом Генерального прокурора №98 від 20.07.2015 року визначено, що з дня повідомлення про проведення відкритого конкурсу на офіційному веб-сайті Генеральної прокуратури України (конкурс стосується адміністративних посад місцевих прокуратур) наказано також розпочати прийом документів щодо проходження тестування для зайняття посад у місцевих прокуратурах.

Як уже з'ясовано судом, 24.07.2015 року позивачем подано до кадрового підрозділу прокуратури Івано-Франківської області заяву на участь у конкурсі на зайняття посади керівника, першого заступника та заступника Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області. Вказану заяву 31.07.2015 року направлено до Львівського регіонального центру.

Пунктом 1.5 Порядку проведення конкурсу встановлено, що відкритий конкурс на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників складається з: тестування на знання законодавства (професійний тест); тестування загальних здібностей; тестування особистісних характеристик (психологічний тест); співбесіди. За результатами чотирирівневого конкурсу здійснюється відбір кандидатів для призначення на вищезазначені посади.

Згідно пункту 5.10 Порядку проведення конкурсу, після проведення тестування на загальні здібності, за результатами складання професійного тесту та тесту на загальні здібності формується рейтинговий список.

У судовому засіданні встановлено, що тестування, як на посаду прокурора прокуратури, так і на керівні посади місцевої прокуратури у межах проведення конкурсу, робочою групою Львівського регіонального центру проводились одночасно: тестування на знання законодавчої бази (професійний тест) та тестування на загальні здібності. Наведене також не заперечував представник відповідачів.

Судом з'ясовано, позивач пройшов усі чотири етапи конкурсу, за результатами тестування набрав 112,67 балів (86 балів за знання законодавчої бази та 26,67 балів - за загальні здібності), зайняв 9-те місце у рейтинговому списку на зайняття адміністративних посад у Коломийській місцевій прокуратурі, сформованому робочою групою конкурсної комісії Львівського регіонального центру та, відповідно, не був рекомендований як кандидат для подання Генеральному прокурору України про призначення на адміністративну посаду Коломийської місцевої прокуратури (а.с.19).

Пунктом 13.3 Порядку проведення конкурсу встановлено, що особи, які не призначені на адміністративну посаду в місцевій прокуратурі, мають право взяти участь у відборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури згідно з пунктом 1.5 розділу І Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури. У цьому випадку повторне тестування для них не проводиться, а отримані за результатами тестування бали враховуються при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури.

Відповідно до пункту 5.2 Порядку проведення тестування, працівник, який на день набрання чинності Законом України "Про прокуратуру" працює в міській, районній, міжрайонній, районній у місті прокуратурі, подає заяву за формою, наведеною у додатку 3 цього Порядку, для участі в тестуванні на посаду прокурора тієї місцевої прокуратури, яка буде сформована шляхом реорганізації прокуратури районного рівня, в якій він працює. Заява у встановлені строки подається до кадрового підрозділу відповідної регіональної прокуратури.

Згідно пунктів 3.16. та 3.17. Порядку проведення тестування, на підставі відомостей про результати тестування робоча група регіонального центру формує рейтинговий список по кожній місцевій прокуратурі окремо. Рейтинговий список затверджується на засіданні робочої групи простою більшістю голосів, про що складається відповідний протокол, який підписується керівником та секретарем.

Відповідно до оприлюдненої на офіційному веб-сайті Генеральної прокуратури України інформації строки подання заяв для участі у тестуванні на посаду прокурора місцевої прокуратури встановлено з 20.07.2015 року до 10.08.2015 року включно.

У судовому засіданні встановлено, що заяву для участі в тестуванні на посаду прокурора Коломийської місцевої прокуратури ОСОБА_1 до прокуратури Івано-Франківської області не подав.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про те, що робочою групою Львівського регіонального центру з проведення тестування для зайняття посад прокурора місцевої прокуратури, протоколом якої від 08.12.2015 року затверджено рейтинговий список кандидатів на зайняття посад прокурорів Коломийської місцевої прокуратури, не порушено прав позивача, оскільки робоча група не здійснювала розгляд питання про включення позивача з результатом його тестування 112,67 балів до згаданого рейтингового списку. Як наслідок, позовна вимога в частині скасування вказаного протоколу до задоволення не підлягає.

