Справа № 310/3881/15-а
Суддя: Парій О. В.
Дата ухвалення: 2016-02-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа № 310/3881/15-а
ПОСТАНОВА

Іменем України

04 лютого 2016 року м. Бердянськ

Бердянський міськрайонний суд Запорізької області

у складі: головуючого - судді Парій О.В.

при секретарі - Мельник В.Ю.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Бердянського міськрайонного суду адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Бердянської міської ради про визнання дій протиправними, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просить: - визнати протиправними дії виконавчого комітету Бердянської міської ради з проведення перевірки, про яку вказується в листі адміністративного відділу виконавчого комітету Бердянської міської ради від 22 вересня 2014 року № 14.01-14/632, керуючись яким анульовано виданий ОСОБА_1 паспорт привязки № 208-06/14 від 11 червня 2014 року стаціонарної тимчасової споруди по вул..12 Грудня, в районі перехрестя з вул..Дачною, про яке ОСОБА_1 повідомлено листом виконавчого комітету Бердянської міської ради від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28 «Про анулювання паспортів привязки тимчасових споруд»; - визнати протиправними дії виконавчого комітету Бердянської міської ради з проведення огляду, про який вказується в листі управління містобудування та архітектури виконавчого комітету Бердянської міської ради від 26 вересня 2014 року № 694/01, належної ОСОБА_1 стаціонарної тимчасової споруди по вул..12 Грудня, в районі перехрестя з вул..Дачною, на розміщення якої ОСОБА_1 видано паспорт привязки №208-06/14 від 11 червня 2014 року; - визнати протиправним анулювання виданого ОСОБА_1 паспорта привязки № 208-06/14 від 11 червня 2014 року стаціонарної тимчасової споруди по вул..12 Грудня, в районі перехрестя з вул..Дачною, про яке ОСОБА_1 повідомлено листом виконавчого комітету Бердянської міської ради від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28 «Про анулювання паспортів привязки тимчасових споруд». Зазначив, що він зареєстрований як фізична особа-підприємець. Йому 11 червня 2014 року видано паспорт привязки № 208-06/14, оформлений управлінням містобудування та архітектури виконавчого комітету Бердянської міської ради, для встановлення стаціонарної тимчасової споруди по вул..12 Грудня в районі перехрестя з вул..Дачною. Після отримання паспорта привязки він приступив до встановлення тимчасової споруди. Під час встановлення, перебуваючи у справах в управлінні містобудування та архітектури виконавчого комітету Бердянської міської ради, він отримав 04 листопада 2014 року лист від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28, в якому вказано, що виконавчий комітет Бердянської міської ради повідомляє про визнання паспорту привязки № 208-06/14 від 11 червня 2014 року анульованим згідно до пункту 2.27 Порядку отримання паспорта привязки тимчасової споруди, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 у звязку з недотриманням вимог паспорту привязки тимчасової споруди при її встановленні. На запит від 14 листопада 2014 року його проінформовано листом від 20 листопада 2014 року № 0245/03-0244/ПІ про те, що паспорт привязки анульовано шляхом повідомлення листом від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28. Анулювання паспорта привязки вважає протиправним, оскільки вимоги Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 ним дотримано. Після отримання паспорта привязки він приступив до встановлення тимчасової споруди, але завершення робіт по її встановленню стало неможливим, оскільки паспорт привязки визнано анульованим. В чому полягає недотримання вимог паспорта привязки тимчасової споруди лист від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28 не містить. Разом з тим у цьому листі вказано про повідомлення про визнання паспорту привязки анульованим керуючись листом адміністративного відділу виконавчого комітету Бердянської міської ради від 22 вересня 2014 року № 14.01-14/632. В службовій записці адміністративний відділ виконавчого комітету Бердянської міської ради вказує, що згідно наданих повноважень проведено перевірку, якою встановлено факт невідповідного встановлення тимчасової споруди: у виконанні обємно-просторового рішення фасадів відсутня декоративна лобовина козирка, зовнішнє опорядження фасадів виконано деревяною фігурною рейкою (за проектом композитні панелі); дверні та віконні отвори виконані не за проектом; фактично зовнішні габаритні розміри (5,2м. х 6,07м.) не відповідають проектним (5,0м. х 6,0м.); фактичне встановлення тимчасової споруди в частині привязки до місцевості не відповідає проектній привязці на 1,4 метри. Позивач вказує, що факт проведення перевірки та виявлення невідповідностей тимчасової споруди вимогам паспорта привязки не задокументований. Про здійснення перевірки він не повідомлявся, участі у перевірці не брав, її документальний результат (акт) не складався, на ознайомлення та на підпис не надавався. Вказує, що огляд тимчасової споруди, який проведений 26 вересня 2014 року, не задокументований. Про здійснення огляду він не повідомлявся, участі в огляді не брав, його документальний результат (акт) не складався, на ознайомлення та підпис не надавався. Лист адміністративного відділу від 22 вересня 2014 року та лист управління містобудування та архітектури від 26 вересня 2014 року є одностороннім внутрішнім службовим листуванням між структурними підрозділами виконкому (службовими записками) та не є документами з фіксацією ходу та результатів перевірок, оглядів, обстежень та не являються джерелами встановлення обставин про нібито наявні факти порушень у розміщенні тимчасової споруди. Позивач зазначає, що на час анулювання паспорту привязки розміщення тимчасової споруди ним не завершено, заяву про виконання вимог паспорта привязки не подав та строк виконання вимог паспорту привязки не сплив, оскільки вимоги повинні бути виконані до 11 грудня 2014 року. Ним укладений договір про облицювання композитними панелями тимчасової споруди, який призупинений у звязку з отриманням ним повідомлення про анулювання паспорту привязки. Вказує, що він мав повне право завершувати виконання паспорту привязки до 11 грудня 2014 року. Твердження про те, що фактичні зовнішні габаритні розміри тимчасової споруди не відповідають проектним, фактичне встановлення в частині привязки до місцевості не відповідає проектній привязці на 1,4 метра є недостовірним та використанню як результати замірів не підлягає. Невідомо, якими засобами проводилося вимірювання, якої точності, чи придатні засоби вимірювання до використання для отримання достовірних результатів вимірювання, яка похибка вимірювань, відповідно до яких стандартів проведено вимірювання, у межах яких точок проведено вимірювання зовнішніх габаритних розмірів, в яких точках вимірювання та кутах проведено заміри фактичного розміщення тимчасової споруди на місцевості по відношенню до схеми розміщення у паспорті привязки. Виконавчий комітет та його структурні підрозділи та їх посадові особи не наділені повноваженнями здійснення перевірок, оглядів та обстежень щодо виявлення порушень субєктом господарювання проектних вимог у встановленні тимчасових споруд за паспортом привязки. Вказує, що відповідачем не дотримано положення ст.ст. 4-7, 10 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», зокрема щодо підстав здійснення перевірки, огляду, щодо загальних вимог до здійснення перевірки, огляду, щодо процедури проведення заходів, щодо їх документування. Також зазначає, що Законом України «Про особливості здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності щодо фізичних осіб-підприємців та юридичних осіб, які застосовують спрощену систему оподаткування, обліку та звітності» відповідачу заборонено проводити заходи контролю (перевірки, огляди, обстеження) щодо нього, оскільки іншого для відповідача цим Законом не передбачено. Вважає, що анулювання паспорта привязки вчинено поза межами повноважень субєкта владних повноважень та у спосіб, не передбачений законами України. Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 не визначає способу анулювання паспорту привязки тимчасової споруди та не наділяє виконавчі органи місцевого самоврядування, посадових осіб цих органів на вчинення анулювання паспорту привязки та на визнання паспорту привязки анульованим. Відповідач листом від 20 листопада 2014 року № 0245/03-0244/ПІ зазначив, що паспорт привязки було анульовано шляхом повідомлення листом.

