Справа № 820/7499/15
Суддя: Старостін В.В.
Дата ухвалення: 2016-02-22 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 лютого 2016 р.Справа № 820/7499/15
Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Старостіна В.В.

Суддів: Бегунца А.О. , Рєзнікової С.С.

за участю секретаря судового засідання Машури Г.І.

представника позивача Грінцова О.В.; представника відповідача Потапенко І.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Західної об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2015р. по справі № 820/7499/15за позовом Приватного підприємства "СПС" до Західної об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області про визнання дій протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень,

ВСТАНОВИЛА:

Позивач, Приватне підприємство "СПС", звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовом до Західної об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області, в якому просив суд:

- визнати протиправними дії відповідача щодо прийняття податкових повідомлень - рішень від 18.02.2015 року № , № , № , № ;

- скасувати податкові повідомлення - рішення відповідача від 18.02.2015 року, зокрема: № , щодо нарахування суми грошового зобов'язання за платежем пеня за порушення термінів розрахунків у сфері ЗЕД, невиконання зобов'язань та штрафні санкції за порушення вимог валютного законодавства, в сумі 2380,00 грн.; № , щодо зменшення суми грошового зобов'язання ПП "СПС" за платежем: ПДВ, код 14010100 в сумі 42037,00 грн.; № , щодо збільшення суми грошового зобов'язання ПП "СПС" за платежем: податок на прибуток, код 11021000, в сумі 3564608 грн., з яких за основним платежем 2851686,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) 712922,00 грн.; № , щодо збільшення суми грошового зобов'язання ПП " СПС" за платежем: податок на прибуток іноземних юридичних осіб, код 11020500 в сумі 206708,85 грн., з яких за основним платежем 164823,08 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями ( штрафами) 41885,77 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що на підставі акту перевірки від 30.01.2015 року № 177/20-33-22-01-07/31062161 "Про результати планової виїзної перевірки ПП "СПС" (код за ) з питання дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2012 р. по 31.12.2013 р." відповідачем винесені податкові повідомлення - рішення від 18.02.2015 року № , № , № , № . Позивач вважає дії відповідача протиправними, висновки акту перевірки неправомірними, а вказані податкові повідомлення - рішення такими, що підлягають скасуванню. Вважає тривалість терміну проведення перевірки - 50 робочих днів (78 календарних), порушенням норм Податкового кодексу України.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2015 року адміністративний позов Приватного підприємства "СПС" до Західної об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області про визнання дій протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень - задоволено у повному обсязі.

Визнано протиправними дії Західної об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області щодо прийняття податкових повідомлень - рішень від 18.02.2015 року № , № , № , № .

Скасовано податкові повідомлення-рішення від 18.02.2015 року № , № , № , № .

Відповідач, не погодившись з постановою суду першої інстанції, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати вказану постанову та прийняти нову, якою відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги відповідач посилається на порушення судом першої інстанції при прийнятті рішення норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного, на його думку, вирішення спору судом першої інстанції.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача підтримав апеляційну скаргу, просив задовольнити її, посилаючись на доводи та обґрунтування, викладені в апеляційній скарзі.

Представник позивача, посилаючись на законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, просив залишити без задоволення апеляційну скаргу, а рішення суду першої інстанції - без змін.

Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, перевіривши доводи апеляційної скарги, рішення суду першої інстанції, дослідивши матеріали справи, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що Приватне підприємство "СПС" (далі - ПП "СПС") пройшло передбачену законом процедуру державної реєстрації та набуло статусу юридичної особи з ідентифікаційним кодом 31062161, взято на податковий облік з 03.08.2000 р. за № 614 і станом на час перевірки перебуває на обліку в Західній ОДПІ м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківській області, є платником ПДВ, має Свідоцтво серії НБ № 184385 від 22.01.2009 р. № 100159998, індивідуальний податковий номер - 77.

Фахівцями відповідача на підставі наказу від 16.10.2014 р. № 2236, згідно із п.п. 20.1.4 п. 20.1 ст. 20, п.77.1, п.77.4 ст. 77, п. 82.1 ст. 82 Податкового кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755-VI та відповідно до плану-графіка проведення планових виїзних перевірок суб'єктів господарювання було проведено планову виїзну документальну перевірку ПП "СПС" (код за ) з питання дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.04.2012 р. по 31.12.2013 р.

Перевірка проводилась з 07.11.2014 р. по 04.12.2014 р., з 09.12.2014 р. по 23.01.2015 р.

На підставі наказу Західної ОДПІ м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківській області від 12.01.2015 р. № 13 термін проведення документальної планової перевірки підприємства позивача було продовжено на 10 робочих днів з 13.01.2015 р. Результати перевірки викладені в акті № 177/20-33-22-01-07/31062161 від 30.01.2015 року (а.с. 20 -98 т. 1).

Підприємство позивача, не погодившись з висновками вказаного акту перевірки, подало відповідні заперечення від 05.02.2015 р. № 70, які відповідач розглянув та залишив без задоволення. Не погоджуючись з прийнятими податковими повідомленнями-рішеннями, ПП "СПС" було подано скаргу від 02.03.2015 р. № 109. Рішенням ГУ ДФС у Харківській області від 29.04.2015 р. № 751/10/70-40-10-04-14 податкові повідомлення-рішення від 18.02.2015 року № , № , № , № залишені без змін, а скарга позивача - без задоволення. Повторна скарга ПП "СПС" рішенням ГУ ДФС у Харківській області від 08.07.2015 р. № 14201/6/99-99-10-01-01-25 залишена без задоволення, а рішення - без змін (а.с. 99-121 т.1, а.с. 197-213 т. 2).

Як свідчать матеріали справи, фактичною підставою для відображення в акті порушення п. 198.1, п. 198.3, п. 198.6 ст. 198, п. 201.1, п. 201.6, п. 201.7, п. 201.10 ст. ст. 201 Податкового кодексу України і прийняття спірного податкового повідомлення - рішення № від 18.02.2015 р., а також порушення п.п.138.10.5 п. 138.10 ст. 138, п.138.1 ст. 138, п. 138.4 ст. 138, п. 138.6 ст. 138, п. 138.8 ст. 138, п. 138.9 ст. 138 Податкового кодексу України і прийняття спірного податкового повідомлення - рішення № від 18.02.2015 р. слугував викладений в акті висновок відповідача про неправомірне віднесення до складу податкового кредиту суми ПДВ по взаємовідносинам з ТОВ "МЕГАПАК" та неправомірне віднесення до складу витрат в рядок 05.1 Декларації з податку на прибуток Витрати операційної діяльності, в тому числі: "Собівартість придбаних (виготовлених) та реалізованих товарів (робіт, послуг)" вартість отриманих гофроящиків у ТОВ "МЕГАПАК", які не підтверджено реальністю здійснення господарських відносин.

В основу висновку контролюючого органу було покладено відомості з акту перевірки ТОВ "МЕГАПАК" (), в якому документально не підтверджено реальність здійснення господарських відносин та ТОВ "МЕГАПАК" () не здійснювало реальної діяльності, визначення якої передбачено для вимог податкового законодавства п.п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755-V у них відсутні об'єкти, які підпадають під визначення ст. 134, 135, 136, 137 Податкового кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755-V. Угоди, укладені цим підприємством із покупцями та постачальниками не спричиняють реального настання правових наслідків та суперечать інтересам держави та суспільства).

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що при прийнятті оскаржуваних податкових повідомлень-рішень суб'єкт владних повноважень діяв всупереч встановленому законом порядку, необґрунтовано, упереджено, без з'ясування необхідних обставин, що мали значення для прийняття рішень, чим порушено законні інтереси платника податків.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, між ПП "СПС" та ТОВ "МЕГАПАК" () укладено договір поставки №2711 від 22.12.2011 р., відповідно до умов якого Постачальник зобов'язується передати Покупцю товар, а Покупець зобов'язується прийняти та сплатити цей товар. Згідно п.4.4 Поставка товару здійснюється на склад Покупця. На виконання умов договору ТОВ "МЕГАПАК" в період квітень-липень 2012 р. поставив на адресу ПП "СПС" гофроящики на загальну суму з урахуванням ПДВ 315236,2 грн. (в т.ч. ПДВ - 52539,48 грн.) (а.с. 163 - 164 т. 2).