Водночас, вказаний протокол від 08.12.2015 року став підставою для видання прокурором Івано-Франківської області наказу за №1295к від 14.12.2015 року із змінами, внесеними наказами за №1433к від 21.12.2015 року та за №35 від 16.01.2016 року, про звільнення позивача з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області та з органів прокуратури Івано-Франківської області у зв'язку з реорганізацією органу прокуратури та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру", пункту 1 частини 1 статті 40 Кодексу законів про працю України.

Суд вважає, що наказ прокурора Івано-Франківської області за №1295к від 14.12.2015 року із змінами, внесеними наказами за №1433к від 21.12.2015 року та за №35 від 16.01.2016 року, є протиправним та підлягає скасуванню, виходячи з наступного.

Частиною 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" встановлено, що прокурор звільняється з посади у разі ліквідації чи реорганізації органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури (пункт 9).

Згідно пункту 1 частини 1 статті 40 Кодексу Законів про працю України трудовий договір, укладений на невизначений строк, а також строковий трудовий договір до закінчення строку його чинності можуть бути розірвані власником або уповноваженим ним органом лише у випадках змін в організації виробництва і праці, в тому числі ліквідації, реорганізації, банкрутства або перепрофілювання підприємства, установи і організації, скорочення чисельності або штату працівників.

В силу приписів пункту 1 частини 1 статті 16 Закону України "Про прокуратуру" незалежність прокурора забезпечується, зокрема, особливим порядком призначення його на посаду, звільнення з посади, притягнення до дисциплінарної відповідальності.

З наведеного слідує, що саме норми Закону України "Про прокуратуру", які визначають підстави для припинення повноважень прокурора, є спеціальними по відношенню до інших нормативних актів.

Аналогічна позиція викладена і у листі Вищого адміністративного суду України від 26.05.2010 року №753/11/13-10 в якому зазначено, що правовідносини, що виникають при звільненні публічного службовця у зв'язку із скороченням штатів юридичної особи, за наявності спеціального законодавства, регулюються останнім.

Поряд з цим, гарантії для працівників, які підлягають вивільненню, встановлені статтею 49-2 Кодексу Законів про працю України, відповідно до якої про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше, ніж за два місяці (частина 1).

Ці норми кореспондуються з конституційним правом громадянина на захист від незаконного звільнення, закріпленим у статті 43 Конституції України.

Судом встановлено, що відповідачем, забезпечуючи виконання конституційних гарантій працівника від незаконного звільнення, 29.09.2015 року попереджено позивача про те, що у зв'язку із припиненням функціонування прокуратур міст, районів, районів у містах і міжрайонних прокуратур відповідно утворюються у системі органів прокуратури України місцеві прокуратури, наказом Генерального прокурора України №81ш від 23.09.2015 року, з 15.12.2015 року вносяться зміни до структури та штатного розпису прокуратури Івано-Франківської області щодо припинення діяльності міських, районних та міжрайонних прокуратур, у зв'язку з чим передбачено скорочення посади, яку обіймає позивач. На підставі викладеного, у відповідності з вимогами статті 49-2 Кодексу Законів про працю України та пункту 5-1 Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" позивача попереджено про звільнення з займаної посади та органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру" (ліквідація чи реорганізація органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури) у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі з 14.12.2015 року (а.с.74).

Тобто, позивача попереджено про звільнення із займаної посади та з органів прокуратури за умови не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі з 14.12.2015 року.

Таким чином, оскільки реорганізація органів прокуратури, у тому числі Коломийської міжрайонної прокуратури зі скороченням чисельності прокурорів прокуратури до 20 штатних посад, проводилась відповідно до Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" одночасно з реформуванням місцевих прокуратур, а метою проведення конкурсу на заміщення керівних посад місцевих прокуратур та проведення тестування прокурорів відповідно до пунктів 1.2, 1.3 Порядку проведення тестування було забезпечення умов для об'єктивного і неупередженого з'ясування спроможності кандидатів за своїми професійними та особистими якостями виконувати службові обов'язки на посадах прокурорів місцевих прокуратур, то не проходження або неуспішне проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі є тією умовою, наявність якої могла бути підставою для звільнення позивача з органів прокуратури за скороченням чисельності прокурорів Коломийської місцевої прокуратури.

