Справа № 2а/1270/10112/12
Суддя: Чалий С.Я.
Дата ухвалення: 2016-02-04 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ВИЩИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД УКРАЇНИ
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

04 лютого 2016 року м. Київ К/800/21946/13

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі суддів:

Чалого С. Я.

Гончар Л.Я.

Конюшка К.В.

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за касаційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» на постанову Донецького апеляційного адміністративного суду від 27 березня 2013 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування розпорядження від 16.11.2012 № 202-КФ-В та зобов'язання вчинити певні дії,-

в с т а н о в и л а :

ТОВ «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» звернувся до суду з позовом про визнання дії відповідача протиправними та зобов'язання вчинити дії.

Постановою Луганського окружного адміністративного суду від 11 лютого 2013 року позовні вимоги задоволено. Скасовано розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.11.2012 № 202-КФ-В про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій ПАТ «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій. Зобов'язано відповідача скасувати реєстрацію випуску акцій Приватного акціонерного товариства «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» та анулювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій.

Постановою Донецького апеляційного адміністративного суду від 27 березня 2013 року, рішення суду першої інстанції скасовано та прийнято нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду апеляційної інстанції, ТОВ «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» звернулось до Вищого адміністративного суду України з касаційною скаргою в якій, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права просить його скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

Заслухавши доповідь судді Вищого адміністративного суду України стосовно обставин, необхідних для прийняття рішення судом касаційної інстанції, перевіривши і обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши правильність застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого адміністративного суду України приходить до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами та підтверджується наявними у справі матеріалами, ТОВ «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» створене у зв'язку з реорганізацією шляхом перетворення ПАТ «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» на підставі рішення, прийнятого загальними зборами акціонерів ПАТ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання». Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання» від 26.07.2012 №2, на яких були присутні акціонери, відсоток голосів яких становить 98,1052% голосуючих акцій, затверджено звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ПАТ «Свердловський завод ГШО» на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток ТОВ «Свердловський завод ГШО» та передавальний акт ПАТ «Свердловський завод ГШО», а також вирішено питання про проведення установчих зборів ТОВ «Свердловський завод ГШО».

Загальними зборами учасників ТОВ «Свердловський завод ГШО» (протокол від 26.07.2012 №1) вирішені питання створення ТОВ «Свердловський завод ГШО» шляхом перетворення ПАТ «Свердловський завод ГШО», затверджено статут товариства, визначено порядок формування статутного капіталу.

Згідно виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та довідки АБ №537596 з ЄДРПОУ - ТОВ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання» є юридичною особою та зареєстровано виконавчим комітетом Свердловської міської ради Луганської області 12.09.2012 за №0001373.

12 вересня 2012 року в тому числі зареєстровано Статут товариства.

Згідно пп. 4.1 п. 4 Статуту ТОВ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання», учасниками підприємства є 7 осіб, частка яких у статутному капіталі становить - 98,1052 %, крім того, за товариством закріплюється частка у статутному капіталі в розмірі 35848,50 грн., що становить 1,8948 %, від загального розміру статутного капіталу та яка є заборгованістю товариства перед акціонерами ПАТ «Свердловський завод ГШО», правонаступником якого є товариство.

На виконання прийнятих рішень загальних зборів позивач 01.11.2012 року (згідно відмітки про реєстрацію) звернувся до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з заявою про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у зв'язку з припиненням діяльності ПрАТ «Свердловський завод ГШО» шляхом перетворення в ТОВ «Свердловський завод ГШО». До заяви додані передбачені п.3.1 п.3 Порядку №222 необхідні документи.

Розпорядженням від 16.11.2012 № 202-КФ-В встановлено наступне: копія повідомлення (оголошення) про припинення товариства, опублікованого в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців № 225 (25) 2012, не відповідає вимогам ст.105 Цивільного кодексу України, ст.59 Господарського кодексу України, що не відповідає вимогам п.п. є) п.3.1. Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Комісії від 30.12.1998 №222 (у редакції рішення Комісії від 14.07.2005 №398), зі змінами, далі - Порядок; відповідно до довідки ПАТ загальна кількість акціонерів на дату проведення загальних зборів (26.07.2012) - 27 осіб, згідно звіту про наслідки обміну акцій ПАТ, товариством видано письмових зобов'язань на 100% акцій, при цьому згідно п.4.1. Статуту ТОВ від 12.09.2012 учасниками ТОВ стали 7 осіб. Зазначене є порушенням вимог ст.41 Конституції України, абз.3 ч.2 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства», п.7 розділу І Порядку; в п.4.1. Статуту ТОВ від 12.09.2012 та у витязі з протоколу загальних зборів учасників ТОВ від 26.07.2012 зазначено, що частка у розмірі 35848,5 грн. (1,8948 %) статутного капіталу закріплена за товариством, що не відповідає вимогам абз.3 ч.2 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства».

