Справа № 815/173/16
Суддя: Свида Л. І.
Дата ухвалення: 2016-03-21 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 815/173/16
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 год. 09 хв.

14 березня 2016 року м. Одеса

У залі судових засідань № 25

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді - Свиди Л.І.

при секретарі судового засідання - Селезньовій А.В.

за участю сторін:

позивача - ОСОБА_1 (за паспортом)

представника відповідача -

Прокуратури Одеської області - Стаценко В. М. (по довіреності)

представника відповідача -

робочої групи Одеського

регіонального центру - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Прокуратури Одеської області, робочої групи Одеського регіонального центру про визнання протиправним та скасування наказу, визнання протиправними дій, поновлення на посаді, -

ВСТАНОВИВ:

До суду звернувся ОСОБА_1 з адміністративним позовом до Прокуратури Одеської області, робочої групи Одеського регіонального центру про визнання протиправним та скасування наказу заступника генерального прокурора України - прокурора Одеської області від 14 грудня 2015 року №3142к про звільнення позивача з посади заступника Біляївського міжрайонного прокурора Одеської області, визнання протиправними дій робочої групи Одеського регіонального центру щодо не внесення до рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області, прізвища, ім'я по батькові ОСОБА_1 та результатів складання ним кожного тесту та підсумкового балу, поновлення позивача на рівнозначній посаді в Іллічівській місцевій прокуратурі Одеської області у зв'язку із реорганізацією Біляївської міжрайонної прокуратури Одеської області.

Позивач адміністративний позов підтримав, на заявлених вимогах наполягав з підстав, викладених в позовній заяві, оскільки, робочою групою Одеського регіонального центру неправомірно не враховані результати тестування позивача у рейтинговому списку на посаду прокурора Іллічівської місцевої прокуратури та позивача звільнено не законно, в порушення вимог Кодексу законів про працю України, оскільки, йому не запропонована вакантна посада, він має переважне право на залишення на роботі під час реорганізації, в наказі не зазначена підстава звільнення, тощо.

Представник відповідача - прокуратури Одеської області позовні вимоги не визнав, просив відмовити в їх задоволенні з підстав, викладених в письмових запереченнях на позов (аркуші справи 168-172), оскільки, позивача було своєчасно попереджено про наступне звільнення, підстави звільнення передбачені спеціальним Законом, а тому, в даному випадку, норми Кодексу законів про працю України не застосовуються, наказ про звільнення позивача є правомірним за відсутності рекомендацій Одеської конкурсної комісії для призначення його на адміністративну посаду, не включення позивача до рейтингового списку на посаду прокурора місцевої прокуратури є правомірним за відсутності його заяви на зайняття цієї посади, поновлення позивача на роботі є не можливим враховуючи не проходження тестування.

Представник відповідача - робочої групи Одеського регіонального центру в судове засідання не з'явився, відповідач був належним чином повідомлений про розгляд справи, а тому справу розглянуто за його відсутності.

Заслухавши пояснення позивача, представника відповідача, дослідивши матеріали справи, а також обставини, якими обґрунтовуються вимоги та заперечення, докази, якими вони підтверджуються, суд дійшов висновку, що адміністративний позов не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Позивач працює в органах прокуратури з 1997 року та в 2011 року переведений на посаду заступника Біляївського міжрайонного прокурора, на які позивач працював по день звільнення, що підтверджується копією трудової книжки (аркуші справи 24-26).

Відповідно до положень ст. 12, п. 1-1 Перехідних положень та п. 1 Прикінцевих положень Закону України «Про прокуратуру» №1697-VІІ від 14.10.2014 року з 15 грудня 2015 року припиняється функціонування прокуратур міст, районів, районів у містах і міжрайонних прокуратур та утворюються у системі органів прокуратури України місцеві прокуратури, перелік і територіальна юрисдикція яких визначається в Додатку до цього Закону, а тому, наказом Генерального прокурора України №87ш від 23.09.2015 року з 15 грудня 2015 року вносяться зміни до структури та штатного розпису прокуратури Одеської області щодо ліквідації підпорядкованих їй прокуратур районного рівня та затвердження штатних розписів новоутворених місцевих прокуратур, у зв'язку із чим передбачено скорочення посади позивача.