В судове засідання позивач не зявився. Про час та місце розгляду справи повідомлений. До суду направлено заяву про розгляд справи за його відсутності. До суду надано письмові пояснення та додано письмові докази.

Представник виконавчого комітету Бердянської міської ради за дорученням ОСОБА_2 надала до суду заяву про невизнання позовних вимог та про розгляд справи за її відсутності. До заяви додано письмові заперечення та письмові докази.

Аналізуючи надані докази суд приходить до наступного.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 зареєстрований як фізична особа-підприємець з 13 квітня 2011 року, що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію В04 № 005140.

11 червня 2014 року на імя фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 видано паспорт привязки стаціонарної тимчасової споруди по вул.12 Грудня, в районі перехрестя з вул.Дачною в м.Бердянськ. Реєстраційний № 208-06/14. Паспорт привязки виданий начальником управління містобудування та архітектури, головним архітектором міста виконавчого комітету Бердянської міської ради ОСОБА_3.

Згідно службової записки адміністративного відділу виконавчого комітету Бердянської міської ради від 22 вересня 2014 року № 14.01-14/532 адміністративним відділом проведено перевірку, якою встановлено факт не відповідності встановлення тимчасової споруди, а саме виявлені наступні невідповідності: - у виконанні обємно-просторового рішення фасадів відсутня декоративна лобовина козирка, зовнішнє опорядження фасадів виконано деревяною фігурною рейкою (за проектом композитні панелі). Дверні та віконні отвори виконані не за проектом; фактичні зовнішні габаритні розміри (5,2м х 6,07м) не відповідають проектним (5,0м х 6,0м); - фактичне встановлення ТС в частині привязки до місцевості не відповідає проектній привязці на 1,4 метра. В даній службовій записці зазначено про те, що на підставі п. 2.27 Порядку отримання паспорта привязки ТС, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» у звязку з недотриманням вимог паспорту привязки ТС при її встановленні, адміністративний відділ просить вирішити питання про анулювання вищезазначеного паспорту привязки.

Відповідно до службової записки управління містобудування та архітектури, головного архітектора міста від 26 вересня 2014 року № 694/01 спеціалістами управління (ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6В.) в присутності спеціаліста адміністративного відділу ОСОБА_7 26 вересня 2014 року був здійснений зовнішній огляд встановленої ТС, виконані відповідні заміри та встановлено наступні невідповідності: - у виконанні обємно-просторового рішення фасадів відсутня декоративна лобовина козирка, зовнішнє опорядження фасадів виконано деревяною фігурною рейкою (за проектом композитні панелі) та дверні та віконні отвори виконані не за проектом; - фактичні зовнішні габаритні розміри (5,2м х 6,07м) не відповідають проектним (5,0м х 6,0м); - фактичне встановлення ТС в частині привязки до місцевості не відповідає проектній привязці на 1,4 метра. В даній службовій записці зазначено про те, що відповідно до п. 2.27 Порядку отримання паспорта привязки ТС, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» у звязку з недотриманням вимог паспорту привязки стаціонарної тимчасової споруди по вул.. 12 Грудня в м.Бердянськ передбачено анулювання вищезгаданого паспорту привязки ТС.

Листом від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28 виконавчий комітет Бердянської міської ради повідомив ОСОБА_1 про визнання паспорту привязки ТС № 208-06/14 від 11 червня 2014 року анульованим згідно пункту 2.27 Порядку отримання паспорта привязки ТС, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244 «Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» у звязку з недотриманням вимог паспорту привязки ТС при її встановленні. Вказано про те, що встановлена тимчасова споруда по вул.12 Грудня в районі перехрестя з вул.Дачною підлягає демонтажу в тижневий строк.

На запит ОСОБА_1 виконавчий комітет Бердянської міської ради листом від 20 листопада 2014 року № 0245/03-0244/ПІ повідомив, що Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244 та законодавчо не визначений певний документ щодо анулювання паспортів привязки ТС. Паспорт привязки ТС був анульований шляхом повідомлення власника ТС листом від 26 вересня 2014 року № 04-6101/28. Іншого не передбачено. Надати іншу документальну форму про анулювання паспорту привязки стаціонарної тимчасової споруди за реєстраційним № 208-06-/14 від 11 червня 2014 року не має можливості у звязку з її відсутністю.

Відповідно до ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту. Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Згідно Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, підставою для розміщення тимчасової споруди є паспорт привязки (пункт 2.1.). Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС (п. 2.2.). Для оформлення паспорта привязки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта привязки ТС. (п.2.6.). Паспорт привязки ТС оформлюється органом з питань містобудування та архітектури (п. 2.7.). Паспорт привязки підписується керівником (заступником керівника) відповідного органу з питань містобудування та архітектури виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації. (п. 2.12.). Строк дії паспорта привязки визначається органом з питань містобудування та архітектури виконавчого органу відповідної ради або районної державної адміністрації відповідно до генерального плану, плану зонування та детального плану територій з урахуванням строків реалізації їх положень (п.2.17.). У разі змін, які відбулися у містобудівній документації на місцевому рівні, будівельних нормах, розташуванні існуючих будівель і споруд, інженерних мереж або з ініціативи субєкта господарювання, паспорт привязки може переоформлюватись на строк дії цього паспорта привязки або на новий строк (п.2.19.). Встановлення ТС здійснюється відповідно до паспорта привязки (п.2.20.). Відхилення від паспорта привязки ТС не допускається (п.2.21.). Дія паспорта привязки ТС анулюється за таких умов: недотримання вимог паспорта привязки при її встановленні; не встановлення ТС протягом 6 місяців з дати отримання паспорта привязки; надання недостовірних відомостей у документах, зазначених у пункті 2.6. цього Порядку, під час підготовки паспорта привязки ТС (п.2.27.).

Відповідно до рішення виконавчого комітету Бердянської міської ради від 30 квітня 2013 року № 179 затверджено Комплексну схему розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності на території міста Бердянська у новій редакції зі змінами в інвестиційно-привабливих районах міста та архітектурні типи тимчасових споруд, розроблені комунальним підприємством Бердянської міської ради «Архітектурно-планувальне бюро». Рішенням визначено, що власникам (користувачам) ТС при розміщенні та експлуатації ТС необхідно керуватися нормами чинного законодавства, дотримуватися вимог щодо забезпечення технологічної безпеки та упорядкування прилеглої території (п. 5.). Паспорт привязки ТС оформлюється управлінням містобудування та архітектури виконавчого комітету Бердянської міської ради з урахуванням письмової рекомендації Комісії щодо доцільності розміщення ТС (виписки з протоколу засідання Комісії) та п.2.6. вищезазначеного Порядку. Розміщення ТС провадиться згідно з паспортами привязки ТС, що видаються в межах червоних ліній міських вулиць і доріг та смуг відчуження автомобільних доріг за погодженням з Державтоінспекцією, дорожньо-експлуатаційними та іншими зацікавленими організаціями (абзац 2 та 3 п.п. 5.1.). Контроль за розміщенням та функціонуванням ТС ведеться адміністративним відділом виконавчого комітету Бердянської міської ради (п.10.).

На підставі викладеного суд приходить до висновку, що адміністративний відділ виконавчого комітету Бердянської міської ради мав право проводити перевірку розміщення, а управління містобудування та архітектури виконавчого комітету Бердянської міської ради мало право проводити огляд стаціонарної тимчасової споруди по вул. 12 Грудня, що розміщується біля входу до паркової зони мікрорайону Ліски, в районі перехрестя з вул.Дачна в м.Бердянськ, на яку ОСОБА_1 видано паспорт привязки № 208-06/14 від 11 червня 2014 року. Зазначені повноваження надано вказаним органам Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Законом України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», Законом України «Про особливості здійснення державного нагляду (контролю)у сфері господарської діяльності щодо фізичних осіб-підприємців та юридичних осіб, які застосовують спрощену систему оподаткування, обліку та звітності», Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, рішенням виконавчого комітету Бердянської міської ради від 30 квітня 2013 року № 179.

Крім цього, суд приходить до висновку, що анулювання паспорта привязки № 208-06/14 від 11 червня 2014 року стаціонарної тимчасової споруди по вул. 12 Грудня в районі перехрестя з вул.Дачна в м.Бердянськ, здійснено відповідно до норм діючого законодавства, зокрема п.2.27. Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року № 244, яким визначено таку умову анулювання паспорту привязки тимчасової споруди, як недотримання вимог паспорта привязки при її встановленні.

Доводи позивача, що анулювання паспорту привязки ТС можливе лише після виконання ним всіх робіт з встановлення тимчасової споруди та лише після спливу строку для виконання цих робіт, суд не приймає до уваги, оскільки вказаною умовою Порядку визначено про анулювання паспорту привязки ТС в разі недотримання вимог паспорта привязки ТС при її встановленні, а не після її встановлення. Позивачем не надано доказів в підтвердження обставини недостовірності замірів, проведених підчас перевірки розміщення стаціонарної тимчасової споруди по вул. 12 Грудня в районі перехрестя з вул.Дачна в м.Бердянськ. Про неможливість самостійно надати докази, про причини, через які ці докази не можуть бути надані, позивачем відповідно до ч. 3 ст. 71 КАС України не зазначено та не повідомлено, де вони знаходяться чи можуть знаходитись.

Доводи позивача про те, що анулювання паспорту привязки ТС здійснено субєктом владних повноважень за відсутності у нього таких повноважень та у непередбачений законами України спосіб, суд також не приймає до уваги, оскільки анулювання паспорту привязки стаціонарної тимчасової споруди по вул. 12 Грудня, в районі перехрестя з вул.Дачна в м.Бердянськ здійснено управлінням архітектури та містобудування виконавчого комітету Бердянської міської ради у спосіб та в межах повноважень, наданих Конституцією України, Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності», Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244, рішенням виконавчого комітету Бердянської міської ради від 30 квітня 2013 року № 179.

Враховуючи викладене, в задоволенні позовних вимог належить відмовити.

Керуючись ст.ст. 2 - 14, 69 - 86, 99, 104, 122, 158 - 163, 184-186 КАС України, ст. 19 Конституції України, ст. 28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст.ст. 1, 2, 4-7, 10 Закону України «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності», ст. 3 Закону України «Про особливості здійснення державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності щодо фізичних осіб-підприємців та юридичних осіб, які застосовують спрощену систему оподаткування, обліку та звітності», ст.ст. 1, 2, 10, 11 Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність» (в редакції, чинній на час виникнення спірних відносин), Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 21 жовтня 2011 року №244, суд

П О С Т А Н О В И В :

В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Виконавчого комітету Бердянської міської ради про визнання дій протиправними, відмовити.

Апеляційна скарга на постанову суду першої інстанції подається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодексу, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Суддя: О.В.Парій

Повний текст постанови виготовлений 09 лютого 2016 року.

Суддя: О.В.Парій