Також, матеріали справи містять видаткові накладні № 310702 від 31.07.2012 р. на суму 27704,16 грн.; № 230702 від 23.07.2012 р. на суму 30134,95 грн.; № 120702 від 12.07.2012 р. на суму 32970,24 грн.; № 080603 від 08.06.2012 р. на суму 38465,28; № 310501 від 31.05.2012 р. на суму 31190,08 грн.; № 230501 від 23.05.2012 р. 37417,54 грн.; № 030501 від 03.05.2012 р. на суму 37627,20 грн.; № 260401 від 26.04.2012 р. на суму 19094,40; № 230401 від 23.04.2012 р. на суму 37627,2 грн.; № 190401 від 19.04.2012 р. на суму 18907,20 грн.; № 060401 від 06.04.2012 р. на суму 37068,82 грн. (а.с. 52 - 62 т. 2).

ТОВ "МЕГАПАК" виписано на адресу позивача податкові накладні № 31 від 31.07.2012 р. на загальну суму 27704,16 грн. (ПДВ 4617,36 грн.), № 8 від 08.06.2012 р. на загальну суму з ПДВ 38465,28 грн. (ПДВ 6410,88 грн.), № 21 від 23.07.2012 р. на загальну суму з ПДВ 30134,952 грн. (ПДВ 5022,492 грн.), № 23 від 31.05.2012 р. на загальну суму з ПДВ 31190,08 грн. (ПДВ 5198,35 грн.), № 19 від 23.05.2012 р. на загальну ПДВ 37417,536 грн. (ПДВ 6236,256 грн.), № 1 від 03.05.2012 р. на загальну суму з ПДВ 37627,2 грн. (ПДВ 6271,2 грн.), № 29 від 26.04.2012 р. на загальну суму з ПДВ 19094,4 грн. (ПДВ 3182,4 грн.), № 22 від 23.04.2012 р. на загальну суму з ПДВ 37627,2 грн. (ПДВ 6271,2 грн.), № 18 від 19.04.2012 р. на загальну суму з ПДВ 18907,2 грн. (ПДВ 3151,2 грн.), № 9 від 06.04.2012 р. на загальну суму з ПДВ 37068,2 грн. (ПДВ 6178,14 грн.) (а.с. 74 - 83 т. 2).

В свою чергу ПП "СПС" на виконання умов договору поставки здійснило оплату поставки товару згідно платіжних доручень (а.с. 50 - 514 т. 2).

Підтвердженням поставки товару є наявні в матеріалах справи товарно-транспортні накладні №310702 від 31.07.2012 р., №230702 від 23.07.2012 р., №310501 від 31.05.2012 р., №230501 від 23.05.2012 р., №030501 від 03.05.2012 р., №260401 від 26.04.2012 р., №230401 від 23.04.2012 р., №190401 від 19.04.2012 р., №060401 від 06.04.2012 р. (а.с. 63 - 73 т. 2).

В бухгалтерському обліку ПП "СПС" фінансово-господарські операції з отримання ТМЦ від ТОВ "МЕГАПАК" відображені по рахунку 631 наступними проводками: Дт 28 Кт 631 на суму 290172,55 грн., Кт 631 на суму 58034,52 грн.; Дт 631 Кт 31 на суму 498077 грн.

В акті перевірки відповідачем зазначено, що позивач в рядок 05.1 Декларації з податку на прибуток "Витрати операційної діяльності, в тому числі: "Собівартість придбаних (виготовлених) та реалізованих товарів (робіт, послуг)" віднесено вартість отриманих гофроящиків у ТОВ "МЕГАПАК" за 2 кв. 2012 р. в сумі 214498,0 грн., за 3 кв. 2012 р. в сумі 48199,0 грн.

В подальшому ПП "СПС" гофроящики, придбані у ТОВ "МЕГАПАК", були передані виробнику для виготовлення готової продукції (товару).

Так, між ПП "СПС" та ПП "Парфюм" () укладено договір № 1Д/10 від 04.01.2010 р. переробки давальницьких сировини і матеріалів в готову продукцію (в редакції Додаткової угоди від 04.01.2012 р.), відповідно до п. 1.1. якого, ПП "Парфюм" (далі - Виконавець) зобов'язується надати з використанням власних сил і засобів, відповідно до Замовлення (на переробку) та Протоколами, послуги з переробки, фасування сировини та передати результат наданих послуг Замовнику у вигляді переробленої, фасованої продукції, а Замовник зобов'язується прийняти результат послуг і оплатити надані послуги в розмірі та в порядку, передбаченому цим договором (а.с. 215 - 218 т. 2).

Матеріали справи містять замовлення виконавцю на переробку, акт приймання-передачі матеріальних цінностей за договором № 1Д/10 від 04.01.2010 р., акт передачі готової продукції, акт здачі-прийому наданих послуг з переробки давальницької сировини в готову продукцію (а.с. 219 - 223 т. 2).

Отже, проведення господарських операцій позивача підтверджується первинними документами, на підставі яких ведеться бухгалтерський облік.

Таким чином, дослідивши матеріали справи, колегія суддів зазначає, що маючи на меті реальне настання правових наслідків - купівля-продаж товару, контрагент ТОВ "МЕГАПАК" передав у власність ПП "СПС", а ПП "СПС" прийняло товар і сплатило за нього грошову суму. В подальшому, використовуючи його в господарській діяльності, позивач розпорядився зазначеним товаром, передав його як сировину для виготовлення продукції ПП "Парфюм". Зазначені операції були відображені у бухгалтерському та податковому обліку ПП "СПС".

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Господарського кодексу України, під господарською діяльністю розуміється діяльність суб'єктів господарювання у сфері суспільного виробництва, спрямована на виготовлення та реалізацію продукції, виконання робіт чи надання послуг вартісного характеру, що мають цінову визначеність.

Згідно з п.п. 14.1.36 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України (далі ПК України) під "господарською діяльністю" розуміється діяльність особи, що пов'язана з виробництвом (виготовленням) та/або реалізацією товарів, виконанням робіт, наданням послуг, спрямована на отримання доходу і проводиться такою особою самостійно та/або через свої відокремлені підрозділи, а також через будь-яку іншу особу, що діє на користь першої особи, зокрема за договорами комісії, доручення та агентськими договорами.

У відповідності до п 138.1 ст. 138 ПК України витрати, що враховуються при обчисленні об'єкта оподаткування, складаються із: витрат операційної діяльності, які визначаються згідно з пунктами 138.4, 138.6 - 138.9, підпунктами 138.10.2 - 138.10.4 пункту 138.10, пунктом 138.11 цієї статті: інших витрат, визначених згідно з пунктом 138.5, підпунктами 138.10.5, 138.10.6 пункту 138.10, пунктами 138.11, 138.12 цієї статті, пунктом 140.1 статті 140 і статтею 141 цього Кодексу; крім витрат, визначених у пунктах 138.3 цієї статті та у статті 139 цього Кодексу.

Витрати операційної діяльності включають собівартість реалізованих товарів, виконаних робіт, наданих послуг та інші витрати беруться для визначення об'єкта оподаткування з урахуванням пунктів 138.2, 138.11 цієї статті, пунктів 140.2 - 140.5 статті 140, статей 142 і 143 та інших статей цього Кодексу, які прямо визначають особливості формування витрат платника податку (пп. 138.1.1 п. 138.1 ст. 138 цього Кодексу).

Згідно абз. 1 п. 138.2 ст. 138 ПК України витрати, які враховуються для визначення об'єкта оподаткування, визнаються на підставі первинних документів, що підтверджують здійснення платником податку витрат, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачено правилами ведення бухгалтерського обліку, та інших документів, встановлених розділом II цього Кодексу.