На підставі викладеного, у відповідності до вимог ст. 49-2 КЗпП України та п. 5 Перехідних положень Закону України «Про прокуратуру» 25 вересня 2015 року позивач попереджений, що з 14 грудня 2015 року його буде звільнено із займаної посади та органів прокуратури у зв'язку з ліквідацією органу прокуратури у разі не проходження або неуспішного проходження тестування для заміщення посади прокурора у відповідній місцевій прокуратурі (аркуш справи 114), про що він особисто розписався в попередженні про звільнення.

Наказом заступника генерального прокурора України - прокурора Одеської області №3142к від 14 грудня 2015 року позивача звільнено з посади заступника Біляївського міжрайонного прокурора з 14 грудня 2015 року у зв'язку із реорганізацією та скороченням кількості прокурорів органу прокуратури за п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону України «Про прокуратуру» (аркуш справи 23).

Відповідно до п. 1, 3 Розділу XII «Прикінцеві положення» Закону України «Про прокуратуру» № 1697-VII від 14.10.2014 року цей Закон набирає чинності з 15 липня 2015 року, крім, зокрема, Розділу XIII цього Закону, який набирають чинності з дня, наступного за днем його опублікування та статті 12 і Додатку до цього Закону щодо переліку та територіальної юрисдикції місцевих прокуратур, які набирають чинності з 15 грудня 2015 року.

З 15 грудня 2015 року втратив чинність Закон України «Про прокуратуру» № 1789-XII від 05.11.1991 року в частині статті 13 щодо функціонування в системі органів прокуратури міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратур.

Згідно із ст. 7, ч. 1 ст. 12 Закону України «Про прокуратуру» № 1697-VII від 14.10.2014 року систему прокуратури України становлять Генеральна прокуратура України, регіональні прокуратури, місцеві прокуратури, військові прокуратури, Спеціалізована антикорупційна прокуратура. Перелік та територіальна юрисдикція місцевих прокуратур визначається в Додатку до цього Закону.

Відповідно до Додатку до Закону України «Про прокуратуру» в розділі «Одеська область» зазначена серед місцевих прокуратур - Іллічівська місцева прокуратура з територіальною юрисдикцією: Біляївський район, місто Іллічівськ, Овідіопольський район, місто Теплодар.

Положеннями п. 1-1 Розділу XIII «Перехідні положення» Закону України «Про прокуратуру» передбачено, що до утворення місцевих прокуратур їх повноваження здійснюють міські, районні, міжрайонні, районні у містах прокуратури. На зазначений період за прокурорами та керівниками цих прокуратур зберігається відповідний правовий статус, який вони мали до набрання чинності цим Законом, при реалізації функцій прокуратури.

Відповідно до п. п. «в» п. 1, п. 2 ст. 5-1 Розділу XIII «Перехідні положення» Закону України «Про прокуратуру» прокурорами місцевих прокуратур призначаються прокурори, які на день набрання чинності цим Законом працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах, - за умови успішного проходження ними тестування. Проведення тестування здійснюється в порядку, затвердженому Генеральним прокурором України. Призначення на адміністративні посади здійснюється за результатами чотирирівневого відкритого конкурсу, порядок проведення якого затверджується Генеральним прокурором України.

У зв'язку із припиненням функціонування прокуратур міст, районів, районів у містах і міжрайонних прокуратур та ліквідацією штатних розписів прокуратур міст, районів, районів у містах і міжрайонних прокуратур Одеської області та затвердженням штатних розписів місцевих прокуратур Одеської області, прокурори місцевих прокуратур, які на день набрання чинності Закону України «Про прокуратуру» працюють у міських, районних, міжрайонних, районних у містах прокуратурах - призначаються на посади лише за умови проходження відповідного тестування.

Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону України «Про прокуратуру» прокурор призначається на посаду безстроково та може бути звільнений з посади, його повноваження на посаді можуть бути припинені лише з підстав та в порядку, передбачених цим Законом.

Згідно із п. 9 ч. 1 ст. 51 Закону України «Про прокуратуру» прокурор звільняється з посади у разі ліквідації чи реорганізації органу прокуратури, в якому прокурор обіймає посаду, або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури.

Наказом Генерального прокурора України №98 від 20.07.2015 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 31 липня 2015 року за № 929/27374, затверджені «Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників» та «Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури», тобто, законодавчо окремими Порядками визначені умови і порядок організації та проведення конкурсу кандидатів на посаду керівників місцевих прокуратур, їх заступників та умови і процедура проведення тестування на посади прокурорів місцевих прокуратур.

З матеріалів справи вбачається та сторонами не заперечується, що позивач подав документи та прийняв участь в конкурсі на заміщення адміністративних посад в Іллічівській місцевій прокуратурі та потрапив до рейтингового списку під номером 41 з підсумковим балом 75,3 за результатами тестування на знання законодавчої бази та на загальні здібності (аркуші справи 40-41), проте, цих балів не вистачило для проходження інших рівнів конкурсу.

Відповідно до положень п. 5.10, 5.11 «Порядок проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників», затвердженого 20.07.2015 року наказом Генерального прокурора України №98, після проведення тестування на загальні здібності, за результатами складання професійного тесту та тесту на загальні здібності формується рейтинговий список.

До тестування особистих характеристик (психологічний тест) допускаються кандидати відповідно до рейтингового списку із розрахунку чотири особи на одну посаду. Інші особи на наступний рівень тестування не допускаються.

При цьому, вони мають право взяти участь у відборі кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури згідно із п 1.5 Розділу І «Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури». У цьому випадку повторне тестування для них не проводиться, а отримані за результатами тестування бали враховуються при формуванні рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури.

Враховуючи зазначені положення законодавства позивач вважає, що його має бути включено до рейтингового списку кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури з набраними балами (75,3), однак суд не погоджується з такими твердженнями позивача з огляду на наступне.

Відповідно до положень п. 1.2, 2.1, 3.16, 4.1, 9.1, 9.2, 9.4 «Порядок проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури», затвердженого 20.07.2015 року наказом Генерального прокурора України №98, на посади прокурорів місцевих прокуратур призначаються особи за результатами успішного проходження ними тестування, яке проводиться робочою групою регіонального центру.

Основними етапами відбору кандидатів на посаду прокурора місцевої прокуратури є: прийом документів; тестування на знання законодавчої бази (професійний тест); тестування на загальні здібності; формування рейтингу кандидатів.

На підставі відомостей про результати тестування робоча група регіонального центру формує рейтинговий список, форма якого наведена у додатку 2 цього Порядку, по кожній місцевій прокуратурі окремо.

Рейтинг кандидата визначається за результатами тесту на знання законодавчої бази (професійний тест) та тесту на загальні здібності. Рейтинговий список формується робочою групою окремо для кожної місцевої прокуратури за загальним для двох тестів підсумковим балом - від більшого до меншого. Робоча група спрямовує рейтинговий список керівнику відповідної регіональної прокуратури.

При цьому, згідно із п. 5.1-5.4 зазначеного Порядку строк прийому заяв, анкет кандидатів та інших документів має становити не менше 14 календарних днів з дня оприлюднення інформації про проведення тестування та прийом документів завершується в день, визначений як кінцевий термін їх подання.

Працівник, який на день набрання чинності Законом України «Про прокуратуру» працює в міській, районній, міжрайонній, районній у місті прокуратурі, подає заяву для участі в тестуванні на посаду прокурора тієї місцевої прокуратури, яка буде сформована шляхом реорганізації прокуратури районного рівня, в якій він працює. Заява у встановлені строки подається до кадрового підрозділу відповідної регіональної прокуратури.

Кадровий підрозділ відповідної регіональної прокуратури організовує прийом та перевірку поданих документів на відповідність установленим вимогам. Про результати перевірки документів та допуск або відмову в допуску до тестування кандидата повідомляє кадровий підрозділ.

На офіційному веб-сайті Генеральної прокуратури України були визначені строки прийому документів для проведення тестування на посади прокурорів місцевих прокуратур з 20.07.2015 року по 02.08.2015 року, проте, позивач заяву для участі в тестуванні на посаду прокурора Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області не подавав, участь, з цих підстав, у цьому тестуванні не приймав, що виключає можливість включення його до рейтингового списку цієї прокуратури на посаду прокурора.

Слід зазначити, що нормами «Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури» не передбачена можливість робочої групи регіонального центру самостійно, при оформленні рейтингового списку прокурорів місцевої прокуратури, враховувати результати тестування осіб які приймали участь у конкурсі на заміщення адміністративних посад, вносити зміни до затвердженого рейтингового списку, переглядати його, тощо.

Робочою групою Одеського регіонального центру за результатами тестування сформований рейтинговий список Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області та в грудні 2015 року направлений до прокуратури Одеської області, до якого позивач правомірно не включений з підстав не прийняття в тестуванні участі.

Посилання позивача на подання заяви щодо врахування результатів тестування при призначенні на вакантну посаду прокурора Іллічівської місцевої прокуратури, суд не приймає до уваги, оскільки нормами законодавства не передбачене подання заяви після спливу терміну для подання заяв на прийняття участі у тестуванні та взагалі не передбачено подання заяви для врахування результатів тестування, яке вже відбулося, що стало підставою для надання відповіді на цю заяву прокуратурою Одеської області (аркуш справи 29).

Суд вважає, що позивач не вірно трактує положення п. 5.11 «Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників» та п. 1.5 «Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури», оскільки, в даному випадку, враховуючи звільнення позивача до 15 грудня 2015 року, він може розраховувати на включення результатів тестування під час тестування на зайняття посад прокурорів місцевих прокуратур, які не працюють на день набрання чинності Законом України «Про прокуратуру» після закінчення тестування та призначення осіб, які працюють в органах прокуратури на день набрання чинності цим Законом, у разі наявності вакансій.

Слід зазначити, що врахування результатів конкурсу та включення позивача до рейтингового списку осіб на посаду прокурора місцевої прокуратури призведе до порушення прав інших учасників тестування, які подали документи на участь в цьому тестуванні та набрали стільки ж балів, скільки і позивач.

Таким чином, суд приходить до висновку, що позов в частині позовних вимог про визнання протиправними дій робочої групи Одеського регіонального центру щодо не внесення до рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області, прізвища, ім'я по батькові ОСОБА_1 та результатів складання ним кожного тесту та підсумкового балу, не підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 11 Закону України «Про прокуратуру» керівник регіональної прокуратури наділений повноваженнями щодо призначення та звільнення прокурорів регіональних та місцевих прокуратур у встановленому цим Законом порядку.

Згідно із п. 9.5 «Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури» керівник регіональної прокуратури після отримання рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів конкретної місцевої прокуратури та рапорту працівника прокуратури (заяви для тих, хто не працює у прокуратурі), який успішно пройшов тестування, видає наказ про його призначення на посаду, враховуючи підсумковий бал кандидата (від вищого до нижчого) та кількість штатних одиниць у відповідній місцевій прокуратурі.

Таким чином, прокурор області має повноваження на призначення осіб на посади прокурорів місцевої прокуратури на підставі рейтингового списку, який формується робочою групою Одеського регіонального центру, однак, оскільки, позивач не був внесений робочою групою регіонального центру до рейтингового списку Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області з підстав не подання документів на участь в тестуванні, прокурор області позбавлений можливості призначити ОСОБА_1 на посаду прокурора місцевої прокуратури.

Оскільки, позивач не пройшов успішно тестування на адміністративну посаду в місцевій прокуратурі та не отримав рекомендацію конкурсної Комісії, у прокурора Одеської області були всі підстави для звільнення позивача на підставі наказу №3142к від 14 грудня 2015 року, тобто, наказ про звільнення є правомірним та скасуванню не підлягає.

Посилання позивача на те, що його не попереджено про звільнення через ліквідацію органу прокуратури у відповідності до вимог ст. 49-2 КЗпП України, суд не приймає до уваги, оскільки в матеріалах справи міститься таке попередження, підписане позивачем 25.09.2015 року (аркуш справи 114).

Посилання позивача на порушення відповідачем положень ст. 40 Кодексу законів про працю України при його звільненні, суд не приймає до уваги, оскільки зазначені положення передбачають звільнення працівника за відсутності можливості перевести його за згодою на іншу роботу, однак, порядок зайняття посади прокурора та звільнення з цієї посади визначається спеціальним, по відношенню до Кодексу законів про працю України, законом, тобто, Законом України «Про прокуратуру».

Законом України «Про прокуратуру» встановлений особливий порядок призначення на адміністративні посади та посади прокурорів місцевих прокуратур та звільнення прокурорів, а відповідно до висновків постанови Верховного Суду України по справі № 21-8а15 пріоритетними є норми спеціального законодавства, а трудове законодавство підлягає застосуванню у випадках, якщо нормами спеціального законодавства не врегульовано спірні правовідносини або коли про це йдеться у спеціальному законі.

Таким чином, при звільненні позивача мають бути застосовані норми спеціального Закону, який передбачає прийом на роботу за умови успішного проходження тестування.

