Справа № 405/8830/14-а(2-а/405/464/14)
Суддя: Божко Л.А.
Дата ухвалення: 2016-02-09 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м У к р а ї н и

09 лютого 2016 рокусправа № 405/8830/14-а(2-а/405/464/14)

Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Божко Л.А.
суддів: Прокопчук Т.С. Лукманової О.М.
за участю секретаря судового засідання: Сонник А.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційні скарги Кіровоградської міської ради, Виконавчого комітету Кіровоградської міської ради та Секретаря Кіровоградської міської ради Марковського Івана Івановича на постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16.04.2015 р. по адміністративній справі за позовом ОСОБА_1 до Кіровоградської міської ради, Виконавчого комітету Кіровоградської міської ради, Секретаря Кіровоградської міської ради Марковського Івана Івановича про скасування підпункту 1 п.1 розпорядження секретаря міської ради від 30.05.2014 р. № 45 «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 07.04.2011 р. № 63, від 30.04.2014 р. № 44», рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради», рішення Кіровоградської міської ради від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови, розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників», про визнання нечинним персонального попередження про наступне вивільнення ОСОБА_1 , видане на підставі розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників»

В С Т А Н О В И В:

25.09.2014 р. ОСОБА_1 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з адміністративним позовом, що в подальшому уточнював, до Кіровоградської міської ради, Виконавчого комітету Кіровоградської міської ради, Секретаря Кіровоградської міської ради ОСОБА_2 про скасування підпункту 1 п.1 розпорядження секретаря міської ради від 30.05.2014 р. № 45 «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 07.04.2011 р. № 63, від 30.04.2014 р. № 44», рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради», рішення Кіровоградської міської ради від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови, розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників», про визнання нечинним персонального попередження про наступне вивільнення ОСОБА_1 , видане на підставі розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників», де просив:

- визнати протиправними дії секретаря Кіровоградської міської ради ОСОБА_2 щодо прийняття розпорядження від 30.05.2014 р. № 45 «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 07.04.2011 р. № 63, від 30.04.2014 р. № 44»;

- визнати протиправними дії секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І. щодо внесення на розгляд виконавчого комітету Кіровоградської міської ради проекту рішення від 22.07.2014 р. № 306 «Про погодження проекту рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради» та від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда;

- визнати протиправним та скасувати підпункт 1 п.1 розпорядження секретаря Кіровоградської міської ради від 30.05.2014 р. № 45 «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 07.04.2011 р. № 63, від 30.04.2014 р. № 44» в частині викладення в новій редакції функціональних повноважень першого заступника міського голови;

- визнати протиправним та скасувати рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 22.07.2014 р. № 306 «Про погодження проекту рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда в апараті Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету згідно з додатком 1 та в частині затвердження штату апарату Кіровоградської міської ради, виконавчого комітету та виконавчих органів міської ради згідно з додатком 3;

- визнати протиправним та скасувати рішення Кіровоградської міської ради від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда в апараті Кіровоградської міської ради та виконавчого комітету міської ради згідно з додатком 1 та в частині затвердження штату апарату Кіровоградської міської ради, її виконавчого комітету та виконавчих органів міської ради згідно з додатком 3;

- визнати протиправним та скасувати розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників» в частині попередження про наступне вивільнення у зв`язку зі скороченням чисельності та штату першого міського голови ОСОБА_1 згідно з п.1 додатку;

- визнати нечинним персональне попередження про наступне вивільнення ОСОБА_1 , видане на підставі розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників»;

- визнати протиправним та скасувати рішення Кіровоградської міської ради від 07.10.2014 р. № 3416 «Про звільнення ОСОБА_1 »;

- поновити ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови м. Кіровограда з 28.10.2014 р.;