Крім того, податковим кредитом в розумінні підпункту 14.1.181 п. 14.1 ст. 14 ПК визнається сума, на яку платник податку на додану вартість має право зменшити податкове зобов'язання звітного (податкового) періоду, визначена згідно з розділом V цього Кодексу.

Відповідно до підпункту "а" п. 198.1 ст. 198 ПК України право на віднесення сум податку до податкового кредиту виникає у разі здійснення операцій з придбання або виготовлення товарів (у тому числі в разі їх ввезення на митну територію України) та послуг.

Згідно з п. 198.3 ст. 198 ПК України податковий кредит звітного періоду визначається виходячи з договірної (контрактної) вартості товарів/послуг, але не вище рівня звичайних цін, визначених відповідно до статті 39 цього Кодексу.

Нормами п. 198.6 ст. 198 Податкового кодексу України забороняється включення до складу податкового кредиту сум податку, не підтверджених належним чином оформленими податковими накладними.

Отже, податковий кредит формується за наслідками реальної господарської операції, що підтверджується належними первинними документами, в рамках господарської діяльності платника податків.

Витрати для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на прибуток, а також податковий кредит для цілей визначення об'єкта оподаткування податком на додану вартість мають бути фактично здійснені і підтверджені належним чином складеними первинними документами, що відображають реальність господарської операції, яка є підставою для формування податкового обліку платника податків.

Сама по собі наявність або відсутність окремих документів, а так само помилки у їх оформленні не є підставою для висновків про відсутність господарської операції, якщо з інших даних вбачається, що фактичний рух активів або зміни у власному капіталі чи зобов'язаннях платника податків у зв'язку з його господарською діяльністю мали місце. Водночас наявність формально складених, але недостовірних первинних документів, відповідність яких фактичним обставинам спростована належними доказами, не є безумовним підтвердженням реальності господарської операції.

Частинами 1, 2 ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік і фінансову звітність в Україні" передбачено, що підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, що фіксують факт здійснення господарської операції. Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю й упорядкування оброблених даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи. Первинні і зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати обов'язкові реквізити: назву документа; дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складається документ; зміст і обсяг господарської операції; одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що мають можливість ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Первинні документи в матеріалах справи за своєю формою та змістом відповідають вимогам чинного законодавства, наявності недоліків (дефектів форми, змісту або походження), які б згідно з п. 201.1 ст. 201 Податкового кодексу України, ч.2 ст.9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність", п.2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку (затверджено наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995р. №88, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 05.06.1995р. за №168/704; далі за текстом - Положення) спричиняли втрату означеними накладними юридичного статусу первинних документів судом не виявлено та актом перевірки не встановлено.

Отже, досліджені первинні документи в сукупності свідчать про реальність виконання укладеного між ПП "СПС" та ТОВ "МЕГАПАК" правочину, та як наслідок, правомірність віднесення позивачем сум податку на додану вартість до податкового кредиту та правомірність формування позивачем валових витрат.

Отримані позивачем від контрагента зазначені податкові накладні не мають недоліків, відповідно до ч. 2 ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", та п. 2.4 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 р. № 88, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 р. за N 168/704, що спричиняють втрату нею статусу первинного документа.

Таким чином, колегія суддів, приходить до висновку, що правочин відповідає положенням чинного законодавства України. Фактичні обставини об'єктивно засвідчують здійснення господарської діяльності між позивачем та контрагентом ТОВ "МЕГАПАК" і правомірність включення до складу податкового кредиту у відповідному звітному періоді сум ПДВ по отриманим податковим накладним та формування у відповідних звітних періодах валових витрат.

Щодо віднесення відповідачем нарахованих та сплачених сум відсоткових доходів по облігаціям підприємства серії А до складу фінансових витрат у рядок 06.3 Декларації з податку на прибуток, колегія суддів, зазначає наступне.

Як свідчать матеріали справи, фактичною підставою для відображення в акті порушення п.п.138.10.5 п. 138.10 ст.138, п.138.1 ст.138, п.138.4 ст.138, п. 138.6 ст.138, п. 138.8 ст.138, п. 138.9 ст. 138 Податкового кодексу України, заниження податку на прибуток всього у сумі 2796521 грн. та винесення спірного податкового повідомлення-рішення № від 18.02.2015 р. був висновок контролюючого органу про зайве віднесення позивачем нарахованих та сплачених сум відсоткових доходів по облігаціям підприємства серії А до складу фінансових витрат у рядок 06.3 Декларацій з податку на прибуток всього у сумі 14178082,0 грн., у т.ч.: за 3 кв. 2012 р.-2991781,0 грн., за 4 кв. 2012р.-2142466,0 грн., за 2013 р.-9043835,0 грн. (а.с. 30-32 т.1).

Згідно даних Державного реєстру випусків цінних паперів станом на 15.04.2015 р. Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було здійснено реєстрацій: випуску облігацій серій "А" та "В" ПП "СПС" у відповідності до вимог Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 17.07.2003 р. №322, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13.08.2003 р. за №706/8027 (у редакції рішення ДКЦПФР від 26.10.2006 р. №1178, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30.01.2008 р. №81/13348) зі змінами та доповненнями, а саме:

30.12.2009 р. здійснено реєстрацію випуску облігацій серії "А" ПП "СПС" - на суму 50 000 000,00 грн., в кількості 500 000 штук відсоткових іменних облігацій, номінальною вартістю 100 грн., форма існування - бездокументарна, про що було видано тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій серії "А" ПП "СПС" №283/2/09-Т від 30.12.2009. (Обіг: по 31.12.2014; погашення: 01.01.2015 - 01.04.2015 р. р.) (а.с.177-178 т.1).

30.12.2009 р. Комісією було здійснено реєстрацію звіту про результати закритого (приватного) розміщення облігацій серії "А" ПП "СПС", про що було видано зареєстрований 07.04.2010 р. звіт про результати розміщення облігацій та Свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій серії "А" №283/2/09 від 30.12.2009 (дата видачі - 07.04.2010 р.) (а.с.184-185 т.1).

02.08.2013 р. Комісією здійснено реєстрацію випуску облігацій серії "В" ПП "СПС" та проспекту емісії облігацій серії "В" ПП "СПС" - на суму 50 000 000,00 грн., в кількості 500 000 штук відсоткових іменних облігацій, номінальною вартістю 100 грн., форма існування - бездокументарна, про що було видано тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій серії "В" ПП "СПС" № 135/2/2013-Т від 02.08.2013 р. та зареєстрований 02.08.2013 р. Проспект емісії облігацій серії "В".

29.10.2013 Комісією було здійснено реєстрацію звіту про результати відкритого (публічного) розміщення облігацій серії "В" ПП "СПС", що підтверджується зареєстрованим звітом про результати розміщення облігацій та Свідоцтвом про реєстрацію випуску облігацій серії "В" №135/2/2013 від 02.08.2013 р. (дата видачі - 29.10.2013). (Обіг: по 14.08.2022 погашення: 15.08.2022 - 15.10.2022 р.р.).

19.12.2014 Комісією було зупинений обіг облігацій серії "А" ПП "СПС" у зв'язку з прийняттям емітентом рішення про продовження строків обігу та погашення облігацій, про що Уповноваженою особою Комісії було видано Розпорядження №79-КФ-30-0 (а.с.182-183 т.1).

26.12.2014 Комісією було відновлено обіг облігацій серії "А" ПП "СПС", про що Уповноваженою особою Комісії було видано Розпорядження №35-Кф-В0-0 від 26.12.2014 р. (а.с.180 т.1).

Рішенням Комісії №1852 від 26.12.2014 р. було подовжено термін обігу облігацій серії "А" ПП "СПС" по 31.12.2018 р.; визначено дату початку погашення облігацій серії "А" з 01.01.2019 р., дату закінчення погашення облігацій - 01.04.2019 р.(а.с.181 т.1).

Наявні в матеріалах справи документи підтверджують реєстрацію Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку випусків облігацій, звітів про наслідки розміщення облігацій, зупинення та відновлення обігу облігацій.