Посилання позивача на порушення відповідачем при його звільненні вимог ст. 42 Кодексу законів про працю України щодо переважного права позивача на залишення на роботі суд також не приймає до уваги, оскільки призначення на посади прокурорів місцевих прокуратур здійснюється виключно за результатами конкурсного відбору (тестування), проведеного у відповідності до «Порядку проведення чотирирівневого відкритого конкурсу на зайняття посад керівників місцевих прокуратур, їх перших заступників та заступників» та «Порядку проведення тестування для зайняття посади прокурора місцевої прокуратури».

Слід зазначити, що позивачу не пропонувалися вакантні посади у зв'язку із їх відсутністю через скорочення чисельності працівників органів прокуратури та ліквідацією органу прокуратури.

Позивач в позові зазначає про порушення відповідачем при його звільненні вимог ст. 60 Закону України «Про прокуратуру», якою визначено, що прокурор звільняється з посади особою, уповноваженою цим Законом приймати рішення про звільнення прокурора, за поданням Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів у разі ліквідації чи реорганізації органу прокуратури або в разі скорочення кількості прокурорів органу прокуратури, якщо: прокурор не подав заяву про переведення до іншого органу прокуратури протягом п'ятнадцяти днів; в органах прокуратури відсутні вакантні посади, на які може бути здійснено переведення; прокурор неуспішно пройшов конкурс на переведення до органу прокуратури вищого рівня.

Разом з цим, суд звертає увагу на те, що відповідно до положень п. 1 «Прикінцевих положень» Закону України «Про прокуратуру», п. п. 4 п. 5-1 «Перехідних положень» Закону України «Про прокуратуру», статті 73-79, які регламентують діяльність Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів набирають чинності лише з 15.04.2016 року та до набрання чинності цими положеннями прокурори призначаються на посади та звільняються з посади, в тому числі адміністративної, без рекомендації Ради прокурорів України чи подання Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії прокурорів уповноваженими приймати такі рішення особами.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 Кодексу адміністративного судочинства України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Згідно із ст. 86 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

Підсумовуючи викладене, оскільки позивач, за відсутності рекомендацій конкурсної комісії, правомірно звільнений з органів прокуратури через скорочення штатів, правомірно не включений до рейтингового списку робочою групою Одеського регіонального центру, з підстав, зазначених вище, наказ заступника генерального прокурора України - прокурора Одеської області від 14 грудня 2015 року №3142к є правомірним, не підлягає скасуванню, позивач не може бути поновлений на посаді в Іллічівській місцевій прокуратурі, оскільки не пройшов тестування в повному обсязі, а тому його позов не підлягає задоволенню в повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 69-71, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Прокуратури Одеської області, робочої групи Одеського регіонального центру про визнання протиправним та скасування наказу заступника генерального прокурора України - прокурора Одеської області від 14 грудня 2015 року №3142к про звільнення ОСОБА_1 з посади заступника Біляївського міжрайонного прокурора Одеської області з 14 грудня 2015 року, визнання протиправними дій робочої групи Одеського регіонального центру щодо не внесення до рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області, прізвища, ім'я по батькові ОСОБА_1 та результатів складання ним кожного тесту та підсумкового балу, поновлення ОСОБА_1 на рівнозначній посаді у Іллічівській місцевій прокуратурі Одеської області у зв'язку із реорганізацією Біляївської міжрайонної прокуратури Одеської області - відмовити повністю.

Постанова набирає законної сили у порядку ст. 254 КАС України.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі в Одеський окружний адміністративний суд апеляційної скарги на постанову протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Апеляційна скарга на постанову подається до Одеського окружного адміністративного суду, та одночасно її копія надсилається до Одеського апеляційного адміністративного суду.

Повний текст постанови складений та підписаний 21.03.2016 року

Суддя Л.І. Свида

У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Прокуратури Одеської області, робочої групи Одеського регіонального центру про визнання протиправним та скасування наказу заступника генерального прокурора України - прокурора Одеської області від 14 грудня 2015 року №3142к про звільнення ОСОБА_1 з посади заступника Біляївського міжрайонного прокурора Одеської області з 14 грудня 2015 року, визнання протиправними дій робочої групи Одеського регіонального центру щодо не внесення до рейтингового списку кандидатів на посади прокурорів Іллічівської місцевої прокуратури Одеської області, прізвища, ім'я по батькові ОСОБА_1 та результатів складання ним кожного тесту та підсумкового балу, поновлення ОСОБА_1 на рівнозначній посаді у Іллічівській місцевій прокуратурі Одеської області у зв'язку із реорганізацією Біляївської міжрайонної прокуратури Одеської області - відмовити повністю.

21 березня 2016 року.