Справа № 804/14626/15
Суддя: Турлакова Наталія Василівна
Дата ухвалення: 2015-12-28 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Дніпропетровський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого суддіТурлакової Н. В.
при секретаріЧудновській А.С.
позивача представника відповідача представника третьої особи Голівера П.В. Прокопенко О.Л. Вологжаніної О.Д.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністративну справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Командира військової частини НОМЕР_1 , генерала-майора ОСОБА_2 , третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Міністерство оборони України про скасування наказу
До суду надійшла позовна заява ОСОБА_1 до Командира військової частини НОМЕР_1 , генерала-майора ОСОБА_2 , третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Міністерство оборони України, в якому з врахуванням заяви про уточнення позовних вимог від 13.10.2015р., позивач просить: скасувати наказ командира військової частини НОМЕР_1 від 03.11.2014 року про зарахування позивача, корегувальника військової частини польова пошта НОМЕР_2 старшого лейтенанта ОСОБА_1 , в розпорядження командувача оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 ; витребувати від відповідача наказ про зарахування позивача, корегувальника військової частини польова пошта НОМЕР_2 старшого лейтенанта ОСОБА_1 , в розпорядження командувача оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 .
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з 29.08.2014 року по 12.06.2015 року проходив службу у військовій частині польова пошта НОМЕР_2 . У січні 2015 року в складі цієї ж частини приймав безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей. 13.06.2015 року позивачу стало відомо, що з 03.11.2014 року він був зарахований в розпорядження командувача оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », згідно наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 № 155 від 12.06.2015 року, вказане вплинуло на розмір отриманого ним матеріального забезпечення. З вищезазначеним наказом позивач ознайомлений не був, витяг не отримував, а отже наказ є незаконним.
Відповідач адміністративний позов не визнав, направив на адресу суду заперечення згідно яких зазначив, що після проведення перевірки існуючих наказів командира військової частини НОМЕР_3 встановлено, що позивач у 2014 та 2015роках у розпорядження командира військової частини не НОМЕР_1 жодним наказом не виводився, тобто такого наказу не існує, у зв`язку з чим просив відмовити у задоволенні позову.
Третя особа правом на надання письмових пояснень по суті спору не скористалась.
Позивач у судовому засіданні позовні вимоги підтримав та просив їх задовольнити в повному обсязі.
Представник відповідача у судовому засіданні позовні вимоги не визнав та просив відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, мотивуючи відсутністю наказу командира військової частини НОМЕР_1 у 2014 та у 2015 роках про зарахування у розпорядження командувача військами оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ОСОБА_1 , тобто таких наказів не існує, а значить їх скасувати або витребувати не можливо.
Представник третьої особи у судовому засіданні позовні вимоги не визнав та просив відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, посилючись на доводи відповідача по справі.
Заслухавши сторін, дослідивши чинне законодавство та докази наявні в матеріалах справи, суд доходить наступних висновків.
Судом задоволено клопотання позивача, та ухвалою суду витребувано від відповідача оскаржуваний наказ про зарахування позивача, корегувальника військової частини польова пошта НОМЕР_2 старшого лейтенанта ОСОБА_1 , в розпорядження командувача оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Проте, листом від 21.12.2015р. вих..№ и1314/25/179 ТВО начальника управління персоналу заступником начальника штабу повідомлено суд, що наказами командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » старший лейтенант ОСОБА_1 , 1963 р.н., колишній військовослужбовець військової частини п/п НОМЕР_2 та військової частини НОМЕР_4 , у розпорядження командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » не виводився.
Судом встановлено, матеріалами справи підтверджено, що ОСОБА_1 з 29.08.2014р. по 12.06.2015р. проходив службу у військовій частині польова пошта НОМЕР_2 , що підтверджується записами у військовому квитку офіцера запасу Серії НОМЕР_5 .
Згідно повідомлення від 05.09.2014р. № 3/1004, та військового квитка позивача, призваний на військову службу за мобілізацією з 29.08.2014р., призначений на посаду корегувальника в/ч Польова пошта НОМЕР_2 , згідно наказу № 84 від 29.08.2014р., а наказом командира в/ч НОМЕР_1 № 76 від 27.08.2015р. звільнений в запас.
Згідно Довідки № 208 від 14.01.2015 року позивач в складі військової частини польова пошта НОМЕР_2 прибув 12.01.2015р. до складу сил та засобів сектору «С», які залучаються та беруть безпосередню участь в антитерористичній операції на території Донецької та Луганської областей, копія якої наявна в матеріалах справи.