- визнати протиправною бездіяльність секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І., виконавчого комітету Кіровоградської міської ради щодо нездійснення нарахувань та невиплати ОСОБА_1 заборгованості по заробітній платі, іншим компенсаційним виплатам з розрахунку середньомісячної заробітної плати в розмірі 8075,66 грн;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з розрахунку 367,07 грн за один день вимушеного прогулу за період з 28.10.2014 р., по день прийняття рішення, а саме 43 861,33 грн за 119 робочих днів вимушеного прогулу;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок коштів місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 грошову компенсацію за невикористану відпустку за період з 28.03.2008 р. по 28.10.2014 р. з урахуванням індексу інфляції в розмірі 74 855,43 грн;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 грошову компенсацію за невикористану відпустку за періоди: за 2006 р. (з 17.05.2006 р. по 31.12.2006 р.), за 2007 р., за 2008 р. (по 28.03.2008 р.) з урахуванням індексу інфляції в розмірі 43 099,79 грн;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 22.11.2007 р. по 27.03.2008 р. з урахуванням індексу інфляції в розмірі 26 556,25 грн;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 не донараховану заробітну плату за період роботи з 29.05.2014 р. по 28.10.2014 р. в розмірі 18 555,95 грн;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 не донараховану вихідну допомогу при скороченні штату у розмірі 3 825,80 грн;

- стягнути з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 моральну шкоду в розмірі середньомісячного заробітку 8075,66 грн.

Постановою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16.04.2015 р. позовні вимоги задоволено частково, визнано протиправними дії секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І. щодо прийняття розпорядження від 30.05.2014 р. № 45 «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 07.04.2011 р. № 63 від 30.04.2014 р. № 44; визнано протиправними дії секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І. щодо внесення на розгляд виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 22.07.2014 р. № 306 проекту рішення «Про погодження проекту рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради» та Кіровоградської міської ради проекту рішення від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда; визнано протиправним та скасовано п.п.1 п.1 розпорядження секретаря міської ради від 30.05.2014 р. № 45 «Про внесення змін до розпорядження міського голови від 07.04.2011 р. № 63, від 30.04.2014 р. № 44»,в частині викладення в новій редакції функціональних повноважень першого заступника міського голови; визнати протиправними та скасувати рішення виконавчого комітету Кіровоградської міської ради від 22.07.2014 р. № 306 «Про погодження проекту рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда в апараті Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету згідно з додатком 1 та в частині затвердження штату апарату Кіровоградської міської ради, її виконавчого комітету та виконавчих органів міської ради згідно з додатком 3; визнано протиправним та скасовано рішення від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» в частині скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда в апараті Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету згідно з додатком 1 та в частині затвердження штату апарату Кіровоградської міської ради, її виконавчого комітету та виконавчих органів міської ради згідно з додатком 3; визнано протиправним та скасовано розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників» в частині попередження про наступне вивільнення у зв`язку зі скороченням чисельності та штату першого міського голови ОСОБА_1 згідно з п.1 додатку, визнано нечинним персональне попередження про наступне вивільнення ОСОБА_1 , видане на підставі розпорядження Кіровоградського міського голови від 01.08.2014 р. № 175-к «Про персональне попередження працівників», визнано протиправним та скасувати рішення Кіровоградської міської ради від 07.10.2014 р. № 3416 «Про звільнення ОСОБА_1 ».; визнано протиправною бездіяльність секретаря Кіровоградської міської ради ОСОБА_2 , виконавчого комітету Кіровоградської міської ради щодо нездійснення нарахувань та невиплати ОСОБА_1 заборгованості по заробітній платі, іншим компенсаційним виплатам з розрахунку середньомісячної заробітної плати в розмірі 8075,66 грн; поновлено ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови м. Кіровограда з 28.10.2014 р.; стягнено з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з розрахунку 367,07 грн за один день вимушеного прогулу за період з 28.10.2014 р., а саме 43 861,33 грн за 119 робочих днів вимушеного прогулу; стягнуто з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок коштів місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 грошову компенсацію за невикористану відпустку за період з 28.03.2008 р. по 28.10.2014 р. з урахуванням індексу інфляції в розмірі 74 855,43 грн; стягнено з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 грошову компенсацію за невикористану відпустку за періоди: за 2006 р. (з 17.05.2006 р. по 31.12.2006 р.), за 2007 р., за 2008 р. (по 28.03.2008 р.) з урахуванням індексу інфляції в розмірі 43 099,79 грн; стягнено з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу за період з 22.11.2007 р. по 27.03.2008 р. з урахуванням індексу інфляції в розмірі 26 556,25 грн; стягнено з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 не донараховану заробітну плату за період роботи з 29.05.2014 р. по 28.10.2014 р. в розмірі 18 555,95 грн; стягнено з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 не донараховану вихідну допомогу при скороченні штату у розмірі 3 825,80 грн, а в іншій частині позову відмовлено.

