Справа № 815/505/16
Суддя: Бутенко А. В.
Дата ухвалення: 2016-04-08 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

Справа № 815/505/16
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 квітня 2016 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Бутенко А.В.,

за участю секретаря - Філімоненко А.О.,

сторін:

представник позивача - ОСОБА_1 (за довіреністю),

представник позивача - ОСОБА_2 (за довіреністю),

представник відповідачів та 3-ї особи - Остапов В.В. (за довіреністю),

представник відповідача - Волков А.С. (за довіреністю),

представник відповідача - Бріг В.М. (за довіреністю),

представник 3-ї особи - ОСОБА_6 (за довіреністю),

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_7 до Капітана Іллічівського морського торгівельного порту ОСОБА_5, начальника зміни портового нагляду Служби капітану морського порту Іллічівської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» ОСОБА_12, Старшого капітана Служби капітана морського порту Іллічівської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» ОСОБА_3, за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору Міністерства інфраструктури України, Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Іллічівської філії про визнання протиправними дії та бездіяльності щодо надання дозволу на вихід судна з порту,

В С Т А Н О В И В:

У лютому 2016 року позивач, ОСОБА_7, звернувся до Одеського окружного адміністративного суду з позовом до капітана Іллічівського морського порту, ОСОБА_5, за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Іллічівської філії, про визнання протиправними дій по наданню 15 листопада 2015 року дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» (ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія) з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб.

25 березня 2016 року, представником позивача подані уточнення до позовних вимог щодо заміни первісного відповідача на належних відповідачів за заявленими позовними вимогами та зміни предмету вимог до первісного відповідача. В остаточному позові вимоги викладені наступним чином:

- Визнати протиправними дії начальника зміни портового нагляду Служби капітана порту Іллічівської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України», ОСОБА_12, по наданню 15 листопада 2015 року дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб.

- Визнати протиправними дії старшого капітана портового нагляду Служби капітана морського порту Іллічівської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України», ОСОБА_3, по наданню 15 листопада 2015 року дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб.

- Визнати протиправною бездіяльність капітана Іллічівського морського порту, ОСОБА_5, що полягала в невиконанні свого обов'язку відмовити у видачі дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб, вихід якого з порту оформлений 15.11.2015 р.

На обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він здійснював рейс у якості пасажира на поромі «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з Іллічівського морського порту до порту Батумі. Позивач перевозив на поромі вантажний автотранспортний засіб, водієм якого він був. Судно вийшло з Іллічівського морського порту 16.11.2015 р. Під час рейсу позивач звернув увагу, що на борту судна знаходилось більш ніж 12 пасажирів. З огляду на отриману інформацію про те, що судно є вантажним, позивач вважає, що судно не повинно було отримати дозвіл капітана Іллічівського морського порту (або особи, що заміщувала його на законних підставах) на вихід з порту, як таке, що не має відповідних суднових документів на підтвердження права перевезення більш ніж 12 пасажирів.

В позові посилався на те, що вимоги до пасажирських суден встановлені Міжнародною Конвенцією з охорони людського життя на морі (СОЛАС 74). Серед положень вказаної Конвенції є вимога про необхідність для судна, що перевозить більш ніж 12 пасажирів мати відповідні суднові документи на підтвердження проведення огляду судна як пасажирського, зокрема, Свідоцтво про безпеку пасажирського судна.

Вважає, що без такого суднового документа, надання дозволу на вихід судна з порту з перевищенням кількості пасажирів більш 12, створило загрозу безпеки позивача як пасажира цього судна.

Вказує, що з документів, наданих представником капітана Іллічівського морського порту стало відомо, що оформлення виходу вказаного судна та надання дозволу на вихід здійснено посадовими особами служби капітана Іллічівського морського порту, начальником зміни портового нагляду, ОСОБА_12, та старшим капітаном ОСОБА_3 Саме їх дії по наданню дозволу на вихід позивач вважає протиправними та такими, що здійснені з порушенням ст. 23; п/п «а», «б», ч. 2 ст. 91 КТМ України, Міжнародної Конвенції СОЛАС 1974 року (Правило 2 (f) Частини А Глави І), п. 3.1, п. 3.2 "Порядку оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту", затвердженому наказом Міністерства інфраструктури України від 27.06.2013 року № 430 (зі змінами та доповненнями від 25.09.2015 р., що набрали чинності з 13.11.2015 р.); підпунктів 2.1.1, 2.1.2, 2.1.5, 2.1.9, 2.1.11 пункту 2.1 "Положення про капітана морського порту та службу капітана морського порту", затвердженого наказом Міністерства інфраструктури України від 27.03.2013 № 190, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 18.04.2013 р. за № 632/23164.

Зазначає, що протиправність бездіяльності капітану Іллічівського морського порту, ОСОБА_5, виразилась в тому, що він повинний був у відповідності до вимог ч. 2 ст. 91 КТМ України відмовити в видачі дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з порту Іллічівськ (згідно вимог п/п «а» ч. 2 ст. 91 КТМ України: за «наявності інших недоліків, що становлять загрозу безпеці плавання або здоров'ю людей, які перебувають на судні» - з перевищенням 12 пасажирів на борту вантажного судна; п/п «б» ч. 2 ст. 91 КТМ України - порушення вимог до судових документів). Але як посадова особа не прийняв жодних заходів у межах своїх повноважень по недопущенню виходу з порту вантажного судна з кількістю пасажирів на борту більш 12 осіб.

У судовому засіданні представники позивача підтримали позовні вимоги, посилаючись на обставини, викладені в уточненнях до позову та поясненнях (а.с. 196-203 т. 1).

Представники відповідачів - посадових осіб служби Капітана Іллічівського морського торгівельного порту ОСОБА_5, ОСОБА_12, ОСОБА_3 та 3-ї особи Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» в особі Іллічівської філії заперечували проти задоволення адміністративного позову з підстав зазначених у письмових запереченнях на позов та поясненнях (а.с. 89-93, 100-113, 243-249 т.1).

Представник 3-ї особи Міністерства інфраструктури України, яке залучено до участі у справі без самостійних вимог на предмет позову на боці відповідачів, також просив відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог.

Вислухавши пояснення представників позивача, представників відповідачів та представників 3-х осіб, дослідивши надані докази по справі, суд встановив наступне.

16.11.2015 року з Іллічівського морського порту до порту Батумі (Грузія) вийшло судно «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА»(«GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія з кількістю осіб на боту 17 та 25 членів екіпажу. Дані обставини підтверджуються листом Одеського прикордонного загону Південного регіонального управління Державної прикордонної служби України за вих. № 23/724 від 03.03.2016 р.