Пунктом 5-1 Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" встановлено, що прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування.

Як уже з'ясовано судом, позивач за результатами тестування, пройденого у межах проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури, отримав 112,67 балів. Із вказаним результатом тестування у затвердженому робочою групою Львівського регіонального центру рейтинговому списку кандидатів на посаду прокурорів Коломийської місцевої прокуратури позивач посів би 16-те рейтингове місце, що в подальшому дозволило б йому обійняти посаду прокурора у згаданій місцевій прокуратурі, як такого, що успішно пройшов тестування (а.с.14-15).

Однак, не зважаючи на пряму норму Закону про призначення на посаду прокурора місцевої прокуратури за умови успішного проходження тестування та об'єктивної можливості бути призначеним на таку посаду, позивача було звільнено з органів прокуратури.

При цьому у судовому засіданні встановлено, що позивача за результатами тестування не було працевлаштовано у зв'язку із не включенням його до рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурора Коломийської місцевої прокуратури, внаслідок неподанням ним до кадрової служби прокуратури Івано-Франківської області заяви про участь у тестуванні на посаду прокурора місцевої прокуратури у визначений Генеральною прокуратурою України строк, а саме з 20.07.2015 року до 10.08.2015 року включно.

Таким чином, оскільки працевлаштування позивача з урахуванням процесу реформування органів прокуратури залежало саме від подання ним заяви про участь у тестуванні, обов'язок відповідача - прокуратури Івано-Франківської області, полягав у тому, щоб усі працівники прокуратури, у тому числі позивач, подали заяву на проходження тестування, оскільки від цього залежала можливість подальшого проходження ним публічної служби та гарантія працівника від незаконного звільнення.

Однак, прокуратурою Івано-Франківської області такий обов'язок не виконаний, відповідачем перед та/або під час прийому заяв на проходження тестування не роз'яснено позивачу про наслідки неподання такої заяви. Відповідачем також не доведено, що позивач не бажав подати таку заяву, не претендував на посаду прокурора місцевої прокуратури або відмовився брати участь у тестуванні, що було гарантією його роботи у подальшому в органах прокуратури за умови успішного проходження тестування.

Як уже встановлено судом, позивача попереджено про звільнення із займаної посади та органів прокуратури у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі 29.09.2015 року, тобто після закінчення строку на подання заяви про участь у тестуванні, що унеможливило подання ним заяви про участь у тестуванні у визначені Генеральною прокуратурою України строки.

Водночас, на вимогу суду прокуратурою Івано-Франківської області не подано заяви (їх копії) осіб, які брали участь у конкурсі на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури, а їх результати тестування в подальшому були включені до рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурора місцевої прокуратури (а.с.14-15, 19). Представник відповідача з цього приводу пояснив суду, що такі заяви кадровою службою прокуратури Івано-Франківської області надіслано до Львівського регіонального центру.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що тестування, як на посаду прокурора місцевої прокуратури, так і на керівні посади Коломийської місцевої прокуратури у межах проведення конкурсу робочою групою Львівського регіонального центру проводились одночасно, суд дійшов висновку про те, що, оскільки позивач прийняв участь у тестуванні у межах проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури, за результатами тестування отримав 112,67 балів, отриманий ним результат є успішним, що є умовою продовження його служби в органах прокуратури та достатнім для зайняття посади прокурора Коломийської місцевої прокуратури відповідно до рейтингового списку кандидатів на зайняття посад прокурорів згаданої прокуратури (а.с.14-15).

Натомість, позивача, який успішно пройшов тестування, всупереч вимог пункту 5-1 Перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" було звільнено з органів прокуратури, тоді як у судовому засіданні встановлено, що на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури призначено кандидатів, які набрали меншу кількість балів за результатами тестування, а саме ОСОБА_3, ОСОБА_4 та ОСОБА_5 (а.с.14-15). Дана обставина також не заперечувалася представником відповідачів.

Наведене свідчить про порушення при прийнятті оскаржуваного рішення про звільнення позивача, його переважного права на залишення на роботі, гарантованого статтею 42 Кодексу законів про працю України, оскільки кандидати, які за результатами тестування набрали нижчу кількість підсумкових балів, в подальшому були призначені на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури.

