Справа № 822/6267/15
Суддя: Ніколайчук М.Є.
Дата ухвалення: 2016-02-15 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 822/6267/15
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 лютого 2016 року м. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд

в складі:головуючого-суддіНіколайчука М.Є.
при секретаріГолуб О.Р.
за участі:позивача, представників сторін
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_3 до Азово-Чорноморського Регіонального управління Державної прикордонної служби України про скасування наказів про звільнення та стягнення заробітку за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИВ:

22 грудня 2015 року ОСОБА_3 звернувся з позовом до суду, де зазначав, що він проходив військову службу як офіцер відділення оперативної протидії нелегальної міграції оперативно - розшукового відділу Сімферопольського прикордонного загону. 02.08.2012 наказом начальника Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України було розірвано з ним контракт та звільнено з військової служби, а 03.08.2012 наказом начальника 79 прикордонного загону виключено з списків особового складу. Підставою для звільнення став вирок Залізничного районного суду міста Сімферополя від 23.04.2012. Оскільки вирок Залізничного районного суду міста Сімферополя від 23.04.2012 скасовано, а послідуючий вирок цього ж суду від 17.03.2014 є незаконним, просив скасувати накази про його звільнення, поновити на раніше займаній посаді, стягнувши кошти на його користь за час вимушеного прогулу.

В судовому засіданні позивач та його представник підтримують позовні вимоги, просять їх задоволити при цьому зазначають, що останній вирок суду законної сили не набрав, строку звернення до суду не пропущено. Зазначають, що вирок було винесено після тимчасової окупації АР Криму, яка Законом від 15.09.2015 №686-8 визначена з 20.02.2014.

Представник відповідача позовні вимоги не визнає, зазначає, що звільнення ОСОБА_3 було проведено законно, просить врахувати, що той пропустив встановлений строк звернення до суду.

Вислухавши сторони, дослідивши матеріали справи, суд приходить до висновку, що в задоволенні позовних вимог слід відмовити з таких підстав.

Судом встановлено, що ОСОБА_3 на підставі контракту про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України який набрав чинності 17.06.2011 проходив військову службу як офіцер відділення оперативної протидії нелегальної міграції оперативно - розшукового відділу Сімферопольського прикордонного загону.

02.08.2012 наказом начальника Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України №293-ос з ОСОБА_3 було розірвано контракт та звільнено з військової служби за п. "Є" ч.6 ст.23 Закону України "Про військовий обов"язок та військову службу" у зв"язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Підставою для звільнення став вирок Залізничного районного суду м.Сімферополя від 23.04.2012 та ухвала апеляційного суду АР Крим від 05.07.2012.

При звільненні відповідачем не було порушено будь - яких вимог діючого законодавства і сторони цього не заперечують. Відповідно до п.286 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України затвердженого Указом Президента України, від 29.12.2009, № 1115/2009 військовослужбовець звільняється з військової служби у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, яким військовослужбовцю призначено покарання у виді позбавлення волі або обмеження волі, позбавлення військового звання чи позбавлення права займати певні посади.

Після надходження до органу Держприкордонслужби обвинувального вироку суду, що набрав законної сили, яким військовослужбовцю призначено покарання у виді позбавлення військового звання, військовослужбовцю наказом начальника органу Держприкордонслужби, в якому він проходить військову службу, присвоюється військове звання солдата (матроса) з дня набрання законної сили вироком суду і він без призначення на посаду, яка підлягає заміщенню особами рядового складу, звільняється з військової служби та виключається зі списків особового складу органу Держприкордонслужби після здавання займаної посади.

Військовослужбовці, яким вироком суду, що набрав законної сили, призначено покарання у виді позбавлення волі, обмеження волі чи позбавлення права займати певні посади, звільняються з військової служби та виключаються із списків особового складу органу Держприкордонслужби з дня, зазначеного у вироку суду про початок строку відбування покарання.

Крім того, оцінюючі зібрані докази по справі у їх сукупності суд бере до уваги наступні факти.

02.03.2013 ухвалою колегії судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ ухвалу колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Автономної Республіки Крим від 05.07.2012 щодо ОСОБА_3 скасовано, а справу направлено на новий апеляційний розгляд.

11.06.2013 ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Автономної Республіки Крим вирок Залізничного районного суду міста Сімферополя скасовано і справу направлено на новий розгляд в той же суд в іншому складі.

17.03.2014 вироком Залізничного районного суду м.Сімферополя АР Крим ОСОБА_3 визнано винним у скоєнні злочину, передбаченого ст.190 ч.1 КК України і визначено покарання у вигляді двох років шести місяців обмеження волі. Зараховано у відбуття покарання ОСОБА_3 час утримання його під вартою і звільнено від покарання.

ОСОБА_3 подав на даний вирок апеляцію, яка не розглянута компетентним судом у зв"язку з окупацією АР Крим.

29.04.2014 Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ визначив підсудність розгляду апеляції ОСОБА_3 апеляційний суд Хмельницької області.

З відповіді апеляційного суду Хмельницької області від 21.12.2015 №01-13/6155 слідує, що справа не розглянута. Таким чином на час розгляду справи існує вирок Залізничного районного суду м.Сімферополя від 17.03.2014, який законної сили не набрав.

Ч.2 ст.2 Закону України "Про військовий обов"язок та військову службу", вказує, що порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов"язки визначаються цим Законом та відповідними положеннями про проходження військової служби.

Відповідно до п.287 Положення про проходження громадянами України військової служби в Державній прикордонній службі України затвердженого Указом Президента України, від 29.12.2009, № 1115/2009 військовослужбовці, яких звільнено з військової служби у зв'язку з обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, в разі його скасування і закриття справи у зв'язку з відсутністю події або складу злочину за їх зверненням поновлюються на військовій службі.

На час розгляду справи відсутній вирок чи ухвала суду про те, що щодо ОСОБА_3 закрито справу у зв"язку з відсутністю події чи складу злочину а тому його поновлення на військовій службі неможливе. Також слід брати до уваги, що контракт про проходження військової служби в Державній прикордонній службі України який набрав чинності 17 червня 2011 закінчився 16 червня 2014.

Суд не застосовує вимоги ст.100 КАС України, оскільки розгляд справи по суті позовних вимог вичерпує правову невизначеність спору на даний час при наявних матеріалах справи.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.158,163,254 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 в задоволенні позовних вимог - відмовити.

Постанова суду може бути оскаржена до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Хмельницький окружний адміністративний суд протягом десяти днів з дня її отримання.

Постанова набирає законної сили в порядку статті 254 КАС України.

Повний текст постанови виготовлено 16 лютого 2016 року 16:40

Постанова не набрала законної сили

Суддя М.Є. Ніколайчук