Відповідно Посвідчення серії НОМЕР_6 видане 26.05.2015р. позивач має статус учасника бойових дій.
Відповідно до Витягу з наказу командира військової частини польова пошта НОМЕР_2 підполковника ОСОБА_3 від 12.06.2015р. №155 старший лейтенант ОСОБА_1 , колишній командир мотопіхотного взводу мотопіхотної роти, перебуває у розпорядженні командувача оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » з 03.11.2014 року. З 12.06.2015р. виключити із списків особового складу частини та всіх видів забезпечення.
Згідно заяви позивача від 05 серпня 2015 року, останній звернувся до командира військовій частині польова пошта НОМЕР_2 підполковника ОСОБА_4 з проханням надати витяг з наказу від 03.11.2014р.
У своїй відповіді від 19.08.2015р. командир військової частини польова пошта НОМЕР_2 підполковник ОСОБА_4 повідомив, що наказ від 03.11.2014р. він не отримував, проте на адресу військової частини надходила телефонограма з цього приводу. Зміст телеграми щодо переміщення офіцерів частини та виведення в розпорядження було доведено до офіцерів на шикуванні в листопаді 2014 року. Оригінал телеграми було знищено у м. Дебальцеве 17.02.2015 року перед виходом особового складу частини з оточення.
Також позивач звертався із запитами до Головного управління персоналу Генерального штабу Збройних Сил України, військової частини НОМЕР_1 та з повторним запитом до військової частини польова пошта НОМЕР_2 , копії яких містяться у справі з проханням надати витяг з наказу від 03.11.2014р. про зарахування в розпорядження командувача оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 » .
У своїй відповіді від 10.10.2015р. командир військової частини НОМЕР_1 ОСОБА_2 зазначив, що в облікових документах, які зберігаються в управлінні персоналу
штабу військової частини НОМЕР_1 , відсутня відмітка про зарахування ОСОБА_1 в розпорядження командира військової частини НОМЕР_1 в наказі командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 03.11.2014 №70.
Порядок проходження військової служби регулюється Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008. (-далі Положення).
Відповідно до п. 12. Положення встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, присвоєння та позбавлення військового звання, пониження та поновлення у військовому званні, призначення на посади та звільнення з посад, переміщення по службі, звільнення з військової служби, залишення на військовій службі понад граничний вік перебування на військовій службі, направлення за кордон, укладення та припинення (розірвання) контракту, продовження його строку тощо) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України. Право видавати накази по особовому складу надається командирам, командувачам, начальникам, керівникам (далі - командири (начальники) органів військового управління, з`єднань, військових частин, установ, організацій, вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів, які утримуються на окремих штатах (далі - військові частини), за посадами яких штатом передбачено військове звання підполковника (капітана 2 рангу) і вище.
Пунктом 116 Положення зазначено, що зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади, для вирішення питання щодо дальшого їх службового використання допускається в разі:
1) розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо дальшого службового використання вивільнених військовослужбовців;
2) якщо посада, на яку призначено військовослужбовця, належить до номенклатури призначення нижчої посадової особи і не є вакантною, а також до номенклатури призначення командира військової частини НОМЕР_7 ;
3) пониження у посаді в порядку виконання накладеного дисциплінарного стягнення або призначення на нижчу посаду на підставі висновку атестації, якщо неможливо відразу призначити військовослужбовця на нижчу посаду;
4) повернення депутатів, які є військовослужбовцями, після закінчення строку їх депутатських повноважень;
5) повернення військовослужбовців, відряджених до державних органів, підприємств, установ, організацій, державних та комунальних навчальних (освітніх) закладів;
6) повернення військовослужбовців, які направлені за кордон без виключення із списків особового складу військових частин, у яких вони проходили службу до направлення, якщо їх військові посади внаслідок організаційно-штатних заходів у військовій частині скорочено;
7) закінчення строку перебування військовослужбовців на посадах науково-педагогічних працівників вищих військових навчальних закладів, військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів та необрання їх на ці посади за результатами нового конкурсу;
8) скасування допуску до державної таємниці - до вирішення питання дальшого проходження військової служби;
9) відрахування слухача денної форми навчання з вищого навчального закладу;
10) визнання військовослужбовця військово-лікарською комісією непридатним чи обмежено придатним до військової служби - до звільнення з військової служби;
11) якщо в особливий період випускники вищих військових навчальних закладів або військових навчальних підрозділів вищих навчальних закладів після завершення навчання не можуть бути безпосередньо призначені на посади;
12) навчання військовослужбовців за денною формою у вищому навчальному закладі іншого військового формування - до закінчення навчання;
13) якщо стосовно військовослужбовців застосовано запобіжні заходи кримінального провадження у виді домашнього арешту або тримання під вартою чи за вироком суду застосовані такі покарання, як арешт або тримання в дисциплінарному батальйоні;
14) якщо військовослужбовці відсутні більше десяти днів, - до повернення військовослужбовців у військову частину (у разі неприйняття іншого рішення про дальше проходження ними військової служби) або до дня набрання чинності рішенням суду про визнання їх безвісно відсутніми чи оголошення померлими;
15) якщо військовослужбовці перебувають на тривалому лікуванні у зв`язку з отриманим пораненням або хворобою, отриманою в особливий період, чи у полоні, як заручники або інтерновані особи, - до їх повернення;
16) розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, які займають військовослужбовці, що перебувають у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку (шестирічного віку - за медичними показниками), за відсутності можливості перемістити таких військовослужбовців на вакантні посади, - до закінчення відпустки по догляду за дитиною.
Військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами командирів (начальників), які мають право призначення на ці посади.
Військовослужбовці, які зараховані в розпорядження відповідно до підпунктів 1 - 12 цього пункту, продовжують проходити військову службу згідно з цим Положенням, виконуючи обов`язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, у розпорядженні якої вони перебувають.
Час перебування військовослужбовців на лікуванні, в основній або додатковій відпустці виключається із загального періоду перебування у розпорядженні відповідних командирів (начальників).
Військовослужбовець, якого звільнено з посади, вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов`язків за новою військовою посадою, на яку його призначено (до дня зарахування у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду).
Отже, як встановлено судом та наданими доказами, листом від 21.12.2015р. вих..№ и1314/25/179 ТВО начальника управління персоналу заступником начальника штабу повідомлено суд, що наказами командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » старший лейтенант ОСОБА_1 , 1963 р.н., колишній військовослужбовець військової частини п/п НОМЕР_2 та військової частини НОМЕР_4 , у розпорядження командувача військ оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 » не виводився.
Таким чином, доказів наявності оскаржуваного наказу командира військової частини НОМЕР_1 від 03.11.2014 року про зарахування позивача, корегувальника військової частини польова пошта НОМЕР_2 старшого лейтенанта ОСОБА_1 , в розпорядження командувача оперативного командування ІНФОРМАЦІЯ_1 наданими відповідачем доказами не підтверджена, що унеможливлює його скасування, та свідчить про відсутність предмету спору, або обрання неналежного способу захисту порушеного права.
Крім того, суд зазначає, що відсутність оскаржуваного наказу не позбавляє позивача права на звернення до суду, з позовними вимогами щодо виплати належного матеріального забезпечення, що позивачу роз`яснено в судовому засіданні, проте правом на що позивач не скористався в межах вказаної адміністративної справи.
Відповідно до ст.ст. 11, 71 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, а суд згідно ст.86 цього Кодексу, оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.
Таким чином, з врахуванням викладеного, за відсутності оскаржуваного наказу, суд прийшов до висновку, що адміністративний позов ОСОБА_1 до Командира військової частини НОМЕР_1 , генерала-майора ОСОБА_2 , третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Міністерство оборони України про скасування наказу задоволенню не підлягає, у зв`язку з відсутністю предмету спору.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
У задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Командира військової частини НОМЕР_1 , генерала-майора ОСОБА_2 , третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Міністерство оборони України про скасування наказу,- відмовити.
Постанова суду набирає законної сили та може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду через Дніпропетровський окружний адміністративний суд в порядку, визначеному ст.254 КАС України.

Відповідно до ст.186 КАС України, апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Якщо суб`єкта владних повноважень у випадках та порядку, передбачених частиною четвертою статті 167 цього Кодексу, було повідомлено про можливість отримання копії постанови суду безпосередньо в суді, то десятиденний строк на апеляційне оскарження постанови суду обчислюється з наступного дня після закінчення п`ятиденного строку з моменту отримання суб`єктом владних повноважень повідомлення про можливість отримання копії постанови суду.

Суддя Н.В. Турлакова