Не погодившись з даним рішення суду, Кіровоградська міська рада подала апеляційну скаргу, де просили скасувати постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16.04.2015 р. в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до Кіровоградської міської ради та прийняти в цій частині постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Також виконавчий комітет Кіровоградської міської ради подав апеляційну скаргу, де просили скасувати постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16.04.2015 р. в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до виконавчого комітету Кіровоградської міської ради та прийняти в цій частині постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Крім того секретар Кіровоградської міської ради Марковський І.І. також подав апеляційну скаргу, де просив скасувати постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16.04.2015 р. в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_1 до секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І. та прийняти в цій частині постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідачів просив задовольнити апеляційні скарги, позивач та його представник просили залишити апеляційні скарги без задоволення.

Перевіривши законність та обґрунтованість постанови суду першої інстанції, суд вважає, що апеляційні скарги Кіровоградської міської ради, виконавчого комітету Кіровоградської міської ради та секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І. підлягають задоволенню.

З матеріалів справи вбачається, що розпорядженням Кіровоградського міського голови О.Саінсуса № 112-к від 29.05.2014 р. «Про поновлення ОСОБА_1 », керуючись ст.ст. 42,59 Закону України Про місцеве самоврядування в Україні», ст., 235 КЗпПУ, на виконання рішення Ленінського районного суду м. Кіровограда від 09.02.2010 р. , постанови Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 14.07.2010 р., ухвали Вищого адміністративного суду України від 04.12.2013 р. по справі № 2а-20/10, враховуючи постанову державного виконавця відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Кіровоградській області від 24.01.2014 р. про відкриття виконавчого провадження від 23.04.2014 р. про поновлення виконавчого провадження та від 23.04.2014 р. про зміну назви сторін, поновлено ОСОБА_1 на посаді першого заступника міського голови з 28.03.2008 р.

Рішенням тридцять восьмої сесії шостого скликання Кіровоградської міської ради № 3139 від 29.05.2014 р. «Про дострокове припинення повноважень Кіровоградського міського голови Саінсуса О.Д.», керуючись ст.ст. 26,42,79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», враховуючи заяву ОСОБА_3 від 14.05.2014 р. до Кіровоградської міської ради про складання ним повноважень Кіровоградського міського голови, міська рада вирішила: …2. достроково припинити повноваження Кіровоградського міського голови ОСОБА_3 29.05.2014 р. за власним бажанням (п.1 ч.1 ст. 79 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», 3. Здійснення повноважень Кіровоградського міського голови покласти на секретаря Кіровоградської міської ради шостого скликання ОСОБА_2 з 30.05.2014 р. до початку повноважень міського голови, обраного на позачергових виборах відповідно до закону, або до дня відкриття першої сесії міської ради, обраної на чергових виборах».

Згідно розділу 2 Регламенту виконавчих органів Кіровоградської міської ради, затвердженого рішенням виконкому Кіровоградської міської ради № 455 від 26.04.2011 р. «1.Розподіл функціональних повноважень та посадових обов`язків між міським головою, секретарем міської ради, першим заступником міського голови, заступниками міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради та керуючим справами виконавчого комітету міської ради затверджується розпорядженням міського голови».

Крім того, статтею 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що «4. Сільський, селищний, міський голова: 7) здійснює керівництво апаратом ради та її виконавчого комітету;…».

Так, Розпорядженням Кіровоградського міського голови І.Марковського № 45 від 30.05.2014 р. «Про внесення змін до розпоряджень міського голови від 07.04.2011 р. № 63, від 30.04.2014 р. № 44», керуючись ст. ст. 42,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», враховуючи зміни у персональному складі апарату міської ради та її виконавчого комітету, 1.внесено зміни: 1) до Розподілу функціональних повноважень та посадових обов`язків міського голови, секретаря міської ради, першого заступника міського голови, заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, керуючого справами виконавчого комітету міської ради, затвердженого розпорядженням міського голови від 07.04.2011 р. № 63, а саме; виключено слова «Керуючого справами виконавчого комітету міської ради»; пункти 1,2,3,6,7 викладено в новій редакції згідно з додатком.