Відповідно регістрів бухгалтерського обліку ПП "СПС" сальдо по К-ту рахунку 521 "Довгострокові зобов'язання по облігаціях" станом на 01.04.2012 р. складає 50 000 000,0 тис. грн. (розміщено облігацій іменних, відсоткових, бездокументарних у кількості - 500 000 шт., загальною вартістю - 50 000 000,00 грн.)

Відповідно до положень ст.7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" від 23 лютого 2006 р. № 3480-IV (далі - Закон України № 3480-IV), зокрема п.1 облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) та п.3 Емітент, у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, може розміщувати відсоткові, цільові та дисконтні облігації. Відсоткові облігації - облігації, за якими передбачається виплата відсоткових доходів.

Згідно статті 8 Закону України № 3480- IV облігації підприємств розміщуються юридичними особами тільки після повної сплати свого статутного капіталу. Облігації підприємств підтверджують зобов'язання емітента за ними та не дають право на участь в управлінні емітентом. Не допускається розміщення облігацій підприємств для формування і поповнення статутного капіталу емітента, а також покриття збитків від господарської діяльності шляхом зарахування доходу від продажу облігацій як результату поточної господарської діяльності. Юридична особа має право розміщувати відсоткові та/або дисконтні облігації на суму, яка не перевищує трикратного розміру власного капіталу або розміру забезпечення, що надається їй з цією метою третіми особами. Порядок емісії, обігу та викупу цільових облігацій підприємств встановлюється Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Положення ч. 2 ст.28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (у редакції чинній на момент реєстрації випуску), встановлюють, що приватне (закрите) розміщення цінних паперів - розміщення цінних паперів шляхом їх безпосередньої пропозиції заздалегідь визначеному колу осіб, кількість яких не перевищує 100.

Підпункт 1 ч. 2 ст. 28 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначає, що прийняття рішення про закрите (приватне) розміщення цінних паперів здійснюється органом емітента, уповноваженим приймати таке рішення.

Положення ч. 3 ст. 28 Закону встановлює, що стосовно кожного розміщення цінних паперів емітентом приймається рішення, яке оформляється протоколом. Вимоги до змісту протоколу встановлюються Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Емітент не має права змінювати прийняте рішення про розміщення цінних паперів у частині обсягу прав за цінними паперами, умов розміщення та кількості цінних паперів одного випуску, крім випадків, передбачених законами і нормативно-правовими актами Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Обсяг прав за облігацією визначено в ч. 1 ст. 7 Закону, який виходить із зобов'язань емітента: повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Порядок випуску облігацій підприємства регулювало чинне на момент реєстрації випуску облігацій "Положення про порядок випуску облігацій підприємств", затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17 липня 2003 р. № 322, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13 серпня 2003 р. за № 706/8027 (далі - Положення № 706/8027) яке визначає наступне: умови розміщення - спосіб розміщення (відкрите /публічне/ або закрите /приватне/); строки розміщення, ціна (порядок визначення ціни); порядок і строки укладання цивільно - правових договорів з першими власниками, порядок, строки і форма оплати облігацій першими власниками; розмір доходу за облігацією; порядок, строки і форма виплати доходів за облігаціями та погашення облігацій; можливість викупу, дострокового погашення облігацій тощо.

Згідно п. 8. Положення № 706/8027 (в редакції чинній на момент емісії облігацій) відсотковий дохід за облігаціями повинен виплачуватися в розмірі та в строк, що встановлені рішенням про відкрите (публічне) розміщення та проспектом емісії облігацій (у разі відкритого розміщення) або рішенням про закрите (приватне) розміщення облігацій (у разі закритого розміщення).

Відповідно до п.п. 1-3 Глави 1 Розділу II Положення № 706/8027(в редакції чинній на момент емісії облігацій) стосовно кожного розміщення облігацій емітент приймає окреме рішення про розміщення. Рішення про розміщення облігацій приймається органом управління емітента, повноваження якого підтверджуються установчими документами емітента. Рішення про розміщення облігацій оформляється протоколом та має бути пронумеровано, прошнуровано та засвідчено підписами керівника та печаткою емітента.

Матеріали справи містять протокол рішення власника ПП "СПС" б/н від 01.12.2009 р., зареєстрованоний в Національній компанії з цінних паперів та фондового ринку, відповідно до якого власник приймає рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій (а.с.187-250 т.1, а.с. 1-16 т. 2).

У п.6 протоколу б/н від 01.12.2009 наведена інформація про розміщення облігацій іменних, відсоткових, бездокументарних серії "А" у кількості 500000 штук, номінальною вартість одного ЦП 100,0грн., загальною номінальною вартістю випуску облігацій: 50'000'000,00 (п'ятдесят мільйонів) грн. Початок погашення облігацій з 01.01.2015 р. по 01.04.2015р. (п.10.1 Протоколу від 01.12.2009року) (а.с. 7 т.2).

В п.п.9.1 п.9 протоколу б/н від 01.12.2009 р. зазначено, що доход по облігаціях нараховується у відсотках від номінальної вартості облігацій. Виплата відсотків за облігаціями здійснюється за місцезнаходженням ПП "СПС": 61020, м. Харків, проспект Постишева, буд. 93. Код за СДРПОУ: 31062161. Виплата доходу за двадцятим відсотковим періодом здійснюється одночасно з погашенням облігацій (а.с.12 т.2).

Згідно п.п.9.2 п.9 протоколу б/н від 01.12.2009 "Заплановані відсотки, метод розрахунку та порядок виплати відсоткового доходу" визначено: Відсотковий доход за облігаціями нараховується відповідно до відсоткових періодів... Виплата відсоткових доходів здійснюється 20 (двадцять) разів. Сплата відсоткового доходу за кожен відсотковий період здійснюється на підставі даних Зведеного облікового реєстру, який складається на кінець операційного дня, що передує даті початку виплати відсоткового доходу за облігаціями та надається на дату такої виплати. На підставі Зведеного облікового реєстру Емітент розраховує суми виплати відсотків для кожного власника облігацій та на день такої виплати перераховує власникам облігацій належний їм відсотковий дохід на їх поточні рахунки, згідно з вимогами чинного законодавства України.... Проценти по депонованим сумам за час, що минув з дати їх виплати емітентом, не нараховуються та не виплачуються. Подальші розрахунки за облігаціями Емітент здійснює безпосередньо за особистим зверненням власників облігацій. Остання виплата відсотків здійснюється одночасно з погашенням облігацій, кошти перераховуються разом із номінальною вартістю облігацій.

Сума відсоткового доходу на одну облігацію з першого по тридцять шостий (включно) відсоткові періоди обчислюється за Формулою 1: Сі = UAН%і * FV * n / 100 * 365

де, Сі - розмір відсоткового доходу з першого по **-тий відсоткові періоди (в гри.); і - відсоткові періоди з 1- го по **- тий;

UAН%і - відсоткова ставка доходності в гривні за відповідний відсотковий період;

FV - номінальна вартість облігації - 100 (сто) грн.;

n - кількість днів у відповідному відсотковому періоді або кількість днів від дати початку відсоткового періоду, у якому здійснюється дострокове погашення випуску (серії) облігацій до дати початку дострокового погашення випуску(серії)облігацій.

Сума доходу, розрахованого за допомогою вищенаведеної формули, округляється до сотих (з точністю до однієї копійки).

Ставка на перший відсотковий період становить 10% річних.

Відсоткова ставка по другому - тридцять шостому (включно) відсотковим періодам встановлюється Емітентом в особі Директора ПП "СПС", до 20-того числа останнього місяця відсоткового періоду, що передує періоду на який встановлюється нова відсоткова ставка, виходячи з ринкової кон'юнктури, але не менше ніж 2 (два) % річних у гривні.

Про встановлену відсоткову ставку на кожний наступний період Емітент письмово повідомляє власників облігацій не пізніше 25-го числа останнього місяця у відповідному відсотковому періоді, що передує періоду, на який встановлюється нова відсоткова ставка" (а.с. 12-13 т.2).