В протоколі позачергових зборів акціонерів ПАТ від 26.07.2012 №2 зазначено, що письмові зобов'язання, серед іншого, надіслано всім акціонерам поштою, що є порушенням вимог п.7 розділу І Порядку; в передавальному акті, затвердженому позачерговими загальними зборами акціонерів ПАТ від 26.07.2012 (протокол №2) зазначено, що акт затверджено загальними зборами акціонерів ПАТ. Крім того, зазначено, що частка в розмірі 35848,50 грн. що становить 1,8948% від статутного капіталу, яка є заборгованістю ТОВ перед акціонерами ПАТ, закріплюється за ТОВ. Зазначене є порушенням вимог ст.41 Конституції України, п.7 розділу І Порядку.

З урахуванням викладеного, на підставі п.п а) п.8 розділу І Порядку, уповноваженою особою комісії відмовлено ПАТ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання» в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що оскільки позивачем було вжито всіх необхідних заходів для здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час перетворення, а також викупу акцій до їх державної реєстрації, шляхом направлення кожному акціонеру персональних повідомлень, за ним зберігається право участі в товаристві-правонаступнику, то дії відповідача щодо відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій є протиправними, а розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 202-КФ-В від 16.11.2012 року підлягає скасуванню.

Натомість, суд апеляційної інстанції приймаючи рішення про відмову в задоволенні позовних вимог вказав, що розпорядження відповідача № 202-КФ-В від 16 листопада 2012т року про відмову ПАТ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання» у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, є законним та обґрунтованим.

Колегія суддів Вищого адміністративного суду України погоджується з висновками суду апеляційної інстанції, з огляду на наступне.

Згідно ст. 2 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні», однією з мети здійснення державного регулювання ринку цінних паперів, є зокрема, гарантування прав власності на цінні папери.

Відповідно до ч. 1 ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» акція - іменний цінний папір, який посвідчує майнові права його власника (акціонера), що стосуються акціонерного товариства, включаючи право на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів та право на отримання частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації, право на управління акціонерним товариством, а також немайнові права, передбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулює питання створення, діяльності та припинення акціонерних товариств, і законодавством про інститути спільного інвестування.

Частина 10 наведеної статті встановлює, що реєстрацію випуску акцій здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій. Аналіз наведених норм свідчить про те, що здійснення власником своїх майнових прав за цінним папером виникає після введення таких цінних паперів в обіг шляхом видачі Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Вищенаведене також дає підстави зробити висновок про те, що у разі анулювання Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку свідоцтва про реєстрацію випуску акцій, припиняється реалізація майнових прав власниками таких цінних паперів.

Пункт 3 Порядку №222 передбачає можливість припинення діяльності акціонерного товариства як шляхом його ліквідації або реорганізації здійснюється на підставі рішення вищого органу товариства або суду. Згідно ч.1 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства» злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення акціонерного товариства здійснюються за рішенням загальних зборів, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів влади. Частиною 1 ст.87 вказаного Закону визначено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна організаційно - правової форми акціонерного товариства з його припиненням та передачею всього майна, прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом.

В даному випадку припинення діяльності ПрАТ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання» шляхом його перетворення здійснене на підставі рішення вищого органу акціонерного товариства.

Колегія суддів погоджується з висновком суду апеляційної інстанції щодо відсутності підстав вважати допущені порушення з боку позивача вимог ст.105 ЦК України, 59 ГК України, п.п. «є» п.3.1 Порядку №222 щодо неналежного змісту повідомлення про припинення товариства, опублікованого в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців№225 (25) 2012 р. Зазначені положення вимог нормативно правових актів не визначають зміст такого повідомлення (оголошення), а визначають лише обов'язок такого повідомлення. Повідомлення (оголошення) про реорганізацію акціонерного товариство було здійснення.