Відповідно додатку до розпорядження міського голови від 30.05.2014 р. № 45 про зміни до розподілу функціональних повноважень та посадових обов`язків міського голови, секретаря міської ради, першого заступника міського голови, заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів» «п.3 Перший заступник міського голови Перевозник А.В. забезпечує реалізацію повноважень міської ради щодо: оборонної та мобілізаційної роботи; надзвичайних ситуацій; цивільного захисту населення; участі в антитерористичних операціях. Спрямовує та контролює діяльність управління з питань надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення, виконання покладених на управління завдань. Вирішує за дорученням секретяра міської ради або ради інші питання, пов`язані з діяльністю міської ради та її виконавчих органів. Організовує проведення спеціальної перевірки відомостей щодо осіб, які претендують на зайняття посад посадових осіб місцевого самоврядування в управлінні з питань надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення, в тому числі підписує закони про проведення спеціальної перевірки.

Підпорядкований виконавчий орган міської ради управління з питань надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення. Координує взаємодію з Кіровоградським об`єднаним міським військовим комісаріатом.

Крім того, розпорядженням Кіровоградського міського голови І.Марковського № 115-к від 02.06.2014 р. «Про роботу ОСОБА_1 », відповідно до ст.ст. 42,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст.ст. 10,15,22 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», враховуючи розпорядження міського голови від 29.05.2014 р. № 112-к «Про поновлення ОСОБА_1 » та заяву ОСОБА_1 від 02.06.2014 р., « ОСОБА_1 приступити до виконання обов`язків першого заступника міського голови з 02.06.2014 р., визначити ОСОБА_1 функціональні повноваження та посадові обов`язки за посадою першого заступника міського голови відповідно до п.3 Розподілу функціональних повноважень та посадових обов`язків міського голови, секретаря міської ради, першого заступника міського голови, заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, затвердженого розпорядженням від 30.05.2014 р. № 45…».

Таким чином, суд апеляційної інстанції встановив, що оскаржуваним розпорядженням секретар Кіровоградської міської ради шостого скликання ОСОБА_2 , виконуючи повноваження Кіровоградського міського голови, в межах структури і загальної чисельності апарату міської ради, правомірно, відповідно Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та згідно Розподілу функціональних повноважень і посадових обов`язків міського голови, секретаря міської ради, першого заступника міського голови, заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, керуючого справами виконавчого комітету міської ради, затвердженого розпорядженням міського голови від 07.04.2011 р. № 63, та Розподілу функціональних повноважень та посадових обов`язків міського голови, секретаря міської ради, першого заступника міського голови, заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, затвердженого розпорядженням від 30.05.2014 р. № 45…»., відповідно змінив посаду керуючого справами виконавчого комітету міської ради на посаду заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, і вніс зміни до розподілу функціональних повноважень та посадових обов`язків міського голови, секретаря міської ради, першого заступника міського голови, заступників міського голови з питань діяльності виконавчих органів.

Крім того, відповідно ст.ст. 55,56 Регламенту виконавчих органів Кіровоградської міської ради, затвердженого рішенням виконкому Кіровоградської міської ради № 455 від 26.04.2011 р., всі проекти рішень міської ради, окрім проектів, підготовлених за результатами розгляду подання чи протесту прокурора, попередньо розглядаються виконавчим комітетом і профільними постійними комісіями міської ради.

Статтею 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що « 1. Виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради може розглядати і вирішувати питання, віднесені цим Законом до відання виконавчих органів ради. …2. Виконавчий комітет ради: 1) попередньо розглядає проекти місцевих програм соціально-економічного і культурного розвитку, цільових програм з інших питань, місцевого бюджету, проекти рішень з інших питань, що вносяться на розгляд відповідної ради;…».

Так, Рішенням виконавчого комітету Кіровоградської міської ради № 306 від 22.07.2014 р. «Про погодження проекту рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради», керуючись ст. 144 Конституції України, ст.ст. 52,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», виконавчий комітет Кіровоградської міської ради вирішив: « 1.Погодити проект рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради. 2. Відділу кадрової роботи Кіровоградської міської ради забезпечити внесення даного проекту рішення на розгляд міської ради. 3 Контроль за виконанням даного рішення покласти на секретаря міської ради ОСОБА_2 ».

Вищезазначеним рішенням питання щодо скорочення посади першого заступника міського голови м. Кіровограда в апараті Кіровоградської міської ради не вирішувалося.

Згідно вищезазначеного проекту рішення «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради», керуючись ст.ст. 11,26,42,54,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст.ст. 40,42,49-2 КЗпПУ, на виконання постанови КМ України від 01.03.2014 р. № 65 «Про економію державних коштів та недопущення втрат бюджету», подання прокурора м. Кіровограда від 30.05.2014 р. № 12-61/5750 вих-14 щодо усунення порушень вимог Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», з метою економного і раціонального використання бюджетних коштів та оптимізації структури виконавчих органів міської ради міська рада вирішила:

1.Зменшити загальну чисельність апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів міської ради, скоротивши посади, зазначені у додатку1…».

Відповідно додатку 1 до проекту рішення Кіровоградської міської ради, що скорочуються 09.10.2014 р., в апараті міської ради та її виконавчого комітету скорочується, зокрема, посада першого заступника міського голови.

Таким чином, встановлено, що у суду відсутні підстави для визнання протиправними дій секретаря Кіровоградської міської ради Марковського І.І. щодо внесення на розгляд виконавчого комітету Кіровоградської міської ради проекту рішення від 22.07.2014 р. № 306 «Про погодження проекту рішення Кіровоградської міської ради «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської Ради», оскільки, в даному випадку секретар Кіровоградської міської ради ОСОБА_2 , виконуючи обов`язки Кіровоградського міського голови, діяв в межах наданих йому повноважень, згідно Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та відповідно Регламенту виконавчих органів Кіровоградської міської ради, затвердженого рішенням виконкому Кіровоградської міської ради № 455 від 26.04.2011 р.

Крім того, законом України «Про місцеве самоврядування в Україні» передбачено, що « 5. Чисельність працівників органів місцевого самоврядування встановлюється відповідною радою у межах загальної чисельності, визначеної типовими штатами, затвердженими Кабінетом Міністрів України (ст..10); 1. Виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються такі питання:…5) затвердження за пропозицією сільського, селищного, міського голови структури виконавчих органів ради, загальної чисельності апарату ради та її виконавчих органів відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України, витрат на їх утримання;… (ст.. 26); 4. Сільський, селищний, міський голова: …6) вносить на розгляд ради пропозиції щодо структури виконавчих органів ради, апарату ради та її виконавчого комітету, їх штатів, встановлених відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України;…(ст..42); 1. Виключно на пленарних засіданнях районної, обласної ради вирішуються такі питання:

…4) затвердження за пропозицією голови ради структури виконавчого апарату ради, його чисельності, встановленої відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України, витрат на утримання ради та її виконавчого комітету;…(ст..43); 3. Виконавчий апарат ради утворюється відповідною радою. Його структура, чисельність, визначена відповідно до типових штатів, затверджених Кабінетом Міністрів України, та витрати на утримання встановлюються радою за поданням її голови (ст.58)».

Так, Рішенням тридцять дев`ятої сесії шостого скликання Кіровоградської міської ради № 3263 від 29.07.2014 р. «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та їх виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради», керуючись ст.ст. 11.26,42,54,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст.ст. 40,42,49-2 КЗпПУ, на виконання постанови КМ України від 01.03.2014 р. № 65 «Про економію державних коштів та недопущення втрат бюджету», подання прокурора м. Кіровограда від 30.05.2014 р. № 12-61/5750 вих-14 щодо усунення порушень вимог Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію», з метою економного і раціонального використання бюджетних коштів та оптимізації структури виконавчих органів міської ради, міська рада вирішила:

1.Зменшити загальну чисельність апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів міської ради, скоротивши посади, зазначені в додатку 1.

Згідно додатку 1 до рішення Кіровоградської міської ради від 29.07.2014 р. № 3263 визначений перелік посад виконавчих органів Кіровоградської міської ради, що скорочуються 09.10.2014 р., зокрема, в апараті міської ради та її виконавчого комітету посада першого заступника міського голови.

В даному випадку, оскаржуване позивачем рішення від 29.07.2014 р. № 3263 прийнято в межах повноважень, згідно чинного законодавства і підстави для його скасування відсутні.

З матеріалів справи також вбачається, що після прийняття вищезазначеного рішення позивачу було запропоновано посаду головного спеціаліста з мобілізаційної роботи, а посада заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, на яку посилається ОСОБА_1 , як на14.10.2014 р. так і на 28.10.2014 р. не була вакантною, а на момент розгляду справи, рішенням Кіровоградської міської ради від 31.03.2015 р. № 4055 «Про внесення змін до Рішення Кіровоградської міської ради № 3263 від 29.07.2014 п. «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та її виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» скорочена.

Відповідно розпорядження Кіровоградського міського голови № 175-к від 01.08.2014 р. «Про персональне попередження працівників», керуючись ст.ст.42,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст.ст. 40,49-2 КЗпПУ, на виконання рішення Кіровоградської міської ради від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та їх виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради» попереджено працівників виконавчих органів Кіровоградської міської ради (згідно з додатком) про наступне вивільнення у зв`язку зі скороченням чисельності та штату, та введенням в дію з 10.10.2014 р. нового штатного розпису.

Зокрема, 27.08.2014 р. ОСОБА_4 , заперечуючи на рішення міської ради № 3263 від 29.07.2014 р. та розпорядження міського голови № 175-к від 01.08.2014 р., письмово повідомив, що вважає дане рішення міської ради № 3263 від 29.07.2014 р. в частині скорочення посади першого заступника міського голови прийнято з порушенням діючого законодавства без відповідного (фінансового) обґрунтування, що порушує права ОСОБА_1 , в зв`язку з чим таке рішення буде оскаржене в суді.

Крім того, 27.08.2014 р. в персональному попередженні про наступне вивільнення ОСОБА_4 письмово надав заперечення, де зазначив, що дане персональне попередження про наступне вивільнення складено з порушенням ч.1 ст. 49-2 КЗпПУ так як не вказано дату звільнення з займаної посади за п.1 ст. 40 КЗпПУ, а звільнення може бути не раніше двомісячного терміну з часу попередження.

Статтею 49-2 Кодексу законів про працю України передбачено, що «Про наступне вивільнення працівників персонально попереджають не пізніше ніж за два місяці.

При вивільненні працівників у випадках змін в організації виробництва і праці враховується переважне право на залишення на роботі, передбачене законодавством.

Одночасно з попередженням про звільнення у зв`язку із змінами в організації виробництва і праці власник або уповноважений ним орган пропонує працівникові іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації. При відсутності роботи за відповідною професією чи спеціальністю, а також у разі відмови працівника від переведення на іншу роботу на тому ж підприємстві, в установі, організації працівник, за своїм розсудом, звертається за допомогою до державної служби зайнятості або працевлаштовується самостійно. Водночас власник або уповноважений ним орган доводить до відома державної служби зайнятості про наступне вивільнення працівника із зазначенням його професії, спеціальності, кваліфікації та розміру оплати праці….».

Таким чином, судом встановлено, що персональним попередженням про наступне вивільнення № 175-к від 01.08.2014 р. першому заступнику міського голови Перевознику А.В. повідомлено про прийняте радою рішення № 3263 від 29.07.2014 р., де зазначалось, що посада першого заступника міського голови скорочена та запропоновано переведення на вакантну посаду головного спеціаліста з мобілізаційної роботи Кіровоградської міської ради.

Крім того, обов`язковість зазначення дати звільнення в персональному попередженні про наступне вивільнення статтею 49-2 КЗпПУ не передбачено.

За таких обставин встановлено, що оскаржуване позивачем розпорядження міського голови № 175-к від 01.08.2014 р. видане на виконання оскаржуваного рішення Кіровоградської міської ради № 3263 від 29.07.2014 р. в межах наданих повноважень згідно Закону України « Про місцеве самоврядування в Україні» та з дотриманням ст. 49-2 КЗпПУ, в зв`язку з чим є правомірним, що підлягає виконанню.