Крім того, суд зазначає і те, що прокурором Івано-Франківської області оскаржуваним наказом від 14.12.2015 року позивача одночасно звільнено як з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області, так і з органів прокуратури Івано-Франківської області, чим порушено приписи пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру", якими передбачено звільнення прокурора виключно з посади, а не з органів прокуратури в цілому.

При цьому судом встановлено, що 14.12.2015 року, тобто, у день видання оскаржуваного наказу про звільнення позивача, прокурором Івано-Франківської області одночасно видано накази про призначення на посади прокурорів прокуратури Івано-Франківської області працівників міських, районних та міжрайонних прокуратур Івано-Франківської області, в тому числі і шляхом їх переведення із районних та міжрайонних прокуратур області (а.с.123-129).

З урахуванням наведеного, суд дійшов висновку про те, що наказ прокурора Івано-Франківської області за №1295к від 14.12.2015 року із змінами, внесеними наказами за №1433к від 21.12.2015 року та №35 від 16.01.2016 року, яким ОСОБА_1 звільнено з посади старшого прокурора Коломийської міжрайонної прокуратури Івано-Франківської області та органів прокуратури Івано-Франківської області з 16.01.2016 року є протиправним та таким, що підлягає скасуванню, а порушене право позивача підлягає захисту шляхом включення ОСОБА_1 в рейтинговий список кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області з результатом тестування, отриманим у межах проходження чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття адміністративних посад Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області.

Частиною 1 статті 235 Кодексу Законів про працю України встановлено, що у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.

Таким чином, оскільки з 15 грудня 2015 року Коломийську міжрайонну прокуратуру Івано-Франківської області припинено шляхом реорганізації у Коломийську місцеву прокуратуру Івано-Франківської області, юрисдикція якої поширена на територію міста Коломия, Коломийського, Косівського та Снятинського районів, то ОСОБА_1 підлягає поновленню на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури з 16 січня 2016 року, а позовні вимоги в цій частині підлягають до задоволення.

Твердження позивача про порушенням відповідачем вимог статті 51 та 60 Закону України "Про прокуратуру", тобто, винесення оскаржуваного наказу за №1295к від 14.12.2015 року про його звільнення за відсутності подання Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів про таке звільнення є не обґрунтованим. Розділом ХІІІ Закону України "Про прокуратуру" передбачені Перехідні положення, які регулюють правовідносини під час перехідного періоду до набрання чинності усіх норм Закону. Зокрема, підпунктом 4 пункту 5-1 перехідних положень Закону України "Про прокуратуру" встановлено, що до набрання чинності положеннями, передбаченими абзацом 3 пункту 1 розділу ХІІ "Прикінцеві положення" цього Закону (набрання чинності статті 12 та Додатка до Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур з 15 грудня 2015 року) прокурори звільняються з посад уповноваженими приймати такі рішення особами без подання Кваліфікаційно-дисциплінарних комісій прокурорів.

Відповідно частини 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноважень з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно; з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення та своєчасно.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позов підлягає до часткового задоволення.

На підставі ст. 124 Конституції України, керуючись статтями 158-163, 167 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Позов задовольнити частково.

Зобов'язати Робочу групу Львівського регіонального центру включити в рейтинговий список кандидатів на посади прокурорів Коломийської місцевої прокуратури Івано-Франківської області ОСОБА_1 з результатом тестування 112,6 балів.

Визнати протиправним та скасувати наказ прокуратури Івано-Франківської області за №1295к від 14.12.2015 "Про звільнення ОСОБА_1." із змінами, внесеними наказами за №1433к від 21.12.2015 та №35 від 16.01.2016.

Поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури з 16 січня 2016 року.

Постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 27.04.2016 в частині поновлення ОСОБА_1 на посаді прокурора Коломийської місцевої прокуратури звернути до негайного виконання.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку. Відповідно до статті 186 Кодексу адміністративного судочинства України, апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Апеляційна скарга подається до Львівського апеляційного адміністративного суду через Івано-Франківський окружний адміністративний суд.

Постанова набирає законної сили в порядку та строки встановлені статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя: Кафарський В.В.

Судді: Могила А.Б.

Боршовський Т.І.

Постанова складена в повному обсязі 04.05.2016.