Позивач, ОСОБА_7, здійснював рейс на поромі «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» (ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія) з Іллічівського морського порту до порту Батумі(Грузія). Позивач є водієм вантажного автотранспортного засобу марки RENAULT з напівпричепом марки SCHMITZ за реєстраційними номерами НОМЕР_1 (відповідно). Вказаний автотранспортний засіб перевозився на поромі. Вказане підтверджено представником капітану Іллічівського морського порту в судовому засіданні та не заперечуються іншими особами, що беруть участь у справі.

З позову вбачається, що перебуваючи на поромі під час рейсу, Позивач дізнався, що на судні знаходилось багато пасажирів (більш ніж 12 чоловік). З усних пояснень капітану судна йому стало відомо про те, що дане судно є вантажним. Інформація про те, що судно є вантажним, але при цьому на ньому перебуває більш ніж 12 пасажирів, на думку позивача дає підстави для висновку про те, що таке судно не повинно було отримати дозвіл Капітану Іллічівського морського порту (або особою, що заміщувала його на законних підставах) на вихід з порту, як таке, що не має відповідних документів на підтвердження права перевезення більш ніж 12 пасажирів. Відмова у наданні дозволу на вихід судна з порту відноситься до повноважень Капітану морського порту.

У разі якщо судно перевозить більш ніж 12 пасажирів, але не має відповідних документів, які підтверджують безпеку мореплавства на судні для пасажирів, надання дозводу на вихід такого судна з порту, створює небезпеку для життя та здоров'я тих осіб, що перебувають на ньому, в тому числі безпосередньо Позивача, як пасажира такого порому, тому, Позивач звернувся з даним позовом до суду.

Оцінюючи рішення суб`єкта владних повноважень, суд виходить з приписів ч. 3 ст. 2 КАС України та доходить до висновку про часткове задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Відповідно до ст. 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

За змістом ст.74 Кодексу торговельного мореплавства України (далі - КТМ України) організація та забезпечення безпеки мореплавства у морському порту покладаються на адміністрацію морських портів України.

Згідно ч. 1 ст. 75 КТМ України, державний нагляд за безпекою мореплавства у морському порту, на підходах до нього та в суміжних акваторіях здійснюється капітаном морського порту. Межі зони нагляду, на яку поширюються повноваження капітана морського порту щодо здійснення ним державного нагляду за безпекою мореплавства, визначаються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує реалізацію державної політики у сфері безпеки на морському і річковому транспорті.

Згідно ст. 78 КТМ України, до функцій капітана морського порту належать, зокрема, державний нагляд за дотриманням законодавства і правил мореплавства, а також міжнародних договорів України щодо мореплавства, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України; перевірка суднових документів, дипломів і кваліфікаційних свідоцтв; нагляд за дотриманням вимог щодо порядку заходження суден у морський порт і виходу з морського порту; оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту; керівництво службою капітана морського порту.

Статтею 79 КТМ України передбачено, що розпорядження капітана морського порту з питань забезпечення безпеки мореплавства і порядку в морському порту, що належать до його компетенції, обов'язкові для всіх суден, юридичних і фізичних осіб, які перебувають в акваторії та на території цього морського порту.

Згідно до ч.3 ст.75 КТМ України, капітан морського порту та служба капітана морського порту діють на підставі положення, яке затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сферах морського і річкового транспорту.

Відповідно до пунктів 1.1, 1.2 "Положення про капітана морського порту та службу капітана морського порту", затвердженого наказом Міністерством інфраструктури України від 27 березня 2013 року за № 190, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 18.04.2013 р за № 632/23164 (далі -Положення), дане Положення встановлює порядок діяльності капітана морського порту та служби капітана морського порту в частині здійснення ними нагляду та забезпечення безпеки мореплавства у морському порту, на підходах до нього та в суміжних акваторіях.

Капітан морського порту очолює службу капітана морського порту (далі - СКП), яка входить до складу адміністрації морських портів України. Капітан морського порту призначається на посаду і звільняється з посади Міністерством інфраструктури України за поданням Укрморрічінспекції. Капітан морського порту підпорядковується Голові Укрморрічінспекції.

Капітан морського порту під час здійснення своїх повноважень керується Конституцією, законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, наказами Мінінфраструктури України, іншими нормативно-правовими актами та цим Положенням.

Відповідно до п. 1.7 Положення, капітан морського порту має печатку і штамп із повною назвою Служби українською та англійською мовами. Капітан морського порту видає розпорядження в межах своєї компетенції, веде листування з використанням бланків капітана порту. Розпорядження капітана морського порту з питань забезпечення безпеки мореплавства і порядку в морському порту, що належать до його компетенції, обов'язкові для всіх суден, юридичних і фізичних осіб, які перебувають в акваторії та на території цього морського порту.

За змістом підпунктів 2.1.1, 2.1.2, 2.1.5, 2.1.9, 2.1.11 пункту 2.1 Положення, капітан морського порту здійснює:

- нагляд за дотриманням законодавства і правил мореплавства, а також міжнародних договорів України щодо мореплавства, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

- перевірку суднових документів, дипломів, кваліфікаційних свідоцтв командного складу та членів екіпажів суден.

- оформлення приходу суден у морський порт і виходу з морського порту в порядку, встановленому чинним законодавством.

- контрольний огляд суден з метою перевірки суднових документів, установлення відповідності судновим документам основних характеристик судна, а також перевірки виконання вимог щодо укомплектування суднового екіпажу.

- контроль за дотриманням вимог законодавства і міжнародних договорів України щодо безпечного морського перевезення пасажирів, вантажів.

За положеннями ч. 1 ст. 91 КТМ України, кожне судно зобов'язане до виходу з морського порту одержати на це дозвіл капітана порту.

Надання дозволу на вихід судна з морського порту та оформлення виходу суден здійснюється у відповідності до вимог «Порядку оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден у море та оформлення виходу суден із морського порту», затвердженого Наказом Міністерства інфраструктури України від 27.06.2013 року за № 430 (зі змінами та доповненнями від 25.09.2015, що були чинними станом на 15.11.2015 р.) (далі - Порядок № 430).

Пунктом 1.1 Порядку № 430 передбачено, що його дія поширюється на судна, які заходять у морські порти України (крім морських рибних портів), капітанів морських портів, служби капітанів морських портів (далі - Служби) під час виконання ними процедур з оформлення приходу суден у морський порт, надання дозволу на вихід суден із морського порту та оформлення виходу суден із морського порту.

Відповідно до пункту 3.1 Порядку № 430 дозвіл на вихід судна з порту надає капітан морського порту відповідно до Правил контролю суден з метою забезпечення безпеки мореплавства, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 17 липня 2003 року № 545, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 23 березня 2004 року за № 353/8952 (далі - Правила № 545), та після перевірки суднових документів, зазначених у пункті 4.3 розділу IV Порядку № 430, за умови позитивних результатів контролю судна, а також задовільного морехідного стану судна і готовності до виходу його в море.