Протоколом рішення власника ПП "СПС" № 501214 від 05.12.2014 р. у зв'язку із отриманням емітентом згоди єдиного власника випуску облігацій на продовження строку обігу та погашення таких облігацій - продовжено строк обігу та погашення іменних відсоткових звичайних (незабезпечених) облігацій ПП "СПС" серії "А" починаючи з 01.01.2015 р., тобто починаючи з дати початку погашення зазначених облігацій, визначеної в Протоколі рішення власника ПП "СПС" про закрите (приватне) розміщення облігацій, затвердженому рішенням (протоколом) власника ПП "СПС" б/н від 01.12.09. Визначено строк обігу іменних відсоткових звичайних (незабезпечених) облігацій ПП "СПС" серії "А" - до 31.12.2018 р. (включно). Визначено строк погашення іменних відсоткових звичайних (незабезпечених) облігацій ПП "СПС" серії "А" - з 01.01.2019 р. по 01.04.2019 р. (включно) (а.с. 44-49 т. 2).

Вказаним рішенням затверджено зміни до Протоколу рішення власника ПП "СПС" про закрите (приватне) розміщення облігацій, затверджене рішенням (протоколом) власника ПП"СПС" б/н від 01.12.09 р.

Аналізуючи вищенаведене, колегія суддів зазначає, що умови розміщення облігацій, згідно Протоколу від 01.12.2009 р. про розміщення, не містять формули (порядку) обчислення відсоткової ставки доходності, а передбачають, що ставка доходності встановлюється емітентом самостійно, виходячи з ринкової кон'юнктури.

Згідно "Розрахунків відсоткової ставки доходності за облігаціями серії "А" складених ПП "СПС" для затвердження власником (власниками) Підприємства, показник UAН%і відсоткової ставки по 13-му - 17-му періодам розраховувався Емітентом за формулою: UAН%і = І%+Ір+Іс, де:

І% - прогнозне значення відсоткової кредитної ставки за довгостроковими кредитами, %;

Ір - прогнозне значення динаміки Індексу споживчих цін, %;

Іс - прогнозне значення динаміки Індексу валютного курсу долл. США у відношенні до гривні, %.

Протоколом б/н від 01.12.2009 р. визначені відсоткові періоди: 9 відсотковий період 01.01.2012-31.03.2012 р.р. тривалістю 91 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.04.2012-20.04.2012 р.р.; 10 відсотковий період 01.04.2012-30.06.2012 р.р. тривалістю 91 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.07.2012-20.07.2012 р.р.; 11 відсотковий період 01.07.2012-30.09.2012 р.р. тривалістю 92 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.10.2012-20.10.2012 р.р.; 12 відсотковий період 01.10.2012-31.12.2012 р.р. тривалістю 92 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.01.2013-20.01.2013 р.р.; 13 відсотковий період 01.01.2013-31.03.2013 р.р. тривалістю 90 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.04.2013-20.04.2013 р.р.; 14 відсотковий період 01.04.2013 -30.06.2013 р.р. тривалістю 91 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.07.2013-20.07.2013 р.р.; 15 відсотковий період 01.07.2013 -30.09.2013 р.р. тривалістю 92 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.10.2013-20.10.2013 р.р.; 16 відсотковий період 01.10.2013 -31.12.2013 р.р. тривалістю 92 днів, з періодом виплати відсоткового доходу 01.01.2014-20.01.2014 р.р.

По даним ПП "СПС", підтвердженим контролюючим органом у акті перевірки, UAН%і за облігаціями серії А становить: за 2кв.2012року - 45 %, (де І%-21%, Ір-14%, Іс-10%), за 3кв.2012року - 38 %, (де І%-18%, Ір-11%, Іс-9%), за 4кв.2012року - 35,21739 %, (де Г/о-11,00039%, Ір-14,007%, Іс-10,21%), за 1кв.2013року - 35 %, (де І%-11%, Ір-14%, Іс-10%), за 2кв.2013року - 35 %, (де І%-11%, Ір-14%, Іс-10%), за 3кв.2013року - 37 %, (де І%-12%, Ір-15%, Іс-10%), за 4кв.2013року - 35 %, (де І%-11%, Ір-14%, Іс-10%).

Згідно "Розрахунків відсоткової ставки доходності за облігаціями серії "А", зазначено наступні показники UAН%і відсоткової ставки по 13-му - 17-му періодам: від 19.12.2012 щодо відсоткового періоду 13 І% І% Іс відповідно складає 11,0% 14,0% 10,0% відсоткова ставка UAН%і= 35,0% річних, від 01.03.2013 щодо відсоткового періоду 14 І% І% Іс відповідно складає 11,0% 14,0% 10,0% відсоткова ставка UAН%і= 35,0% річних, від 17.06.2013 щодо відсоткового періоду 15 І% І% Іс відповідно складає 12,0% 15,0% 10,0% відсоткова ставка UAН%і= 37,0% річних, від 05.09.2013 щодо відсоткового періоду 16 І% І% Іс відповідно складає 11,0% 14,0% 10,0% відсоткова ставка UAН%і= 35,0% річних, від 18.12.2013 щодо відсоткового періоду 17 І% І% Іс відповідно складає 11,0% 14,0% 12,0% відсоткова ставка UAН%і= 37,0% річних (а.с. 17-24 т.2).

ПП "СПС", як Емітентом затверджено показник UAН%і відсоткової ставки по 13-му - 17-му відсоткових періодах відповідно до Загальні збори учасників від 19.12.2012 р. (протокол № 19/12), Загальні збори учасників від 20.03.2013 р. (протокол № 20/03), Рішення власника від 17.06.2013 р., Рішення власника від 05.09.2013 р., Рішення власника від 18.12.2013 р.

Загальна сума нарахованого власнику облігацій відсоткового доходу та виплаченого відсоткового доходу, фактичний строк перерахування загальної суми відсоткового доходу ПП "СПС", як Емітентом згідно платіжних доручень №79 від 18.07.2012 р. №6427 від 18.07.2012р., № 6432 від 19.07.2012 р. загальна сума виплаченого відсоткового доходу за звітний відсотковий період 5609 589,04 грн., згідно платіжних доручень №91 від 15.10.2012 р. №7665 від 16.10.2012 р. №92 від 16.10.2012 р. загальна сума виплаченого відсоткового доходу за звітний відсотковий період 4789041,10 грн., згідно платіжних доручень № 156 від 17.01.2013 р. № 159 від 21.01.2013 р. №8979 від 21.01.2013 р. №8992 від 22.01.2013 р. загальна сума виплаченого відсоткового доходу за звітний відсотковий період 4438356,16 грн., згідно платіжних доручень №222 від 19.04.2013 р. № 10158 від 19.04.2013 р. загальна сума виплаченого відсоткового доходу за звітний відсотковий період 4315068,49 грн., згідно платіжних доручень №281 від 16.07.2013 р. №283 від 17.07.2013 р. №284 від 18.07.2013 р. загальна сума виплаченого відсоткового доходу за звітний відсотковий період 4363013,70 грн., згідно платіжних доручень №352 від 29.10.2013 р. № 355 від 30.10.2013 р. загальна сума виплаченого відсоткового доходу за звітний відсотковий період 4663013,70 грн. (т.1 а.с. 175-176).

Як вбачається з матеріалів справи, ПП "СПС" в 2 кв. 2012 р. проведено виплату відсоткового доходу за 9-й відсотковий період в сумі 6482191,78грн. Таким чином, в період з 01.04.2012 р. по 2013 р. позивач (Емітент) сплатив відсотковий дохід: за 9-й відсотковий період - в сумі 6482191,78 грн., за 10-й відсотковий період - в сумі 5609589,04 грн., за 11-й відсотковий період - в сумі 4789041,10 грн., за 12-й відсотковий період - в сумі 4438356,16 грн., за 13-й відсотковий період - в сумі 4 315068,49 грн., за 14-й відсотковий період - в сумі 4 363013,70 грн., за 15-й відсотковий період - в сумі 4663013,70 грн. згідно даних про власників облігацій (а.с. 25-43 т.2).

В бухгалтерському обліку операції щодо нарахування та виплати відсоткового доходу за облігаціями відображені наступними проводками: нарахування відсотків - Дт 952 Кт 684 виплата відсотків - Дт 684 Кт 31 списання фінансового результату - Дт 793 Кт 952.

В податковому обліку віднесення підприємством відсоткового доходу на облігації у рядку 06.3 Декларацій "Фінансові витрати відповідно до підпункту 138.10.5 пункту 138.10 статті 138 розділу III Податкового кодексу України" ПП "СПС" відображається за 2- 4кв.2012 р. по сплаті, за 2013 р. по нарахуванню.

Сплачений відсотковий доход на облігації серії "А" включено у рядок 06.3 Декларацій з податку на прибуток за 2-4 кв. 2012 р. в сумі 16880822,0 грн., а саме: за 2 кв. 2012 р. - 6482191,78 грн., за 3кв.2012 р. - 5609589,04 грн., за 4 кв.2012 р. - 4789041,10грн.

ПП "СПС" віднесено нарахований відсотковий дохід на облігації серії "А" та серії "В" у рядок 06.3 Декларацій з податку на прибуток за 2013 р. в загальній сумі 24828356,16 грн. (серія "А" - 22190410,95грн., серія "В" - 2637945,21грн.).

Контролюючим органом в акті перевірки зроблено розрахунок суми відсоткового доходу на облігації серії "А" за період, що перевірявся, застосовуючи інформацію про середній відсоток за іменними відсотковими облігаціями, випуск яких був зареєстрований Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку у бездокументарній формі протягом 1 кварталу 2010 р. в розмірі 21%, та зазначений в листі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 12/01/16719/ик від 02.10.2012 р.

Таким чином, в акті перевірки при розрахунку суми відсоткового доходу на облігації серії "А" за період, що перевірявся, застосовано середній відсоток та застосовано відсоткову ставку в розмірі 21% річних.

Порядок визначення ПП "СПС" відсоткової ставки не суперечить умовам розміщення, викладеним в п. 9.2. Рішення № 1 про розміщення, на підставі якого випуск облігацій був зареєстрований Центральним апаратом ДКЦПФР.

Нормативні документи, що регламентують обіг облігацій та виплати по ним, передбачають визначення суми відсоткового доходу на одну облігацію в протоколі рішенням власника. В Протоколі від 01.12.2009 . рішення власника ПП "СПС" про закрите (приватне) розміщення облігацій б/н від 01.12.2009 р., зареєстрованого в Національній компанії з цінних паперів та фондового ринку була вказана формула, що використовувалась підприємством при розрахунку суми відсоткового доходу на облігації серії "А", які віднесено до складу фінансових витрат в Деклараціях з податку на прибуток. Відповідно Протоколу від 01.12.2009р. про закрите (приватне) розміщення облігацій, ставка доходності встановлюється емітентом самостійно, виходячи з ринкової кон'юнктури.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем було проведено планову перевірку ПП "СПС" та відповідно до акту про результати документальної планової перевірки ПП "СПС" (код за ) з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.10.2010 р. по 31.03.2012 р. контролюючим органом порушень не встановлено (а.с. 126-127 т. 1).

Таким чином, колегія суддів, не вбачає порушення позивачем п.п.138.10.5 п. 138.10 ст.138, п.138.1 ст.138, п.138.4 ст.138, п. 138.6 ст.138, п. 138.8 ст.138, п. 138.9 ст. 138 Податкового кодексу України, заниження податку на прибуток всього у сумі 2796521 грн., а отже винесене спірне податкове повідомлення-рішення № від 18.02.2015 р. не відповідає вимогам закону, що є підставою для його скасування.

Щодо посилання відповідача в акті перевірки на порушення термінів розрахунків у сфері ЗЕД, порушення вимог валютного законодавства, колегія суддів зазначає наступне.

ПП "СПС" (Замовник) з компанією "Pacific Mind Technologies LTD", Гон-Конг (Виконавець) та ОСОБА_4 (Автор) укладено контракт № 188С1 від 13.03.2012 року (а.с. 224-233 т. 2), контракт від нерезидента підписано в особі ОСОБА_3.

Згідно визначення термінів, які використовуються в тексті Контракту № 188С1 від 13.03.2012 р., твори - це авторські рецептури натуральних сухих приправ та авторські рецепти страв на основі розроблених рецептур Серії 1.

Згідно п. 2.1. Контракту № 188С1 від 13.03.2012 р. виконавець безпосередньо в особі автора зобов'язується розробити, скласти та передати авторські рецептури натуральних сухих приправ та авторських Рецептів страв на основі розроблених рецептур приправ (Твори Серії 1), а Замовник зобов'язується прийняти та сплатити вказані рецептури приправ та Рецепти страв.

Крім того, Виконавець разом з Творами Серії 1 передає Замовнику усі виключні права інтелектуальної власності, усі майнові права на Твори Серії 1 для торгової марки "ІНФОРМАЦІЯ_1", а Замовник зобов'язується прийняти в своє користування/володіння Твори Серії 1 и усі виключні майнові права на Твори на умовах цього Контракту.

Згідно п. 2.2 Контракту № 188С1 від 13.03.2012 р. Замовник зобов'язується протягом п'яти років з моменту укладення цього Контракту виробляти Приправи в ексклюзивній дизайнерській Упаковці, яка узгоджена Автором, з використанням Іміджу Автора на умовах окремого ліцензійного договору, який є невід'ємною частиною цього Контракту, тільки для Приправ Творів Серії 1 торгової марки "ІНФОРМАЦІЯ_1".

Згідно п. 2.4 Контракту № 188С1 від 13.03.2012 року Виконавець володіє усіма виключними майновими авторськими правами на створені Автором в процесі виконання цього Контракту Твори Серії 1 в рамках використання такого для виконання цього контракту.

В п.п.3.1.1 п.3.1 р.3 Контракту № 188С1 від 13.03.2012 року передбачено, що заданим Контрактом Виконавець надає Замовнику всі виключні майнові права інтелектуальної власності на Твори Серії 1 на весь термін дії прав, у тому числі забороняти використання Творів Серії 1 для виготовлення іншими особами або торговими марками.

Згідно п.3.2 Контракту № 188С1 від 13.03.2012 р. Замовник не може використовувати та доробляти Приправи Творів Серії 1 и Твори Серії 1 самостійно та зобов'язується не надавати права на її комерційне або інше використання третім особам без письмового погодження з Виконавцем та Автором.

Згідно п. 6.1 Контракту № 188С1 від 13.03.2012 року Загальна вартість контракту становить 50 000,00 доларів США.

На виконання вимог контракту № 188С1 від 13.03.2012 згідно графіку платежів ПП "СПС" з валютного рахунку № 32 у AT "ПРОКРЕДИТ БАНК", МФО 320984 перераховано грошові кошти на загальну суму 50 000,00 доларів США (еквівалент 399538,95 грн.), а саме: п/дор 403 від 26.04.2012 на суму 20 000,00 доларів США (екв. 159 754,00 грн.). п/дор 420 від 01.06.2012 на суму 10 101,22 доларів США (екв. 80 734,00 грн.). п/дор 481 від 30.10.2012 на суму 10 000,00 доларів США (екв. 79 930,00 грн.). п/дор 546 від 04.03.2013 на суму 9 898,78 доларів США (екв. 79 120,95 грн.) (а.с. 135 т. 1).

ПП "СПС" та "Pacific Mind Technologies LTD" (Гон-Конг) в рамках виконання контракту 188С1 від 13.03.2012 р. складено акт № 1 від 23.10.2012 р. прийому-передачі творів Серії 1 на загальну суму 50 000,00 доларів США, згідно якого Виконавець передає, а Замовник приймає усі виключні права інтелектуальної власності, всі майнові права на Твори Серії 1 (а.с. 136 т. 1).

Станом на кінець періоду, що перевіряється по вказаному контракту кредиторська/дебіторська заборгованість не обліковується.

Також, ПП "СПС" (Замовник) з компанією "Pacific Mind Technologies LTD", Гон-Конг (Виконавець) та ОСОБА_4 (Автор) - укладено контракт № 188С2 від 13.03.2012, контракт від нерезидента підписано в особі ОСОБА_3.