Відсутність порушення з боку позивача вимог зазначених вимог законодавства щодо належного повідомлення у засобах масової інформації, як підстава для відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та їх анулювання, не є підставою вважати Розпорядження №202 - КФ-В від 16.11.2012 року таким, що є протиправним та підлягає скасуванню. Таке розпорядження за своєю суттю можна вважати законним. Відповідно до ч.3 ст.87 Закону України «Про акціонерні товариства», загальні збори акціонерів товариства, що перетворюється, ухвалюють рішення про перетворення товариства, про порядок і умови здійснення перетворення, порядок обміну акцій товариства на частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника.

Також, абз.3 ч.2 ст.80 Закону України «Про акціонерні товариства» передбачено, що акції товариства, що перетворюється, конвертуються в частки (паї) підприємницького товариства-правонаступника та розподіляються серед його учасників. Не підлягають конвертації акції товариств, що беруть участь у перетворенні, власниками яких є акціонери, які звернулися до акціонерного товариства з вимогою про обов'язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право.

Не підлягають обміну акції товариства, що перетворюється, викуплені цим товариством, які на дату прийняття рішення про припинення товариства шляхом перетворення не продані та/або не анульовані відповідно до цього Закону. Такі акції підлягають анулюванню в порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Крім того, пунктом 5 Порядку №222 встановлено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Пунктом 7 Порядку №222 передбачено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Так, законодавство зобов'язує відповідне акціонерне товариство, яке припиняється шляхом перетворення у іншу організаційну-правову форму, в одному випадку, здійснити обмін акцій на частки у статутному капіталі товариств, що створюються під час реорганізації, в іншому випадку здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів. При чому, у першому випадку, такий обмін акцій на частки у статутному капіталі допускається, як за умови згоди акціонерів, держателів таких акцій, на реорганізацію шляхом голосування на зборах, так і за умови, коли такі акціонери не голосували (не були присутніми на зборах) при вирішенні цього питання, але ж не заявили про викуп товариством їх акцій. У другому випадку, товариство зобов'язано здійснити такий викуп, за умови, якщо такі акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про перетворення акціонерного товариства, не були присутніми на зборах, але звернулись із письмовою заявою про викуп їх акцій.

Тобто, законодавством можливість вирішення спірних правовідносин, з урахуванням недопущення порушень прав акціонерів, зазначене питання вирішене достатньо чітко, а саме, якщо акціонер, який приймає участь у зборах та надає свою згоду на продовження участі у знов перетвореному товаристві, а так саме, коли такий акціонер, який належним чином повідомлений про час та місце зборів, не приймає у їх участі, голосуванні, не висловлює своє відношення до участі у товаристві іншим шляхом, але не заявляє про викуп його акцій, то в такому випадку, така особа повинна бути включена до товариства-правонаступника, а акції такої особи, що перетворюється, повинні бути обмінені на частки у статутному капіталі підприємницького товариства-правонаступника шляхом їх пропорційного розподілу.

Оскільки позивачем фактично не виконано вимоги щодо здійснення обміну акцій на частки у статутному капіталі товариства, що створюється під час реорганізації або викуп акцій до державної реєстрації, відповідач обґрунтовано відмовив у скасуванні реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ПАТ «Свердловський завод гірничо - шахтного обладнання».

З урахуванням зазначеного, колегія суддів дійшла висновку, що судом апеляційної інстанції вірно встановлені обставини справи, судове рішення ухвалене з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається. Доводи касаційної скарги висновків суду не спростовують.

Відповідно до частини 1 статті 224 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що суди першої та апеляційної інстанцій не допустили порушень норм матеріального і процесуального права при ухваленні судових рішень чи вчиненні процесуальних дій.

Керуючись ст. ст. 220, 222, 223, 224, 230, 231 КАС України, колегія суддів Вищого адміністративного суду України, -

у х в а л и л а:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Свердловський завод гірничо-шахтного обладнання» залишити без задоволення, а постанову Донецького апеляційного адміністративного суду від 27 березня 2013 року - без змін.

Ухвала набирає законної сили через п'ять днів після направлення її копії особам, які беруть участь у справі і може бути переглянута з підстав, у строк та у порядку, визначених ст.ст. 235-244-2 КАС України.

Судді: