Справа № 522/30656/14-а
Суддя: Золотніков О.С.
Дата ухвалення: 2016-03-02 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
----------------------
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 березня 2016 р.м.ОдесаСправа № 522/30656/14-а

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Кічмаренко С.М.

Одеський апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

головуючого Золотнікова О.С.,

суддів Осіпова Ю.В. та Скрипченка В.О.,

при секретарі Мадюді В.В.,

за участю представника відповідача Дорогіна К.Ю. та прокурора Котелевського О.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Виконавчого комітету Одеської міської ради на постанову Приморського районного суду м. Одеси від 11 квітня 2014 року по справі за адміністративним позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 до Виконавчого комітету Одеської міської ради (третя особа Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, за участю прокуратури м. Одеси) про визнання протиправним та скасування рішення, -

В С Т А Н О В И В:

У грудні 2013 року фізична особа-підприємець ОСОБА_2 (далі ФОП ОСОБА_2.) звернулась до суду з позовом до Виконавчого комітету Одеської міської ради (далі Виконавчий комітет ОМР) про визнання протиправним та скасування рішення від 28 листопада 2013 року № 450 в частині включення до переліку некапітальних пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, що підлягають демонтажу, пунктів 18, 19 та 20.

В обґрунтування заявлених вимог зазначалось, що 4 грудня 2013 року Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (далі Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів, Управління) позивачу видано приписи № 002493, № 002494 та № 002495, відповідно до яких підприємцю необхідно демонтувати павільйони, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, в строк до 11 грудня 2013 року. Підставою для складання названих приписів стало рішення Виконавчого комітету ОМР від 28 листопада 2013 року № 450 «Про демонтаж об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі» в частині включення до переліку некапітальних пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, що підлягають демонтажу, пунктів 18, 19 та 20. На думку позивача, вказане рішення щодо демонтажу тимчасових споруд в оскарженій частині підлягає скасуванню, оскільки порушує її права та не ґрунтується на нормах чинного законодавства.

Постановою Приморського районного суду м. Одеси від 11 квітня 2014 року позовні вимоги ФОП ОСОБА_2 задоволено. Визнано протиправним та скасовано рішення Виконавчого комітету ОМР від 28 листопада 2013 року № 450 в частині включення до переліку некапітальних пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, що підлягають демонтажу, пунктів 18, 19 та 20 за адресою: АДРЕСА_1.

Не погоджуючись з постановленим по справі судовим рішенням, представник відповідача в апеляційній скарзі зазначає, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, і, крім того, порушено норми матеріального права. Так, судом не прийнято до уваги положення Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Порядку розміщення малих архітектурних форм для здійснення підприємницької діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 серпня 2009 року № 982, Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, відповідно до яких зазначені тимчасові споруди встановлені позивачем за відсутності передбачених чинних законодавством необхідних документів. У зв'язку з викладеним в апеляційній скарзі ставиться питання про скасування постанови суду першої інстанції з винесенням нової постанови про відмову у задоволенні позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, виступи представника відповідача та прокурора в підтримку апеляційної скарги, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку про необхідність їх задоволення.

Судом встановлено, що між позивачем (ФОП ОСОБА_2.) та Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів укладено договори оренди окремого індивідуально визначеного майна від 30 серпня 2013 року, відповідно до яких Орендодавець (Управління) передає, а Орендар (позивач) приймає в строкове платне користування окреме індивідуально визначене майно - тверде покриття:

- за договором № 5/2- площею 87,90 кв. м. за адресою: АДРЕСА_1 (а. с. 11);

- за договором № 5/3- площею 87,90 кв. м. за адресою: АДРЕСА_1 (а. с. 12);

- за договором № 5/4- площею 87,75 кв. м. за адресою: АДРЕСА_1 (а. с. 13).

Умови договорів застосовуються до відношень між сторонами з 1 вересня 2013 року по 1 вересня 2014 року (п. 1.3 договорів).

Рішенням Виконавчого комітету ОМР від 28 листопада 2013 року № 450 «Про демонтаж об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі» на підставі актів обстеження, звернень виконавчих органів Одеської міської ради про наявність порушень при розміщенні об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, торговельних майданчиків їх власниками (орендарями) вирішено, серед іншого, демонтувати некапітальні пункти дрібно-роздрібної торговельної мережі, зокрема, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, орендарем яких є ФОП ОСОБА_2 (пункти 18, 19 та 20 додатку до рішення) (а. с. 10).