За положеннями п. 4.4 Порядку № 430 іноземним суднам видається дозвіл на вихід (Port Clearance Certificate).

Форма Дозволу на вихід встановлена додатком № 4 до Порядку № 430. Згідно встановленій формі цей документ повинний містити, зокрема, відомості про дату та час виходу з порту; дату та час видачі дозволу на вихід з порту. Дозвіл підписується капітаном порту та проставляється печатка.

Отже, надання капітаном морського порту дозволу на вихід судна з порту здійснюється з врахуванням результатів контролю судна та після перевірки суднових документів, зазначених в п.4.3 Порядку № 430.

Дозвіл на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з Іллічівського морського порту, копія якого надана представником відповідача, капітана Іллічівського морського порту, оформлений з порушенням Порядку № 430, а саме: не містить відомостей щодо дати та часу виходу судна з порту та видачі дозволу, зазначений тільки місяць та рік (листопад 2015 р.) Також в цьому документі відсутні відомості про посаду та прізвище особи, що його підписала (а.с.80).

За положеннями підпункту 2.2.2 пункту 2.2 Правил № 545, іноземні судна під час перебування в українських портах підлягають контролю державою порту, який здійснюється інспекторами контролю державою порту. Організація роботи ІКДП (інспекторів контролю державою порту) здійснюється Укрморрічінспекцією.

Відповідно до підпункту 2.1.1 пункту 2.1 Правил № 545 під час стоянки в порту для отримання дозволу капітана морського порту на вихід з порту усі судна підлягають огляду ІСКМП (інспекторами служби капітана морського порту) або ІКДП (інспекторами контролю державою порту) у випадках, передбачених пунктом 2.2 цієї глави.

При цьому перевіряються:

-суднові документи і свідоцтва та інші документи (в залежності від типу судна, призначення, району плавання і прапора) за переліком, наведеним у додатку 1;

-відповідність технічного стану суден вимогам міжнародних договорів України та національних актів законодавства з безпеки судноплавства;

-підготовленість екіпажу у відповідності до методів особистого виживання, протипожежної безпеки та боротьби з пожежею, а також компетентність у питаннях особистої безпеки та громадських обов'язків.

Згідно з підпунктом 2.1.2 пункту 2.1 Правил № 545, під час перевірки суднових документів і свідоцтв, інспектор СКМП зобов'язаний переконатися у тому, що:

-термін дії свідоцтв (додатків і переліків до них) не закінчився;

-журнали ведуться відповідно до встановлених правил;

-вантажні документи оформлені відповідно до встановлених правил.

Відповідно до підпункту 2.1.3 пункту 2.1 Правил № 545, для встановлення морехідного стану і готовності до виходу його в море інспектор СКМП зобов'язаний також перевірити, в тому числі, відповідність вимогам Міжнародної конвенції з охорони людського життя на морі 1974 року (SOLAS 74), відповідність кількості рятувальних засобів на судні кількості членів екіпажу та кількості пасажирів згідно пасажирського свідоцтва.

Відповідно до підпункту 2.1.5 пункту 2.1 Правил № 545, якщо перевіркою встановлені наявність необхідних суднових документів і належний порядок їх ведення, відсутні повідомлення про вчинені судном заборонені скидання, а загальне враження про судно та екіпаж є позитивним, то перевірка на цьому повинна бути закінчена.

Згідно з положеннями підпункту 2.1.8 пункту 2.1 Правил № 545, за результатами перевірок, передбачених підпунктами 2.1.1-2.1.7 цього пункту складаються акти перевірки за формою А (додаток № 2) та формою В (додаток № 3) українською або англійською мовами (форма В складається у разі необхідності).

Відповідно до підпункту 2.1.10 пункту 2.1 Правил № 545, якщо в результаті перевірки судна виявлені і занесені у форму В дані про серйозну невідповідність судна вимогам чинного законодавства, правил мореплавства та міжнародних конвенцій України, капітан порту повинен у встановленому порядку відмовити у видачі дозволу на вихід судна в море до усунення виявлених недоліків.

Згідно підпункту 2.2.3 пункту 2.2 Правил № 545, огляд суден ІКДП здійснюється, зокрема, вибірково, згідно з процедурами Чорноморського меморандуму; на підставі інформації СКМП про необхідність здійснення більш детальної перевірки; при отриманні інформації від членів екіпажу або інших осіб про невідповідність судна вимогам міжнародних конвенцій, про забруднення довкілля або про порушення умов перевезення вантажів і пасажирів тощо.

Судно «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» є вантажним судном типа «RО-RО.FERRY», що підтверджується класифікаційними свідоцтвами, іншими судновими документами, поясненнями представників відповідачів.

Матеріалами справи встановлено, що старшим капітаном портового нагляду поста поромного комплексу Служби капітана порту Іллічівського філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України» (далі старшим капітаном), ОСОБА_3, на виконання своїх посадових обов'язків здійснений 15.11.2015 р. обов'язковий контроль судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА», передбачений Правилами № 545.

За наслідками контролю судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» 15.11.2015 р. старшим капітаном ОСОБА_3, складений Акт перевірки судна за формою А (Ship*s Inspection Act), по формі, встановленій Додатком № 2 до "Правил контролю суден з метою забезпечення мореплавства", затверджених наказом Міністерства транспорту України № 545 від 17.07.2003 (з наступними змінами та доповненнями, що діяли станом на 15.11.2015 р.).

Перевірка інспектором служби капітану порту таких документів як Загальна декларація судна на відхід, Список пасажирів при здійсненні контролю суден відповідно до Правил № 545 від 17.07.2003 р., не передбачена.

Фактично під час складання старшим капітаном СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_3, Акту перевірки судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» за формою А, ним підтверджена відповідність судна вимогам, встановленим для вантажного судна, на підставі суднових документів без врахування відомостей, зазначених в загальній декларації судна на вихід та Листа водіїв вантажних транспортних засобів (Списку пасажирів) щодо кількості пасажирів на борту.

Аналіз положень нормативних та законодавчих актів України дає підстави для висновку, що надання дозволу на вихід судна з порту - це функція капітану морського порту, який є посадовою особою, уповноваженою на здійснення таких дій.

Між тим, згідно п. 1.3 "Положення про капітана морського порту та службу капітана морського порту", затвердженого наказом Міністерством інфраструктури України від 27 березня 2013 року за № 190, Служба повинна забезпечувати цілодобовий нагляд за безпекою мореплавства у морському порту, на підходах до нього та у суміжних акваторіях.

Відповідно до підпункту 3.1.7 пункту 3.1 Положення, капітан морського порту має право затверджувати посадові інструкції працівників Служби.

Матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_12 займає посаду начальника зміни портового нагляду СКМП ІФ ДП «АМПУ» з 13.06.2013 р. на підставі наказу ІФ ДП «АМПУ» № 1-к/200 від 13.06.2013 р. про прийняття на роботу.

Відповідно до п. 2.2 посадової інструкції від 02.08.2013 р. за № 189/11-77 начальника зміни портового нагляду служби капітана морського порту ІФ ДП «АМПУ», затвердженої Капітаном морського порту, ОСОБА_5, начальник зміни портового нагляду зобов'язаний, в тому числі, отримувати усі документи від капітанів постів, реєструвати їх у відповідних журналах з додатками актів перевірки, остаточно реєструвати та видавати дозвіл на вихід суден; у випадку виникнення будь-яких перешкод для нормального виходу судна в море, доповісти про це капітану порту і далі діяти за його вказівкою; у випадку екстраординарних подій доповісти будь-якими засобами зв'язку капітану порту або першому заступнику і діяти за його вказівкою.

Відтак, до посадових обов'язків начальника зміни портового нагляду СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_4, віднесені обов'язки надати дозвіл на вихід судна або доповісти капітану порту про наявність перешкод для виходу судна.

Приймаючи до уваги, що оформлення виходу суден з морського порту та, відповідно, надання дозволу на вихід судна, здійснюється в цілодобовому режимі, суд вважає за правомірне надання повноважень посадовій особі Служби в порядку, передбаченому підпунктом 3.1.7 пункту 3.1 Положення, по виконанню посадових обов'язків, в тому числі, по наданню дозволу на вихід судна з морського порту.

Як підтверджено поясненнями представників відповідачів, дозвіл на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з Іллічівського морського порту до порту Батумі (Грузія), ОСОБА_12 не надавав, хоча має такі повноваження.

Враховуючи викладене, доводи позивача щодо перевищення повноважень начальником зміни портового нагляду СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_12 своїх повноважень при наданні дозволу на вихід з огляду на те, що це повноваження має тільки капітан морського порту, відхиляються.

З огляду на зазначене, позовні вимоги про визнання протиправними дій начальника зміни портового нагляду СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_4, по наданню 15 листопада 2015 року дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб, не підлягають задоволенню.

З матеріалів справи вбачається, що 15.11.2015 року старшим капітаном ОСОБА_3, о 17 год. 40 хв. оформлений вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА», ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту до порту Батумі (Грузія) (підтверджується записом за № 55 в Журналі реєстрації виходу суден).

Представниками відповідачів також, пояснено, що старшим капітаном ОСОБА_3, фактично наданий дозвіл на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» 15.11.2015 р. та їм же підписаний документ - Дозвіл на вихід судна (Port Clearance Сertificate). Дані обставини не спростовані та не заперечуються іншими особами, що приймають участь у справі.

За таких обставин, суд вважає встановленим, що дозвіл на вихід з Іллічівського морського порту до порту Батумі (Грузія) судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА», що вийшов з порту 16.11.2015 р., наданий старшим капітаном ОСОБА_3

Відповідно до п. 4.3 розділу IV «Оформлення виходу судна з порту» Порядку № 430, для одержання дозволу на вихід з порту капітан судна пред'являє уповноваженій особі Служби: загальну декларацію з поміткою "Вихід/Departure"; суднову роль; кваліфікаційні документи членів екіпажу (у разі змін з моменту приходу); список пасажирів (за наявності); копію виконавчого вантажного плану судна; схему розміщення вантажу, у разі завантаження вантажів, які потребують кріплення (можуть бути надані в електронному вигляді); розрахунок остійності та повздовжньої міцності корпусу судна протягом усього рейсу; розрахунок і схему кріплення палубних і великовагових вантажів. Надані документи завіряються капітаном судна і зберігаються в Службі протягом 2 років.

Форма Загальної декларації, списку пасажирів, передбачені додатками № 1 та 11 (відповідно) до Порядку № 430.

З Загальної декларації на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з порту Іллічівськ до порту Батумі, оформленої 15.11.2015 р. вбачається, що на судні перебувало 25 членів екіпажу (графа 14) та згідно графи 15 «Кількість пасажирів» Загальної декларації - 17 пасажирів, включаючи 13 водіїв рейсу Іллічівськ-Батумі та 4 транзитних водія рейсу Варна-Батумі.

Дані обставини щодо перебування на борту вантажного судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» при виході 16.11.2015 р. з порту Іллічівськ, 25 членів екіпажу та 17 пасажирів підтверджені також листом Одеського прикордонного загону за вих. № 23/1724 від 03.03.2016 р.

З врахуванням зазначеного, суд вважає встановленим, що на борту судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА», яке 16.11.2016 р. вийшло з Іллічівського морського порту до порту Батумі (Грузія) перебувало 25 членів екіпажу та 17 осіб-водіїв.

Список пасажирів відповідно до форми, встановленої додатком № 11 до Порядку № 430 в матеріалах справи відсутній, тобто при оформленні виходу судна посадовими особами служби капітану порту не перевірявся.

Замість списку пасажирів при оформленні виходу судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» 15.11.2015 р. перевірявся лист водіїв вантажних автомобілів/drivers list, які прямували із Іллічівська до Батумі (Грузія), подання якого не передбачено Порядком № 430. Щодо 4-х транзитних осіб-водіїв, то відповідачами не надано доказів перевірки списку з включенням відомостей щодо цих осіб.

Відповідно до ст. 35 КТМ України, судно, що перевозить більш ніж 12 пасажирів повинно мати такий судовий документ як пасажирське свідоцтво.

Міжнародна конвенція з охорони людського життя на морі 1974 року (далі - СОЛАС 74, Конвенція), є документом Міжнародної морської організації, який встановлює стандарти, що забезпечують вимоги безпеки, в тому числі, обладнання, експлуатації пасажирських та вантажних суден.

Конвенція є обов'язковою для застосування, як для Болгарської Республіки, так й для України з 25.05.1980 р.

Згідно Правила 1 (а) частини А глави І СОЛАС 74, дійсні правила, якщо спеціально не передбачено інше, застосовується тільки до суден, що здійснюють міжнародні рейси.

Згідно Правила 2 (d) частини А глави І СОЛАС 74, «міжнародний рейс» означає рейс із держави, до якої застосовується дана Конвенція, до порту за межами цієї держави чи навпаки.

Відповідно до Правила 2 (е) частини А глави І СОЛАС 74, «пасажир» означає будь-яку особу за виключенням:

(і) капітану та членів екіпажу або інших осіб, що працюють або виконують на судні які-небудь обов'язки, пов'язані з діяльністю цього судна; та

(іі) дітей не більш одного року.

Відповідно до Правила 2 (f) частини А глави І СОЛАС 74, «пасажирське судно» означає судно, що перевозить більш ніж 12 пасажирів.

За положеннями Правила 2 (g) частини А глави І СОЛАС 74, «вантажне судно» означає судно, що не є пасажирським.

Згідно Правила 12 (а) (і) Частини А Глави І СОЛАС 74 пасажирському судну, що відповідає вимогам глав II-1: ІІ-2; III, IV та V та будь-яким іншим відповідним вимогам огляду чи огляду для відновлення свідоцтва, видається Свідоцтво про безпеку пасажирського судна.

За змістом зазначених Правил СОЛАС 74, Свідоцтво про безпеку пасажирського судна є обов'язковим судновим документом, для суден, що здійснюють міжнародні рейси, на підтвердження відповідності судна вимогам безпеки, встановленим СОЛАС 74 для пасажирських суден, тобто для суден, що перевозять більш ніж 12 пасажирів.

З матеріалів справи вбачається та не заперечується відповідачами, що при здійсненні контролю, оформленні виходу та наданні дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з Іллічівського морського порту 15.11.2015 р. Свідоцтво про безпеку пасажирського судна не надавалось разом з судновими документами для перевірки. Вказані обставини підтверджується відомостями про суднові документи, що містяться в Загальній декларації судна "ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА" на вихід від 15.11.2015 р.

Між тим, відповідно до відомостей, що містяться в графі 15 «Кількість пасажирів» Загальної декларації вантажного судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» від 15.11.2015 р. на вихід з Іллічівського морського порту, на борту судна перебувало 17 пасажирів, що не допустимо для вантажного судна відповідно до аналізу положень Правила 2 (f) та (g) частини А глави І та Правила 12 (а) (і) Частини А Глави І СОЛАС-74.

Пунктом 3.2 Порядку № 430 визначено, що капітан морського порту повинен відмовити у видачі дозволу на вихід судна з порту, зокрема, в разі: порушення вимог до суднових документів; порушення вимог щодо укомплектування судна екіпажем або наявності інших недоліків, що становлять загрозу безпеці плавання або здоров'ю людей, які перебувають на судні, або загрозу заподіяння шкоди навколишньому природному середовищу, а саме: перевищення кількості пасажирів на борту порівняно з кількістю, зазначеною у пасажирському свідоцтві.

Частиною 2 статті 91 КТМ України передбачено, що капітан морського порту повинен відмовити у видачі дозволу на вихід з порту в разі, зокрема: а) непридатності судна до плавання, порушення вимог щодо його завантаження, постачання, комплектування екіпажу і наявності інших недоліків, що становлять загрозу безпеці плавання або здоров'ю людей, які перебувають на судні, або загрозу заподіяння шкоди навколишньому природному середовищу; б) порушення вимог до суднових документів;

Відповідно до ст. 23 КТМ України, судно може бути допущене до плавання тільки після того, як буде встановлено, що воно задовольняє вимогам безпеки мореплавства, охорони людського життя і навколишнього природного середовища.

З положень пункту 3.1 Порядку № 430 вбачається, що питання про надання дозволу на вихід судна вирішується капітаном морського порту після отримання позитивних результатів контролю судна та перевірки всіх документів, передбачених пунктом 4.3 Порядку № 430, в тому числі загальної декларації судна на вихід, списку пасажирів, списку екіпажу.

Тобто посадова особа, яка надає дозвіл на вихід судна з морського порту повинна пересвідчитись на підставі всіх необхідних документів щодо судна, перевірка яких передбачена законодавством, у відсутності підстав для відмови у наданні дозволу на вихід судна.

До посадових обов'язків старшого капітана портового нагляду поста поромного комплексу Служби капітана порту ІФ ДП "АМПУ" не віднесено повноважень по наданню дозволу на вихід судна (а.с.223).

Таким чином, в порушення положень пункту 3.1 Порядку № 430, старшим капітаном СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_3, надано дозвіл на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА», без наявних повноважень, фактично без врахування відомостей щодо кількості пасажирів в документах, передбачених пунктом 4.3 Порядку № 430, а саме, Загальної декларації судна на вихід.

Між тим, відомості про перебування на борту вантажного судна більш ніж 12 пасажирів без пред'явлення такого документу як Свідоцтво про безпеку пасажирського судна свідчать про наявність підстав для відмови в видачі дозволу на вихід судна згідно з підпунктом 1 п. 3.2 Порядку № 430, п. «б» ч. 2 ст. 91 КТМ України, а саме порушення вимог до суднових документів, в тому числі, відсутністю Свідоцтва про безпеку пасажирського судна, що є необхідним згідно Правила 12 (а) (і) Частини А Глави І СОЛАС 74 з урахуванням Правила 2 (f) та (g) частини А глави І СОЛАС 74.

До посадових обов'язків начальника зміни портового нагляду СКМП ІФ ДП «АМПУ», ОСОБА_4, згідно з посадовою інструкцією, не віднесені обов'язки по прийняттю рішення про відмову у видачі дозволу на вихід судна з порту.

Разом з тим, відповідно до п.2.9 цієї інструкції, міститься обов'язок у випадку виникнення будь-яких перешкод для нормального відходу судна в море, доповісти про це капітану порту і далі діяти за його вказівкою.

Таким чином, при встановленні перешкод для виходу судна з порту, рішення про відмову в наданні дозволу на вихід приймає капітан Іллічівського морського порту.

Відповідно до п. 4.1,4.2 розділу IV «Оформлення виходу судна з порту» Порядку № 430, капітан судна повинен сповістити капітана морського порту про запланований вихід судна з порту завчасно, але не пізніше ніж за 6 годин до запланованого часу виходу.

У разі короткочасної (менше 6 годин) стоянки судна в порту повідомлення про вихід повинно надаватися не пізніше ніж за 2 години до виходу судна з порту.

4.2. Вихід судна оформляється протягом 2-3 годин до виходу судна з порту після виконання необхідних процедур портовими властями та контролюючими органами, після завершення завантаження і закріплення вантажу. При оформленні виходу судна на ньому обов'язково має бути присутня уповноважена особа Служби.

З пояснень представників вбачається, що робочий час капітана Іллічівського морського порту починаєтьсяз 8 та закінчується о 17 годині. Дозвіл на вихід оформлений 15.11.2015 року старшим капітаном СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_3, о 17 год. 40 хв., що підтверджується записом за № 55 в Журналі реєстрації виходу суден.

За таких обставин капітан Іллічівського морського порту, ОСОБА_5, мав реальну можливість вирішити питання про відмову у видачі дозволу на вихід судна "ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА" з порту.

За своєю правовою природою бездіяльність - це як пасивна форма поведінки особи, що полягає у не вчиненні нею конкретних дій, які вона повинна була і могла вчинити в даних конкретних умовах та характеризується свідомим і вольовим актом поведінки особи, тому суд вважає, що вимоги про визнання протиправною бездіяльності капітана Іллічівського морського порту, ОСОБА_5, що полягала в невиконанні свого обов'язку відмовити у видачі дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб, вихід якого з порту оформлений 15.11.2015 р., є обгрунтованими.

Заперечуючи проти задоволення позову, представники відповідачів, стверджують, що на судні «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА», 15.11.2015 р. при виході з Іллічівського морського порту перебували «водії», які згідно Свідоцтва про звільнення від 13.02.2014 р. за № 2554, є «іншими особами, які виконують на судні які-небудь обов'язки, пов'язані з діяльністю цього судна», а не пасажирами. Таким чином, за думкою відповідачів, вантажне судно «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» не перевозило більш 12 пасажирів, та, відповідно, необхідність в перевірці Свідоцтва про безпеку пасажирського судна при оформленні виходу та наданні дозволу на вихід судна не існувала.

Але такі доводи не приймаються судом виходячи з наступного.

Згідно Свідоцтва про звільнення судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» від 13.02.2014 р. за № 2554, виданого на підставі положень Міжнародної конвенції з охорони людського життя на морі 1974 р., зі змінами Протоколу 1988 р. до неї за уповноваженням Уряду Республіки Болгарія Морською Адміністрацією Болгарії, в силу положень Правила 2.1 Частини А, глави ІІІ Конвенції, судно звільняється від виконання вимог Правила 31.1.1.1 Частини В, Глави ІІІ Конвенції, якщо загальна кількість людей на борту більш ніж 60 і менше ніж 92 (а.с.87).

Відповідно до Правила 2.1 Частини А «Загальні положення», глави ІІІ «Рятувальні засоби та пристрої» СОЛАС 74, Адміністрація, якщо вона вважає, що захищений характер та умови рейсу такі, що роблять недоцільним або зайвим застосування будь-яких спеціальних вимог даної глави, може звільнити від виконання таких вимог окремі судна або категорії суден, які під час рейсу віддаляються від найближчого берегу не більш ніж на 20 миль.

Виходячи з наведених норм Конвенції СОЛАС 74, Свідоцтво про звільнення судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» є судновим документом, виданим з метою підтвердження звільнення судна від виконання конкретного Правила Конвенції.

Правило 31.1.1.1 Частини В, Глави ІІІ СОЛАС 74, встановлює вимоги до рятувальних засобів, їх кількості, розміщення на борту вантажного судна.

З урахуванням викладеного, Свідоцтво про звільнення судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» звільняє судно від виконання вимог Правила 31.1.1.1 Частини В, Глави ІІІ Конвенції (щодо вимог до рятувальних засобів), - за умови, якщо кількість людей на борту більш ніж 60 та менш ніж 92.

Крім того, в Свідоцтві про звільнення зазначені умови, за яких судну видане Свідоцтво про звільнення: «Судно обладнане рятувальними плотами для 100% людей, що знаходяться на борту. Додатково забезпечено 32 (тридцять два) гідрокостюми та рятувальних жилетів».

Також в цьому Свідоцтві зазначені рейси, за яких видається Свідоцтво про звільнення: «Навігація дозволена для рейсів між портами Чорного та Мармурового морів, за умови, що загальна кількість людей на борту не більш ніж 92 (дев'яносто дві) людини, із яких не більш ніж 72 (сімдесяти двох) водіїв, які вважаються згідно положень Правил 2 (е)(і) Частини А, Глави І Конвенції, як інші особи, що виконують на судні які-небудь обов'язки, пов'язані з діяльністю цього судна, не більш ніж 20 миль від найближчого берегу».

Згідно з відомостями Загальної декларації на відхід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» з порту Іллічівськ від 15.11.2015 р., загальна кількість осіб на борту судна складала 42 людини.

За таких обставин, умови, за наявності якої судно звільняється від виконання Правила 31.1.1.1 Частини В, Глави ІІІ СОЛАС 74 згідно Свідоцтва про звільнення, а саме загальної кількості людей на борту більш ніж 60, не існувало.

Відповідно до Правила 17 "Визнання свідоцтв" Частини А Глави І СОЛАС 74 свідоцтва, що видані за уповноваженням Договірного уряду, визнаються іншим Договірним урядом для всіх цілей, що передбачені цією Конвенцією.

Для інших цілій, ніж підтвердження відповідності судна вимогам СОЛАС 74 з урахуванням звільнення від виконання Правил СОЛАС 74, зазначених в Свідоцтві про звільнення, даний документ не розглядається згідно положень СОЛАС 74.

Згідно Правила 12 (а) (vii) Частини А Глави І СОЛАС 74, якщо судну на підставі положень даних правил та відповідно до них надається звільнення (вилучення), то додатково до свідоцтв, що передбачені даним пунктом, видається свідоцтво, що має назву Свідоцтво про звільнення (вилучення).

Свідоцтво про звільнення судна "ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА" видано до Свідоцтва про безпеку вантажного судна з обладнання та забезпечення № 2092.

Відповідно до Правила 12 (а) (iіі) Частини А Глави І СОЛАС 74, свідоцтво, що має назву Свідоцтво про безпеку вантажного судна з обладнання та забезпечення, видається вантажному судну, що відповідає вимогам глав ІІ-1, ІІ-2, ІІІ та V та будь-яким іншим відповідним вимогам даних правил, після першочергового огляду або огляду для відновлення свідоцтва.

З аналізу Правила 2.1 Частини А Глави ІІІ та Правила 12 (а) (vii) Частини А Глави І СОЛАС 74 слідує, що Свідоцтво про звільнення не видається для визначення та/або підтвердження статусу осіб, що перебувають на борту судна.

Таким чином, суд дійшов висновку, що такий судовий документ як Свідоцтво про звільнення для осіб, що здійснюють перевірку суднових документів в Державі порту, не є документом, який встановлює статус «водіїв», що перебувають на борту судна як не пасажирів судна.

Свідоцтво про звільнення судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» за змістом СОЛАС 74 видано для цілей підтвердити відповідність судна вимогам глави ІІІ СОЛАС 74 з урахуванням звільнення від виконання конкретного Правила, коли загальна кількість людей на борту судна більш ніж 60 та менш ніж 92.

За таких обставин, даний документ не міг розглядатись посадовою особою служби капітана порту, що надавала дозвіл на вихід судна в Державі порту, як такий, що обґрунтовує можливість перевезення на борту судна більш ніж 12 пасажирів.