Також встановлено, що рішенням сорок першої сесії шостого скликання Кіровоградської міської ради № 3416 від 07.10.2014 р. «Про звільнення ОСОБА_1 », керуючись ст. 25,42,59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст. 3 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» п.1 ст. 40, ст.ст. 44,47,49-2,116 КЗППУ, враховуючи рішення Кіровоградської міської ради від 29.07.2014 р. № 3263 «Про структуру, загальну чисельність та штати апарату Кіровоградської міської ради та їх виконавчого комітету, виконавчих органів Кіровоградської міської ради», протокол профспілкового комітету виконкому міської ради від 18.09.2014 р. № 10, міська рада вирішила ОСОБА_1 , першого заступника міського голови, персонально попередженого про вивільнення за два місяці, який відмовився від переведення на іншу роботу, звільнити з посади 28.10.2014 р. у зв`язку зі скороченням чисельності та штату (п.1 ст. 40 КЗпПУ).

Крім того, позивач посилається на вимогу ст. 49-2 КЗпПУ, що звільнення не може бути проведено раніше двомісячного терміну з часу попередження, однак, з матеріалів справи вбачається, що позивач ознайомлений з розпорядженням міського голови № 175-к від 01.08.2014 р. 28.08.2014 р. і звільнений з посади за рішенням ради № 3416 від 07.10.2014 р. саме, через два місяці 28.10.2014 р.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції зазначає, що рішення Кіровоградської міської ради № 3416 від 07.10.2014 р. «Про звільнення ОСОБА_1 » прийнято згідно чинного законодавства та даним рішенням не порушені права позивача, в зв`язку з чим підстави для його скасування, а також поновлення на посаді ОСОБА_1 відсутні, а відповідно відсутні і підстави для задоволення позовних вимог щодо стягнення з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за час вимушеного прогулу з розрахунку 367,07 грн за один день вимушеного прогулу за період з 28.10.2014 р. по день прийняття рішення, а саме, 43 861,33 грн за 119 робочих днів вимушеного прогулу та стягнення моральної шкоди.

Відповідно п. 21 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.12.1999 р. «Про практику застосування судами законодавства про оплату праці» «21. При визначенні середньої заробітної плати слід виходити з того, що в усіх випадках, коли за чинним законодавством вона зберігається за працівниками підприємств, установ, організацій, це слід робити відповідно до Порядку обчислення середньої заробітної плати, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 8 лютого 1995 р. N 100 (з наступними змінами і доповненнями). Цей нормативний акт не застосовується лише тоді, коли середня заробітна плата визначається для відшкодування шкоди, заподіяної ушкодженням здоров`я, та призначення пенсії».

А згідно Постанови Кабінету Міністрів України № 100 від 08.02.19095 р. «Про затвердження Порядку обчислення середньої заробітної плати» «2. Обчислення середньої заробітної плати для оплати часу щорічної відпустки, додаткових відпусток у зв`язку з навчанням, творчої відпустки, додаткової відпустки працівникам, які мають дітей, або для виплати компенсації за невикористані відпустки провадиться виходячи з виплат за останні 12 календарних місяців роботи, що передують місяцю надання відпустки або виплати компенсації за невикористані відпустки.

Працівникові, який пропрацював на підприємстві, в установі, організації менше року, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактичний час роботи, тобто з першого числа місяця після оформлення на роботу до першого числа місяця, в якому надається відпустка або виплачується компенсація за невикористану відпустку.

У всіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов`язана відповідна виплата. Працівникам, які пропрацювали на підприємстві, в установі, організації менше двох календарних місяців, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактично відпрацьований час».

В зв`язку з вищевикладеним, суд апеляційної інстанції встановив, що середня заробітна плата позивача повинна обраховуватися відповідно Порядку обчислення середньої заробітної плати», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 100 від 08.02.19095 р., що й зроблено відповідачем, в зв`язку з чим підстави для визнання бездіяльності виконавчого комітету Кіровоградської міської ради та секретаря міської ради ОСОБА_2 щодо нездійснення нарахувань та невиплати ОСОБА_1 заборгованості по заробітній платі, іншим компенсаційним виплатам з розрахунку середньомісячної заробітної плати в розмірі, саме, 8075,66 грн, що встановлено раніше судовим рішенням про його поновлення по справі № 2а-20/10 відсутні.