Згідно визначення термінів, які використовуються в тексті Контракту № 188С2 від 13.03.2012 (а.с. 236 - 245 т. 2), Твори - це авторські рецептури натуральних сухих приправ та авторські рецепти страв на основі розроблених рецептур Серії 2.

Згідно п. 2.1. Контракту №188С2 від 13.03.2012 р. Виконавець безпосередньо в особі Автора зобов'язується розробити, скласти та передати авторські рецептури натуральних сухих приправ та авторських Рецептів страв на основі розроблених рецептур приправ (Твори Серії 2), а Замовник зобов'язується прийняти та сплатити вказані рецептури приправ та Рецепти страв.

Крім того, Виконавець разом с Творами Серії 2 передає Замовнику усі виключні права інтелектуальної власності, усі майнові права на Твори Серії 2 для торгової марки "ІНФОРМАЦІЯ_1", а Замовник зобов'язується прийняти в своє користування/володіння Твори Серії 2 усі виключні майнові права на Твори на умовах цього Контракту.

Згідно п. 2.2 Контракту №188С2 від 13.03.2012 р. Замовник зобов'язується протягом п'яти років з моменту укладення цього Контракту виробляти Приправи в ексклюзивній дизайнерській Упаковці, яка узгоджена Автором, з використанням Іміджу Автора на умовах окремого ліцензійного договору, який є невід'ємною частиною цього Контракту, тільки для Приправ Творів Серії 2 торгової марки "ІНФОРМАЦІЯ_1".

Згідно п. 2.4 Контракту №188С2 від 13.03.2012 р. Виконавець володіє усіма виключними майновими авторськими правами на створені Автором в процесі виконання цього Контракту Твори Серії 2 в рамках використання такого для виконання цього контракту.

В п.п.3.1.1 п.3.1 р.3 Контракту №188С2 від 13.03.2012 р. передбачено, що за даним Контрактом Виконавець надає Замовнику всі виключні майнові права інтелектуальної власності на Твори Серії 2 на весь термін дії прав, у тому числі забороняти використання Творів Серії 2 для виготовлення іншими особами або торговими марками.

Згідно п.3.2 Контракту №188С2 від 13.03.2012 р. Замовник не може використовувати та доробляти Приправи Творів Серії 2 и Твори Серії 2 самостійно та зобов'язується не надавати права на її комерційне або інше використання третім особам без письмового погодження з Виконавцем та Автором.

Згідно п. 6.1 Контракту №188С2 від 13.03.2012 р., загальна вартість контракту становить 99 000,00 доларів США.

На виконання вимог контракту № 188С2 від 13.03.2012 р., згідно графіку платежів ПП "СПС" з валютного рахунку № 32 у AT "ПРОКРЕДИТ БАНК", МФО 320984 перераховано грошових коштів на загальну суму 87500,00 доларів США (еквівалент 699281,50грн.), а саме: п/дор 404 від 26.04.2012 на суму 20 000,00 доларів США (екв. 159 754,00 грн.), п/дор. 440 від 25.07.2012 на суму 10 000,00 доларів США (екв. 79 930,00 грн.), п/дор 482 від 30.10.2012 на суму 10 000,00 доларів США (екв. 79 930,00 грн.), п/дор 545 від 04.03.2013 на суму 10 000,00 доларів США (екв. 79 930,00 грн.), п/дор 554 від 07.03.2013 на суму 12 500,00 доларів США (екв. 99 912,50 грн.), п/дор 607 від 10.06.2013 на суму 12 500,00 доларів США (екв. 99 912,50 грн.), п/дор 616 від 05.09.2013 на суму 12 500,00 доларів США (екв. 99 912,50 грн.) (а.с. 135 т. 1).

ПП "СПС" та "Pacific Mind Technologies LTD" (Гон-Конг) в рамках виконання контракту 188С2 від 13.03.2012 р. складено: акт № 2 від 23.10.2012 р. прийому-передачі творів Серії 2 на загальну суму 79 800,00 доларів США, згідно якого Виконавець передає, а Замовник приймає усі виключні права інтелектуальної власності, всі майнові права на Твори Серії 2. акт № 2 від 11.01.2013 р. прийому-передачі творів Серії 2 на загальну суму 19 200,00 доларів США, згідно якого Виконавець передає, а Замовник приймає усі виключні права інтелектуальної власності, всі майнові права на Твори Серії 2 (а.с. 137-138 т. 1).

Станом на 31.12.2013 р. по вказаному контракту у ПП "СПС" обліковується кредиторська заборгованість у сумі 11 500,00 доларів США.

У бухгалтерському обліку операції відображені наступним чином: Дт3776 Кт 312.

Також згідно Контрактами (п.3.1.) Підприємством отримано права оприлюднення, розповсюдження, відтворення, тощо щодо Творів.

Згідно п. 14.1.225 Податкового кодексу України - роялті - будь-який платіж, отриманий як винагорода за користування або за надання права на користування будь-яким авторським та суміжним правом на літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп'ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео - або аудіо касети, кінематографічні фільми або плівки для радіо чи телевізійного мовлення, будь-яким патентом, зареєстрованим знаком на товари і послуги чи торговельною маркою, дизайном, секретним кресленням, моделлю, формулою, процесом, правом на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).

Згідно Національного стандарту № 4 "Оцінка майнових прав інтелектуальної власності", який затверджено Постановою КМУ від 3 жовтня 2007 p. № 1185 авторська винагорода - плата творцю (винахіднику, автору) за використання об'єкта права інтелектуальної власності, розмір якої визначається договором з урахуванням положень нормативно-правових актів з питань інтелектуальної власності.

П. 160.2 ст. 160 ПКУ передбачено "резидент, що здійснює на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності, зобов'язані утримати податок з таких доходів за ставкою 15 відсотків від їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачене нормами міжнародних угод, які набрали чинності".

Механізм застосування положень міжнародних договорів України про уникнення подвійного оподаткування визначено ст. 103 Податкового Кодексу України, якими передбачено, що з метою звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України необхідне подання нерезидентом довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено договір.

Відповідно до п. 152.8 Податкового кодексу України відповідальність за повноту утримання та своєчасність перерахування до бюджету податків, зазначених у статті 160 Податкового кодексу України, несуть платники податку, які здійснюють відповідні виплати. Відповідно до п. 127.1 ПКУ перерахування податків здійснюється до або під час виплат и доходу.

Отже, відповідач, розглядаючи операцію як роялті, прийшов до висновку, що під час здійснення на користь нерезидента Pacific Mind Technologies LTD (Гон Конг) виплат доходів із джерелом їх походження з України у сумі 137 500,00 доларів США (екв. 1 098 820,45 грн.), ПП "СПС" відповідно з нормою п.160.2 ст. 160 Податкового Кодексу від 02.12.2010 р., № 2755-VI зі змінами та доповненнями повинно було утримати та перерахувати до бюджету податок з таких доходів у розмірі 15% від суми виплачених доходів, тобто у сумі 164 823,08 грн.

Відповідно до абз 2. п.п. 14.1.225. п. 14.1. ст. 14 та ПКУ не вважаються роялті платежі, отримані, зокрема за передачу прав на об'єкти права інтелектуальної власності, якщо умови передачі прав на об'єкт права інтелектуальної власності надають право особі, яка отримує такі права продати або здійснити відчуження в інший спосіб права інтелектуальної власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), за винятком випадків, коли таке оприлюднення (розголошення) є обов'язковим згідно із законодавством України.

Відповідно до ст. 424 Цивільного Кодексу України № 435-IV від 16.01.2003р. майновими правами інтелектуальної власності є: 1) право на використання об'єкта права інтелектуальної власності, 2) виключне право дозволяти використання об'єкта права інтелектуальної власності; 3) виключне право перешкоджати неправомірному використанню об'єкта права інтелектуальної власності, в тому числі забороняти таке використання; 4) інші майнові права інтелектуальної власності, встановлені законом.

Згідно ст.424 ЦК України передача (відчуження) майнових прав суб'єктів авторського права відбувається на основі авторського договору повністю чи частково.