На виконання названого рішення відповідача, Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів позивачу видано приписи від 4 грудня 2013 року № 002493, № 002494 та № 002495, відповідно до яких підприємцю необхідно демонтувати павільйони, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, в строк до 11 грудня 2013 року.

Задовольняючи позовні вимоги ФОП ОСОБА_2, суд першої інстанції виходив з того, що пункти дрібно-роздрібної торговельної мережі за адресою: АДРЕСА_1, розміщенні позивачем на законних підставах, а тому оскаржене рішення Виконавчого комітету ОМР є протиправним та підлягає скасуванню.

Проте, з таким висновком суду першої інстанції погодитись не можна.

Так, відповідно до частин 2 та 4 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Тимчасова споруда для здійснення підприємницької діяльності може мати закрите приміщення для тимчасового перебування людей (павільйон площею не більше 30 квадратних метрів по зовнішньому контуру) або не мати такого приміщення.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

На виконання наведених вище положень ч. 4 ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 затверджено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 22 листопада 2011 року за № 1330/20068).

Пунктами 2.1 - 2.3 названого Порядку визначено, що підставою для розміщення тимчасової споруди (далі ТС) є паспорт прив'язки ТС. Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС. До заяви додаються: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація). Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідно до пунктів 1.1 та 2.3 Положення про Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, затвердженого рішенням Одеської міської ради від 28 лютого 2011 року № 384-VI, Управління є виконавчим органом Одеської міської ради. До основних функцій Управління відноситься, серед іншого, забезпечення контролю за дотриманням порядку провадження торговельної діяльності та правил торговельного обслуговування населення відповідно до чинного законодавства.

На момент встановлення позивачем пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, були чинними Правила установки та експлуатації некапітальних пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі в місті Одесі, затверджені рішенням Одеської міської ради від 4 липня 2007 року № 1466-V (далі Правила № 1466-V). Названі Правила регулювали відносини між органами місцевого самоврядування та суб'єктами господарювання, незалежно від форм власності, які виникають у процесі установки та експлуатації некапітальних пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі в місті Одесі, та визначали порядок надання дозволу на експлуатацію таких об'єктів (п. 1.1 Правил № 1466-V).

Згідно п. 2.1 цих Правил дозвіл на експлуатацію некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі видається Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради і підписується першим заступником міського голови.

Названими Правилами було визначено Порядок оформлення паспорту, укладення договору оренди окремого, індивідуально визначеного майна, що є власністю територіальної громади та використовується для установки та експлуатації некапітальних пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, а також Правила оформлення та видачі дозволу на експлуатацію некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі (п. 1 та п. 2 Правил № 1466-V).

Відповідно до п. 3.2 Правил № 1466-V для отримання дозволу на експлуатацію некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі суб'єкт господарювання звертається до Управління або до адміністратора, які ведуть прийом у приміщенні дозвільного центру з такими документами:

- заява, погоджена з районною адміністрацією Одеської міської ради, в якій зазначена адреса установки некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі;

- копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта господарювання;

- паспорт некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі, погоджений відповідно до пунктів 2.4 та 2.5 цих Правил;

- договір оренди окремого, індивідуально визначеного майна, що є власністю територіальної громади та використовується для установки некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі.

Пунктами 5.2-5.4 Правил передбачено, що некапітальні пункти дрібно-роздрібної торговельної мережі, встановлені з порушенням цих Правил, вважаються самовільно встановленими. У випадку самовільної установки некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі Управління надає суб'єкту господарювання припис про його демонтаж. У випадку невиконання припису на демонтаж самовільно встановленого некапітального пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі здійснюється на підставі рішення виконавчого комітету Одеської міської ради за рахунок власника.

Як встановлено матеріалами справи, рішенням Виконавчого комітету ОМР від 28 листопада 2013 року № 450 «Про демонтаж об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі» на підставі актів обстеження, звернень виконавчих органів ОМР про наявність порушень при розміщенні об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі, торговельних майданчиків їх власниками (орендарями) вирішено, серед іншого, демонтувати некапітальні пункти дрібно-роздрібної торговельної мережі ФОП ОСОБА_2 за адресою: АДРЕСА_1.

Вказані у рішенні відповідача порушення позивача встановлені актами обстеження об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі від 23 жовтня 2013 року, з яких вбачається, що у позивача відсутні паспорти прив'язки на вказані вище некапітальні пункти торговельної мережі (а. с. 40-42).

На виконання пунктів 1.2 та 1.3 рішення Виконавчого комітету ОМР від 28 листопада 2013 року № 450, Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів видані ФОП ОСОБА_2 приписи від 4 грудня 2013 року за № 002493, № 002494 та № 002495, відповідно до яких підприємцю необхідно демонтувати павільйони, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, в строк до 11 грудня 2013 року (а. с. 7-9).

Вказані обставини позивачем не заперечуються.

Задовольняючи позовні вимоги ФОП ОСОБА_2, суд першої інстанції виходив з того, що у відповідності до Правил № 1466-V при встановлені торгових павільйонів позивачем були підготовлені та отримані всі необхідні документи, а саме: листи-погодження щодо розташування об'єктів торгового ряду з Приморською районною адміністрацією ОМР від 25 лютого 2011 року № 01-09/258, № 01-09/259 та № 01-09/260, Управлінням архітектури та містобудування ОМР від 7 жовтня 2011 року № 01-15/3118, паспорти пункту дрібно-роздрібної торговельної мережі торгового ряду на торгові павільйони за адресою: АДРЕСА_1, та названі вище договори оренди окремого індивідуального майна - твердого покриття від 30 серпня 2013 року № 5/2, № 5/3 та № 5/4 (а. с. 11-13, 14, 15-17, 20-22).

Наведений вище перелік документів для розміщення тимчасових споруд дійсно був передбачений Правилами № 1466-V.

Проте, з 12 грудня 2011 року набрав чинності Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затверджений наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244.

Зазначений Порядок має вищу юридичну силу порівняно з рішенням Одеської міської ради від 9 липня 2007 року № 1466-V, яке в подальшому втратило чинність згідно з рішенням міської ради від 21 грудня 2012 року № 2458- VІ.

Відповідно до п. 2.1 Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності підставою для розміщення тимчасових споруд є паспорт прив'язки, який видається органами містобудування та архітектури за встановленою чинним законодавством формою.

Згідно пунктів 2.30 та 2.31 цього Порядку у разі закінчення строку дії, анулювання паспорту прив'язки, самовільного встановлення ТС, така ТС підлягає демонтажу. Розміщення ТС самовільно забороняється.

Отже, починаючи з 12 грудня 2011 року встановлення тимчасових споруд здійснюється виключно на підставі паспорта прив'язки ТС, тобто, забороняється встановлення тимчасових споруд без паспорта прив'язки.

Посилання позивача на наявність у неї паспортів пунктів дрібно-роздрібної торговельної мережі торгового ряду на торгові павільйони за адресою: АДРЕСА_1, є безпідставними, оскільки з матеріалів справи вбачається, що вказані паспорти були оформленні у 2012 році (а. с. 15-17), тобто після набрання чинності Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244.

Апеляційний суд відхиляє також посилання позивача на листи-погодження з Приморською районною адміністрацією ОМР та Управлінням архітектури та містобудування ОМР щодо розташування об'єктів торгового ряду, враховуючи, що вони надавались ще у 2011 році. При цьому листи Приморської районної адміністрації ОМР погоджують, але не надають права на встановлення об'єктів дрібно-роздрібної торговельної мережі.

Таким чином, оскільки тимчасові споруди встановлені позивачем за відсутності передбачених Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності документів, рішення відповідача про демонтаж цих тимчасових споруд є правомірним, що виключає можливість задоволення позовних вимог ФОП ОСОБА_2.

Враховуючи, що висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, і, крім того, судом порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, постановлене судове рішення на підставі пунктів 3 та 4 ч. 1 ст. 202 КАС України підлягає скасуванню з винесенням нової постанови про відмову у задоволенні вимог позивача.

Керуючись ст. ст. 195, 196, 198, 202, 205, 207, 254 КАС України, апеляційний суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Виконавчого комітету Одеської міської ради задовольнити.

Постанову Приморського районного суду м. Одеси від 11 квітня 2014 року скасувати.

Прийняти нову постанову, якою відмовити фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 у задоволенні позовних вимог.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Повний текст постанови складено 9 березня 2016 року.

Головуючий: О.С. Золотніков

Судді: Ю.В. Осіпов

В.О. Скрипченко