За таких обставин суд вважає за необхідне відмовити і в задоволенні позовних вимог щодо стягнення з відповідачів заробітної плати за період з 29.05.2014 р. по 28.10.2014 р. та не донарахованої вихідної допомоги при скороченні штатів, оскільки заробітна плата та вихідна допомога правомірно, згідно чинного законодавства розраховувалися відповідно Порядку обчисленні середньої заробітної плати, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 100 від 08.02.1995 р.

Крім того, з матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_4 приступив до виконання обов`язків 02.06.2014 р., за період з 28.03.2008 р. по 28.10.2014 р. не використано 213 днів щорічної основної та додаткової відпустки, але з врахуванням часу наданих відпусток під час перебування на посаді заступника голови Кіровоградської районної державної адміністрації з 23.12.2008 р. по 22.12.2009 р. та отримання компенсацій за невикористану частину щорічної основної відпустки під час виходу на пенсію при звільненні, залишилося 165 днів невикористаної відпустки.

Також встановлено, що компенсація за 165 днів невикористаної відпустки за період з 28.03.2008 р. по 28.10.2014 р. з врахуванням середньомісячної заробітної плати, розрахованої відповідно Порядку обчислення середньої заробітної плати», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 100 від 08.02.19095 р., становить 23 380,50 грн, що й було виплачено позивачу.

Оскільки порушень у розрахунку грошової компенсації за невикористані відпустки за період з 28.03.2008 р. по 28.10.2014 р. не виявлено, то в цій частині позову необхідно відмовити.

Крім того, постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 14.07.2010 р. по справі № 2а-20/10 скасовано постанову суду першої інстанції в частині задоволених позовних вимог щодо стягнення з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради за рахунок коштів місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда на користь ОСОБА_1 грошової компенсації за невикористану відпустку у розмірі 31 982,33 та у частині відмови у задоволенні позовних вимог щодо стягнення з виконавчого комітету Кіровоградської міської ради на користь ОСОБА_1 середнього заробітку за період з 22.11.2007 р. по 27.03.2008 р. з рахунку місцевого бюджету міського бюджету м. Кіровограда з урахуванням індексу інфляції у сумі 44489,57 грн, з яких 20016,90 грн недоотримана заробітна плата при звільненні, 9234,53 грн затримка виконання рішення суду про поновлення на роботі, 6463,97 грн заборгованість за невиплачену заробітну плату при поновленні за час вимушеного прогулу через скасоване розпорядження при звільненні: 8774,76 грн середній заробіток за вимушений прогул через безпідставний поворот виконання рішення суду від 21.02.2008 р. та провадження у справі у цій частині позовних вимог закрито.

Статтею 14 Кодексу адміністративного судочинства України передбачено, що «2. Постанови та ухвали суду в адміністративних справах, що набрали законної сили, є обов`язковими до виконання на всій території України».

Виходячи із зазначених обставин, суд апеляційної інстанції прийшов до висновку про відмову в задоволенні позову в частині стягнення коштів з відповідача на користь позивача за невикористані відпустки за 2006,2007,2008роки та середнього заробітку за період з 22.11.2007 р. по 27.03.2008 р., оскільки судовим рішення по справі № 2а-20/10, що не змінено і не скасовано, вже вирішувалися такі позовні вимоги та прийнято судове рішення в цій частині, що на момент розгляду даної справи є чинним.

Враховуючи вищенаведене суд апеляційної інстанцій не погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення позовних вимог та вважає за необхідне апеляційні скарги задовольнити, а постанову суду скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 198 ч.1 п.3, 202,205,206 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційні скарги Кіровоградської міської ради, Виконавчого комітету Кіровоградської міської ради та Секретаря Кіровоградської міської ради Марковського Івана Івановича - задовольнити.

Постанову Ленінського районного суду м. Кіровограда від 16.04.2015 р. скасувати та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні позовних вимог.

Постанова суду набирає законної сили з моменту проголошення, та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів дня викладення повного тексту.

Головуючий: Л.А. Божко

Суддя: Т.С. Прокопчук

Суддя: О.М. Лукманова