Відповідно до ст. 1107 ЦК України, розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності здійснюється на підставі таких договорів: 1) ліцензія на використання об'єкта права інтелектуальної власності; 2) ліцензійний договір; 3) договір про створення за замовленням і використання об'єкта права інтелектуальної власності; 4) договір про передання виключних майнових прав інтелектуальної власності; 5) інший договір щодо розпоряджання майновими правами інтелектуальної власності.

Відповідно до положень ст. 1112 ЦК України, за договором про створення за замовленням і використання об'єкта права інтелектуальної власності одна сторона (творець - письменник, художник тощо) зобов'язується створити об'єкт права інтелектуальної власності відповідно до вимог другої сторони (замовника) та в установлений строк. Договір про створення за замовленням і використання об'єкта права інтелектуальної власності повинен визначати способи та умови використання цього об'єкта замовником. Оригінал твору образотворчого мистецтва, створеного за замовленням, переходить у власність замовника. При цьому майнові права інтелектуальної власності на цей твір залишаються за його автором, якщо інше не встановлено договором. Умови договору про створення за замовленням і використання об'єкта права інтелектуальної власності, що обмежують право творця цього об'єкта на створення інших об'єктів, є нікчемними.

Згідно Закону України від 23.12.1993 "Про авторське право і суміжні права", виключне право - майнове право особи, яка має щодо твору, виконання, постановки, передачі організації мовлення, фонограми чи відеограми авторське право і (або) суміжні права, на використання цих об'єктів авторського права і (або) суміжних прав лише нею і на видачу лише цією особою дозволу чи заборону їх використання іншим особам у межах строку, встановленого цим Законом.

Згідно Національного стандарту № 4 "Оцінка майнових прав інтелектуальної власності", який затверджено Постановою КМУ від 3 жовтня 2007 р. № 1185 авторська винагорода - плата творцю (винахіднику, автору) за використання об'єкта права інтелектуальної власності, розмір якої визначається договором з урахуванням положень нормативно-правових актів з питань інтелектуальної власності.

Отже, до зазначених правовідносин не повинні застосовуютьсь положення законодавства про роялті.

Таким чином, колегія суддів, приходить до висновку, що визначення суми грошових зобов'язань з податку на прибуток іноземних юридичних осіб, проведене контролюючим органом, не відповідає вимогам закону та відповідно податкове повідомлення-рішення № від 18.02.2015 р. щодо збільшення суми грошового зобов'язання ПП "СПС" за платежем податок на прибуток іноземних юридичних осіб є таким, що не відповідає вимогам Податкового кодексу України.

Також, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що відповідно до висновку судово-економічної експертизи №5560 від 26.06.2015 р., висновки акту перевірки Західної ОДПІ м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківській області № 177/20-33-22-01-07/31062161 від 30.01.2015 р. в частині встановлення:

- заниження податку на додану вартість всього в сумі 52540,00 грн., внаслідок невиконання вимог п.198.1, п.198.3, п. 198.6 ст.198, п.201.1, п.201.6, п.201.7, ст.201.10 ст.201 Податкового кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755-VІ зі змінами та доповненнями, Порядку заповнення податкових накладних, затвердженого Наказом ДПА України № 165 від 30.05.1997 р. з урахуванням змін до Порядку..., Порядку заповнення податкової накладної, затвердженого Наказом ДПА України № 969 від 21.12.2010 р., зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 29.12.2010 р. №1401/18696 ПП "СПС" не підтверджуються;

- заниження податку на прибуток всього у сумі 2851686,00 грн. внаслідок невиконання вимог п.п. 138.10.5 п. 138.10 ст.138, п. 138.1 ст.138, п.138.4 ст.138, п.138.6 ст.138, п.138.8 ст.138, п.138.9 ст.138 Податкового кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755- VІ зі змінами та доповненнями не підтверджуються;

- в частині донарахування податку з доходів нерезидентів у сумі 164823,08 грн., внаслідок невиконання вимог п.160.2 ст.160, п. 152.8 ст.152 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755- VІ зі мінами та доповненнями не надається за можливе підтвердити.

В дослідницькій частині висновку судово-економічної експертизи встановлено, що наданими на дослідження документами, висновки акту перевірки Західної ОДПІ в частині встановлення порушення п.п.138.10.5 п.138.10 ст.138 "Податкового кодексу України" від 02.12.2010 р. № 2755-VІ зі змінами та доповненнями, ст.8 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" № 3480-ІV від 23.02.2006 р. зі змінами та доповненнями ПП "СПС" та зайвого віднесення нарахованих та сплачених сум відсоткових доходів по облігаціям підприємства серії А до складу фінансових витрат у рядок 06.5 Декларацій з податку на прибуток всього у сумі 14178082,00 грн., у т.ч. : за 3 кв. 2012 р. - 2991781,00 грн., 4 кв.2012р.-2142466,00 грн., за 2013 рік-9043835,00 грн., не підтверджуються.

В обсязі наданих для дослідження документів та в межах компетенції судових експертів-економістів висновки акту Західної ОДПІ м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківській області №177/20-33-22-01-07/31062161 від 30.01.2015 року в частині донарахування податку з доходів нерезидентів у сумі 164 823,08 грн., внаслідок невиконання вимог п. 160.2 ст.160, п. 152.8 ст.152 Податкового Кодексу України від 02.12.2010 р. № 2755-VІ зі змінами та доповненнями не надається за можливе підтвердити.

Також, колегія суддів вважає за необхідне врахувати те, що під час досудового розслідування в рамках кримінального провадження № 0000064 також встановлено, що за платником податків ПП "СПС" () перед бюджетом станом на 31.03.2015 р. обліковується переплата з податку на додану вартість в сумі 147952,91 грн. та з податку на прибуток підприємств в сумі 55878,00 грн. Відповідно до листа Західної ОДПІ м. Харкова та карток особового рахунку ПП "СПС" з податків на прибуток та на додану вартість за період 31.12.2014 р. по 30.04.2015 р. станом на 31.03.2015 р. відповідно податкова заборгованість відсутня.

Проведеним розслідуванням не отримано даних, що підтверджують безтоварність проведених операцій ПП "СПС" або порушень законодавства при їх здійсненні, що призвело до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах.

З урахуванням наведеного, постановою про закриття кримінального провадження від 30 червня 2015 р. відділом кримінальних розслідувань слідчого управління ФР ГУ ДФС у Харківській області кримінальне провадження, внесене 15.04.2015 р. до ЄРДР за № 0000064 закрито у зв'язку з відсутністю в діях службових осіб підприємства ПП "СПС" складу кримінального правопорушення, передбаченого ст. 212 КК України (т.1 а.с. 124-125).

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що при прийнятті оскаржуваних податкових повідомлень-рішень суб'єкт владних повноважень діяв всупереч встановленому законом порядку, необґрунтовано, упереджено, без з'ясування необхідних обставин, що мали значення для прийняття рішень, без дотримання необхідного балансу між несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів позивача і цілями, на досягнення яких спрямоване ці рішення, чим порушено законні інтереси платника податків.

Суд першої інстанції належним чином оцінив надані докази і на підставі встановленого, обґрунтовано задовольнив адміністративний позов.

Відповідно до ст. 159 КАС України, судове рішення повинно бути законним та обґрунтованим.

Колегія суддів вважає, що постанова Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2015 ркоу по справі № 820/7499/15 відповідає вимогам ст. 159 КАС України, а тому відсутні підстави для її скасування та задоволення апеляційних вимог відповідача.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

На підставі викладеного, колегія суддів, погоджуючись з висновками суду першої інстанції, вважає, що суд дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення фактичних обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги, з наведених вище підстав, висновків суду не спростовують.

Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, п.1 ч.1 ст. 198, ст.200, п.1 ч.1 ст.205, ст.ст.206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу Західної об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 01.12.2015р. по справі № 820/7499/15 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Старостін В.В.
Судді(підпис) (підпис) Бегунц А.О. Рєзнікова С.С.
Повний текст ухвали виготовлений 26.02.2016 р.