Справа № 2-а-8910/10/1570
Суддя: Яковлев Ю.В.
Дата ухвалення: 2012-04-05 00:00:00+03
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 квітня 2012 р.Справа № 2-а-8910/10/1570

Категорія: 11.5Головуючий в 1 інстанції: Аракелян М.М.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_1
судді ОСОБА_2
судді ОСОБА_3
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_4 на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2011 року по адміністративній справі за позовом ОСОБА_4 до Другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ПАТ «Акціонерний банк «Експрес-Банк», приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5 про визнання протиправною та скасування постанови від 23.07.2011р. про відкриття виконавчого провадження,

встановила:

Позивач ОСОБА_4 13.09.2010 року звернулась до суду з адміністративним позовом, в якому просила суд визнати протиправною та скасувати постанову від 23.07.2010 року №20463817 про відкриття виконавчого провадження з виконання виконавчого напису нотаріуса ОСОБА_5 №ВМХ 824056 від 13.07.2010 року про звернення стягнення на однокімнатну квартиру № 41, що розташована за адресою м. Одеса, вул. Ак. Вільямса, 44, яка належить на праві власності ОСОБА_4 (з урахуванням заяви про зміну позовних вимог).

В обґрунтування позовних вимог позивач посилалася на протиправність оскаржуваної постанови з огляду на невідповідність вимогам чинного законодавства виконавчого документу, за яким було відкрито виконавче провадження постановою від 23.07.2010 року, а саме відсутність дати набрання чинності виконавчого напису нотаріуса, що мала бути підставою для відмови у відкритті провадження за таким виконавчим документом відповідно до п.6 ч.1 ст.26 Закону України "Про виконавче провадження".

Відповідач заперечував проти задоволення позовних вимог, посилаючись на відповідність законодавству поданого до примусового виконання виконавчого напису нотаріуса. Відповідач зазначив, що чинним законодавством не передбачено для виконавчого напису нотаріусу такої вимоги як вказівка на дату набрання ним чинності.

Третя особа - ПАТ "Акціонерний банк "Експрес-Банк" заперечував проти позову, посилаючись на обґрунтованість оскаржуваної постанови, зазначивши, що нотаріус при вчиненні виконавчого напису діяв в межах закону, вимога щодо зазначення на виконавчому документі дати набрання чинності рішенням стосується саме рішення, а не виконавчого напису.

20.10.2011 року до суду надійшла заява про розгляд справи без участі приватного нотаріуса ОСОБА_5 До вказаної заяви додано письмові пояснення по суті позовних вимог, в яких зазнається про те, що зміст зробленого виконавчого напису повністю відповідає ст.89 Закону України "Про нотаріат" та Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України та вказаний виконавчий напис підлягає виконанню відповідно до вимог Закону України "Про виконавче провадження".

У судовому засіданні представники сторін та третьої особи підтримали наведені позиції по суті спору.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2011 року адміністративний позов ОСОБА_4 до Другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - ПАТ «Акціонерний банк «Експрєс-Банк», приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5, про визнання протиправною та скасування постанови від 23.07.2011 року №20463817 про відкриття виконавчого провадження було залишено без задоволення.

В апеляційній скарзі ОСОБА_4 з посиланням на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, ставить питання щодо скасування оскаржуваної постанови та прийняття нової про задоволення позову.

Заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду в межах апеляційної скарги колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Судом 1-ї інстанції встановлено, що 29.09.2006 року між АБ "Експрес-Банк", правонаступником якого є ПАТ «АБ «Експрес-Банк»та ПВКФ "Темп" укладено кредитний договір №1185/06.

29.09.2006 року між АБ "Експрес-Банк" та ОСОБА_4 (що виступає майновим поручителем ПВК Фірми «Темп»у виконанні зобов'язання, яке забезпечується договором іпотеки,) був укладений іпотечний договір №6865. (з додатками від 18.09.2008 року. 23.06.2009 року, 22.09.2009 року), за яким ОСОБА_4 (іпотекодавець) передала в іпотеку АБ "Експрес-Банк" однокімнатну квартиру АДРЕСА_1, яка належить їй на праві власності.

Відповідно до п.1.1 іпотечного договору №6865 від 29.09.2006 року, цей договір забезпечує вимогу АБ "Експрес-Банк", що випливає з умов кредитного договору від 29.09.2006 року, укладеного між АБ "Експрес-Банк" та ПВКФ "Темп".

13.07.2010 року приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5 на підставі ст.87 Закону України "Про нотаріат", був вчинений виконавчий напис №ВМХ №824056 за реєстровим №3403 про звернення стягнення на однокімнатну квартиру №41, що розташована за адресою: місто Одеса, вулиця Академіка Вільямса, будинок під № 44, що належить на праві власності ОСОБА_4, для задоволення вимог ПАТ АБ "Експрес-Банк".

Постановою державного виконавця Другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції від 23.07.2010 року №20463817 було відкрите виконавче провадження по примусовому виконанню виконавчого напису №ВМХ №824056, виданого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5 13.07.2010 року, про звернення стягнення на однокімнатну квартиру №41, що розташована за адресою: місто Одеса, вулиця Академіка Вільямса, будинок під № 44, яка належить на праві власності ОСОБА_4, для задоволення за рахунок коштів, отриманих від реалізації квартири, вимоги стягувача - ПАТ "Акціонерний банк "Експрес-Банк" у розмірі 636771,12 гривень.

Колегія суддів погоджується з висновком суду 1-ї інстанції, що постанова від 23.07.2010 року №20463817 про відкриття виконавчого провадження відповідає чинному законодавству та не підлягає скасуванню.

Згідно з ч.ч. 1, 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до ст.87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п.1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172, такими документами є, зокрема, нотаріально посвідчені угоди, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про виконавче провадження»(в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) виконавче провадження, як завершальна стадія судового провадження, та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, зазначених у цьому Законі, спрямованих на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які здійснюються на підставах, у спосіб та в межах повноважень, визначених цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, виданими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Відповідно до ст.3 зазначеного Закону примусове виконання рішень державною виконавчою службою здійснюється на підставі виконавчих документів, визначених цим Законом. Відповідно до цього Закону виконанню державною виконавчою службою підлягає, зокрема, такий виконавчий документ як виконавчий напис нотаріуса.

Згідно з п.1 ч.1 ст.18 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець відкриває виконавче провадження на підставі виконавчого документа, зокрема, за заявою стягувача або його представника про примусове виконання рішення, зазначеного в статті 3 цього Закону.

Вимоги до виконавчого документа встановлені ст.19 Закону України "Про виконавче провадження", згідно якої у виконавчому документі повинні бути зазначені:

1) назва документа, дата видачі та найменування органу, посадової особи, що видали документ;

2) дата і номер рішення, за яким видано виконавчий документ;

3) найменування (для юридичних осіб) або ім'я (прізвище, ім'я та по батькові за його наявності для фізичних осіб) стягувача і боржника, їх місцезнаходження (для юридичних осіб) або місце проживання чи перебування (для фізичних осіб), ідентифікаційний код суб'єкта господарської діяльності стягувача та боржника за його наявності (для юридичних осіб), індивідуальний ідентифікаційний номер стягувача та боржника за його наявності (для фізичних осіб - платників податків), а також інші відомості, якщо вони відомі суду чи іншому органу, що видав виконавчий документ, які ідентифікують стягувача та боржника чи можуть сприяти примусовому виконанню, такі як дата і місце народження боржника та його місце роботи (для фізичних осіб), місцезнаходження майна боржника тощо;

4) резолютивна частина рішення;

5) дата набрання чинності рішенням;

6) строк пред'явлення виконавчого документа до виконання.

Виконавчий документ має бути підписаний уповноваженою посадовою особою і скріплений печаткою. Законом можуть бути встановлені також інші додаткові вимоги до виконавчих документів.

Відповідно до ст.24 вказаного Закону державний виконавець зобов'язаний прийняти до виконання виконавчий документ і відкрити виконавче провадження, якщо не закінчився строк пред'явлення виконавчого документа до виконання і цей документ відповідає вимогам, передбаченим цим Законом, та пред'явлений до виконання до органу державної виконавчої служби за належним місцем виконання рішення. Державний виконавець у 3-денний строк з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження.

У зв'язку з отриманням виконавчого документа, який повністю відповідає вимогам до такого документу, встановленим ст.19 Закону, та на виконання приписів ст.24 Закону, відповідачем була прийнята оскаржена постанова про відкриття виконавчого провадження.

Твердження позивача щодо невідповідності виконавчого напису нотаріуса №ВМХ 824056 від 13.07.2010 року вимогам, виставленим до виконавчих документів, на думку колегії суддів, не заслуговують на увагу.

Відповідно до ст.2 Закону України "Про нотаріат" правовою основою діяльності нотаріату є Конституція України, цей Закон, інші законодавчі акти України.

Відповідно до ст.89 цього Закону у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік. місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.

Згідно з п.287 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 3 березня 2004 року №20/5, виконавчий напис має містити: дату (рік, місяць, число) вчинення, нотаріальну контору (нотаріальний округ), прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчиняє виконавчий напис; найменування та адресу стягувача; найменування та адресу боржника, дату й місце його народження, місце роботи (для фізичних осіб), номери рахунків у банках, кредитних установах (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пеня, штраф, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; зазначення статті Закону України "Про нотаріат" та пункту Переліку документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис; номер, під яким виконавчий напис зареєстровано в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій; підпис нотаріуса, який вчинив виконавчий напис, печатку.

Будь яких вимог щодо необхідності зазначення дати набрання чинності виконавчим написом нотаріуса зазначеними нормами не встановлюється.

Згідно п.25 вказаної Інструкції про всі нотаріальні дії робиться запис у реєстрах для реєстрації нотаріальних дій після того, як нотаріус зробить посвідчувальний напис на документі або підпише документ, що ним видається. Кожній нотаріальній дії присвоюється окремий порядковий номер. Номер, під яким нотаріальна дія зареєстрована в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій, позначається на документах, що видаються нотаріусом чи в посвідчувальних написах. Запис у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій є доказом вчинення нотаріальної дії.

З аналізу чинного законодавства вбачається, що нотаріальна дія (в даному випадку виконавчий напис нотаріуса) вважається вчиненою з моменту запису у реєстрі для реєстрації нотаріальних дій та виконавчий напис є чинним з моменту його реєстрації. Виконавчий напис №ВМХ 824056 від 13.07.2010 року було зареєстровано в реєстрі за №3043 13.07.2010 року.

Статтею 19 Закону України "Про виконавче провадження" встановлена вимога про зазначення у виконавчому документі дати набрання чинності рішенням, в той час, як у спірних правовідносинах виконавчим документом виступає не рішення, а виконавчий напис нотаріуса, вчинення якого є нотаріальною дією згідно з п.п.1.2 гл.1 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України.

Згідно ст. 90 Закону України «Про нотаріат»стягнення за виконавчим написом провадиться в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Згідно з ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до п.б ч. 1 ст.26 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець відмовляє у відкритті виконавчого провадження, зокрема, у разі невідповідності виконавчого документа вимогам, передбаченим статтею 19 цього Закону.

Колегія суддів погоджується з висновком суду 1-ї інстанції, що виконавчий напис нотаріуса №ВМХ 824056 від 13.07.2010 року відповідає вимогам, встановленим ст.19 Закону, а отже підстави для відмови у відкритті виконавчого провадження у відповідача були відсутні, з чого вбачається, що оскаржувана позивачем постанова прийнята відповідно до приписів чинного законодавства.

З огляду на вищевказане колегія суддів вважає, що суд 1-ї інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив зазначену постанову з додержанням норм матеріального та процесуального права. Підстав для скасування або зміни вказаної постанови колегія суддів не вбачає, а доводи апеляційних скарг суттєвими не являються та висновків суду 1-ї інстанції не спростовують.

Керуючись ч. 1 ст. 195, п.1 ч.1 ст.198, ст. 200 та п.1 ч.1 ст. 205 КАС України, колегія суддів

ухвалила:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задоволення.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 03 листопада 2011 року по адміністративній справі за позовом ОСОБА_4 до Другого Київського відділу державної виконавчої служби Одеського міського управління юстиції, треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ПАТ «Акціонерний банк «Експрес-Банк», приватний нотаріус Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_5 про визнання протиправною та скасування постанови від 23.07.2011р. про відкриття виконавчого провадження залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили через 5-ть днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі, однак може бути оскаржена в касаційному порядку у відповідності до положень діючого законодавства до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий: ОСОБА_1
Суддя: ОСОБА_2
Суддя: ОСОБА_3