Крім того, відповідно до ст.2 Афінської конвенції про перевезення морем пасажирів та їх багажу від 13.12.1974, яка набрала чинності для України 09.02.1995, із змінами згідно з Протоколами 1976, 1990 та 2002 років, ця Конвенція застосовується до будь-якого міжнародного перевезення, якщо: а) судно плаває під прапором Держави, яка є Стороною цієї Конвенції, або зареєстроване в такій Державі, або b) договір перевезення укладено в Державі, яка є Стороною цієї Конвенції, або с) відповідно до договору перевезення місце відправлення або місце призначення знаходяться в Державі, яка є Стороною цієї Конвенції.

Відповідно до п.4 ст.1 цієї Конвенції, "пасажир" означає будь-яку особу, яка перевозиться на судні а) за договором перевезення або b) за згодою перевізника для супроводження автомашини або живих тварин, які є предметом договору перевезення вантажів, що не регулюється цією Конвенцією.

Таким чином, позивач, в розумінні зазначеної Конвенції є пасажиром.

Підтвердженням відповідності судна вимогам безпеки людського життя на морі, встановленим СОЛАС 74 для суден, що перевозять більш 12 пасажирів, згідно Правила 12 (а) (і) Частини «А» Глави І СОЛАС-74 є Свідоцтво про безпеку пасажирського судна.

Положеннями СОЛАС 74 не врегульовані питання віднесення Адміністрацією держави прапора судна осіб, що знаходяться на судні, в тому числі таких, що здійснюють рейс не з Держави прапора, до категорії «інших осіб, які виконують які-небудь обов'язки на судні, пов'язані з діяльністю цього судна».

Суд приймає до уваги, що відповідно до положень пункту 26 Переліку свідоцтв і документів, які перевіряються на суднах під усіма прапорами (додаток № 1 до Правил контролю суден з метою забезпечення безпеки мореплавства, затвердженого наказом Міністерства транспорту України від 17.07.2003 р. за № 545 (в редакції, чинній на 15.11.2015 р.), серед суднових документів, наявність яких перевіряється крім зазначеного Свідоцтва про безпеку пасажирського судна, є також Свідоцтво про безпеку судна спеціального призначення.

Вимоги до суден спеціального призначення, статус осіб, які перебувають на борту такого судна та не відносяться ні до членів екіпажу, ні до пасажирів, визначення яких дано в СОЛАС 74, містяться в міжнародних нормативно-правових актах з безпеки суден спеціального призначення (SPS Code від 17.11.1983 р. Резолюція A.534 (13) та SPS Code від 13.05.2008 р. Резолюція MSC.266 (84)).

Як визначено в частині А вказаних Резолюцій, судна спеціального призначення можуть вимагати певних стандартів безпеки, що доповнюють стандарти безпеки, передбачені Конвенцією СОЛАС 1974 року.

Кодексами з безпеки суден спеціального призначення визначено, що з огляду на спеціалізований характер роботи, що виконується такими судами, на них є більш 12 осіб спеціального персоналу, включаючи пасажирів.

Так згідно пункту 3 Преамбули Кодексу з безпеки суден спеціального призначення 2008 року, для цілей цього Кодексу судно спеціального призначення є судно валовою місткістю не менш 500, на борту якого є більш ніж 12 осіб спеціального персоналу, тобто осіб, які виконують спеціальні обов'язки, пов'язані з конкретним експлуатаційним призначенням судна, які передбачаються понад число персоналу, необхідного для виконання звичайних обов'язків, пов'язаних з судноводінням, експлуатацією механізмів та технічним обслуговуванням судна, або зайнятого обслуговуванням осіб, що знаходяться на борту.

Згідно з пунктом 7 Преамбули Кодексу з безпеки суден спеціального призначення 2008 року, передбачена видача кожному судну спеціального призначення Свідоцтва про безпеку судна спеціального призначення. Якщо судно спеціального призначення звичайно виконує міжнародні рейси, визначення яких дано в Конвенції СОЛАС 74, то в додаток до Свідоцтва про безпеку судна спеціального призначення воно повинно мати на розсуд Адміністрації: або свідоцтво про безпеку пасажирського судна та Свідоцтво про звільнення, що видається відповідно до Конвенції СОЛАС 74; або Свідоцтво про безпеку вантажного судна та, в необхідних випадках, свідоцтво про звільнення, що видається відповідно до цієї Конвенції.

Відповідно до пункту 1.3.11 Кодексу з безпеки суден спеціального призначення 2008 року, «спеціальний персонал» означає всіх осіб, які не є пасажирами або членами екіпажу або дітьми не більш одного року і які знаходяться на борту в зв'язку зі спеціальним призначенням такого судна або в зв'язку з проведенням на борту такого судна спеціальних робіт. В таких випадках, коли в тексті цього Кодексу у якості параметру міститься число спеціального персоналу, воно повинно включати число пасажирів, що знаходяться на борту, яке не повинно перевищувати 12.

З аналізу зазначених правових норм вбачається, що наявність на борту судна спеціального персоналу, тобто осіб, які не відносяться до пасажирів, членів екіпажу або дітей більш ніж 1 року, обумовлена спеціальним призначенням такого судна або проведенням на борту такого судна спеціальних робіт, підтвердженням чого є наявність у судна Свідоцтва про безпеку судна спеціального призначення.

Як встановлено судом, при здійснені контролю, оформлення виходу та наданні дозволу на вихід, судно «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» не пред'являло вказане Свідоцтво, що виключає можливість розглядати водіїв, які знаходились на борту судна не як пасажирів, а як інших осіб, які виконують які-небудь обов'язки на судні, пов'язані з діяльністю цього судна.

Що стосується висновку Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті від 14.01.2015 року (додаток до листа Укрморічінспекції № 158-01/082/45-15 від 14.01.2015 р.)(а.с.108), то він не є підставою для іншого визначення цілей та змісту такого документу як Свідоцтво про вилучення, ніж містяться в СОЛАС 74.

Даний висновок не містить обов'язкових приписів, не є розпорядчим актом, не покладає обов'язків на посадових осіб служби капітану порту ІФ ДП «АМПУ» та їм не адресований.

Висновок Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті від 14.01.2015 року є документально вираженою оцінкою суб'єкта владних повноважень щодо можливості визнання виданих Морською Адміністрацією Республіки Болгарія «Свідоцтв про вилучення» для певних суден під болгарським прапором, виданих згідно з вимогами Правила 2.1 частини А глави ІІІ Міжнародної конвенції з охорони людського життя на морі 1974 року з поправками, в частині перебування на борту поромів технічного персоналу, який не є членами екіпажу, про що зазначено у листі Державної інспекції з безпеки на морському та річковому транспорті від 14.01.2015 р. за № 158-01/08.2/45-15.

Крім того, у вказаному висновку розглядається питання можливості визнання Свідоцтв про звільнення (вилучення), в тому числі, судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» від 2011 року. Як вбачається з пояснень представників відповідачів, даний висновок стосувався можливості визнання аналогічного Свідоцтва про звільнення, яке було видане раніше до 13.02.2014 року.

Також у цьому висновку зазначено, що Укрморрічінспекцією станом на 14.01.2015 року не отримано болгарської редакції оновленого проекту Угоди між Кабінетом Міністрів України та Урядом Республікі Болгарія про організацію міжнародного поромного сполучення.

На думку суду, зазначений висновок, що наданий на виконання окремого доручення заступника Міністра інфраструктури України з питань Європейської інтеграції тільки підтверджує, що питання визнання статусу водіїв на вантажному судні "ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА", інакше ніж пасажири судна, не вирішено Міністерством інфраструктури України.

Частиною 1 статті 6 КАС України визначено, що кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб'єкта владних повноважень порушені її права, свободи або інтереси.

Відповідно до ст. 3 Конституції України, людина, її життя і здоров'я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю.

Одним із головних принципів адміністративного судочинства, відповідно до ст. 7 КАС України є принцип верховенства права. Відповідно до ст. 3 Конституції України та ст. 8 КАС України суд при вирішенні справи керується принципом верховенства права, відповідно до якого зокрема людина, її права та свободи визначаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави..

В адміністративному судочинстві принцип верховенства права зобов'язує суд надавати законам та іншим нормативно-правовим актам тлумачення у спосіб, який забезпечує пріоритет прав людини при вирішенні справи. Тлумачення законів та нормативно-правових актів не може спричиняти несправедливих обмежень прав людини.

Міжнародна конвенція з охорони людського життя на морі 1974 року (СОЛАС-74), встановлює однакові принципи і правила, спрямовані на охорону людського життя на морі.

СОЛАС 74 встановлені обов'язкові вимоги для забезпечення безпеки, в тому числі пасажирських та вантажних суден, перевірка дотримання яких покладається, зокрема, на Капітана морського порту (особу, що його заміщує) під час оформлення виходу такого судна з морського порту та надання дозволу на вихід.

Надання посадовою особою служби капітану морського порту дозволу на вихід судна за наявності підстав для відмови у видачі дозволу, встановлених, в тому числі, п. «б» частини 2 ст. 91 КТМ України, створює небезпеку для осіб, що знаходяться на борту такого судна.

Тобто такі дії порушують права пасажира, що знаходиться на судні, на безпеку людського життя на морі, передбачену, в тому числі, міжнародною Конвенцією з охорони людського життя на морі 1974 року (СОЛАС 74).

Відповідно до ч. 3 ст.2 КАС України у справах щодо оскарження дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень суд перевіряє чи вчинені вони на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначений Конституцією і Законами України.

Згідно з ч. 2 ст. 162 КАС України у разі задоволення адміністративного позову суд може прийняти постанову, якою визнати протиправними дії (бездіяльність) суб'єкта владних повноважень, зобов'язати його вчинити певні дії або прийняти іншу постанову, яка б гарантувала дотримання і захист прав, свобод, інтересів суб'єктів у сфері публічно-правових відносин.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 КАС України, суд при вирішенні справи керується принципом законності, відповідно до якого органи державної влади, органи місцевого самоврядування, їхні посадові і службові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Дії посадових осіб служби капітана, які надали дозвіл на вихід судна з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту більш ніж 12 осіб та бездіяльність щодо заборони виходу є протиправними, оскільки дії вчинені поза межами повноважень та бездіяльність допущена за наявності обов'язкових підстав для відмови в надані дозволу, тобто всупереч вимогам, встановленим п/п 1 п. 3.2 Порядку № 430, п. «б» ч. 2 ст. 91 КТМ України.

Такі дії та бездіяльність призвели до виходу з порту вантажного судна з 17 пасажирами-водіями на борту без всіх суднових документів, передбачених СОЛАС 74, що підтверджують безпеку судна для перевезення більш ніж 12 пасажирів.

Враховуючи те, що вимоги до суден, що встановлені Конвенцією є мінімальними стандартами щодо безпеки судна, дозвіл на вихід такого судна без наявності підстав для такого дозволу, свідчить про те, що таки дії посадової особи порушили законні права позивача, що перебував на борту судна, на належну безпеку в даному рейсі.

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім: випадків, встановлених ст.72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Перевіряючи обґрунтованість та законність дій (бездіяльності) та рішень суб'єкта владних повноважень, суд враховує наведене нормативне регулювання та вимоги частини 3 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України, які певною мірою відображають принципи адміністративної процедури.

Відповідачі, Капітан Іллічівського морського торгівельного порту ОСОБА_5, старший капітан портового нагляду поста поромного комплексу СКМП ІФ ДП "АМПУ" ОСОБА_3, не надали суду достатніх, беззаперечних доказів в обґрунтування правомірності своїх дій (бездіяльності) .

За таких обставин, підлягають задоволенню вимоги позивача про визнання протиправними дій старшого капітана портового нагляду поста поромного комплексу СКМП ІФ ДП "АМПУ", ОСОБА_3, по наданню 15 листопада 2015 року дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA»), ІМО № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб, визнання протиправною бездіяльність Капітана Іллічівського морського торгівельного порту ОСОБА_5, що полягала в невиконанні обов'язку відмовити у видачі дозволу на вихід судна з Іллічівського морського порту.

Приймаючи до уваги викладене, оцінюючи надані докази в сукупності, суд вважає, що що позовні вимоги Позивача підлягають частковому задоволенню.

Згідно зі ст. 159 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з'ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 2, 7, 8, 9, 11, 86, 159-164 КАС України, суд,

П О С Т А Н О В И В :

Адміністративний позов ОСОБА_7 - задовольнити частково.

Визнати протиправними дії Старшого капітана портового нагляду Служби капітана морського порту Іллічівської філії Державного підприємства «Адміністрація морських портів України» ОСОБА_3, по наданню 15 листопада 2015 року дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA») IMO № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб.

Визнати протиправною бездіяльність Капітана Іллічівського морського торгівельного порту ОСОБА_5, що полягала в невиконанні обов'язку відмовити у видачі дозволу на вихід судна «ГЕРОИТЕ НА ОДЕСА» («GEROITE NA ODESSA») IMO № 7529964, прапор - Республіка Болгарія, з Іллічівського морського порту з кількістю пасажирів на борту, що перевищує 12 (дванадцять) осіб, вихід якого з порту оформлений 15.11.2015 року.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Постанова набирає законної сили після закінчення строків подання апеляційної скарги, якщо вона не була подана у встановлені строки. У разі подання апеляційної скарги постанова набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.

Постанова може бути оскаржена до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня отримання копії постанови.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний 08.04.2016 року.

Суддя Бутенко А.В.