Справа № 826/1503/14
Суддя: Мацедонська В.Е.
Дата ухвалення: 2016-01-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
Справа: № 826/1503/14 Головуючий у 1-й інстанції: Федорчук А.Б. Суддя-доповідач: Мацедонська В.Е.
У Х В А Л А

Іменем України

19 січня 2016 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого - судді Мацедонської В.Е.,

суддів Лічевецького І.О., Мельничука В.П.,

при секретарі Горяіновій Н.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Києві справу за апеляційною скаргою заступника прокурора м.Києва на постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 19 лютого 2014 року у справі за позовом Публічного акціонерного товариства «Укргазвидобування» до Міністерства енергетики та вугільної промисловості України про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити дії,-

в с т а н о в и в:

Постановою Окружного адміністративного суду м.Києва від 19 лютого 2014 року в задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «Укргазвидобування» відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, заступник прокурора м.Києва, звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив постанову суду першої інстанції змінити шляхом виключення з мотивувальної частини рішення висновки, що у ПАТ «Укргазвидобування» відсутні корпоративні права держави, а акції товариства не перебувають у статутному капіталі НАК «Нафтогаз України».

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 грудня 2014 року апеляційну скаргу заступника прокурора м.Києва задоволено, постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 19 лютого 2014 року змінено в частині мотивування шляхом виключення висновків, що у ПАТ «Укргазвидобування» відсутні корпоративні права держави, а акції товариства не перебувають у статутному капіталі НАК «Нафтогаз України», в решті постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 19 лютого 2014 року залишено без змін.

За наслідками касаційного оскарження ухвалою Вищого адміністративного суду України від 18 листопада 2015 року постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 грудня 2014 року скасовано, а справу направлено на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін та представника апелянта, дослідивши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено, що 25 грудня 2013 року Аукціонним комітетом з продажу нафти, газового конденсату, скрапленого газу та вугілля відповідно до ст.41 Закону України «Про нафту і газ» та постанови Кабінету Міністрів України №1064 від 03 жовтня 2011 року прийнято рішення, оформлене протоколом №515 ПНБ-СГ, пунктом 3 якого вирішено ПАТ «Укргазвидобування» привести у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 03 жовтня 2011 року №1064 пропозиції на реалізацію на аукціоні №171-1 обсягів вуглеводневого скрапленого газу марки ПБА виробництва листопада-грудня 2013 року, надані листом від 09 грудня 2013 року №11/2-384.

Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позовних вимог, дійшов висновку, що акції ПАТ «Укргазвидобування» не перебувають у статутному капіталі НАК «Нафтогаз України», а відтак позивач не є господарським товариством, 50% та більше акцій (часток, паїв) якого знаходиться у статутному капіталі інших господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій, а отже норми ст.41 Закону України «Про нафту і газ» та постанова Кабінету Міністрів України №1064 від 03 жовтня 2011 року не розповсюджуються на позивача, оскаржуваний протокол №515 ПНБ-СГ від 25 грудня 2013 року, який був прийнятий на виконання вищезазначених норм чинного законодавства України, та дії Аукціонного комітету щодо прийняття цього протоколу, не порушують прав позивача, тобто відсутнє право, яке підлягає захисту, у зв'язку з чим підстави для задоволення позову відсутні.

Колегія суддів погоджується з наведеними висновками суду першої інстанції, враховуючи наступне.

Статтею 36-1 Закону України «Про прокуратуру» (в редакції, що була чинною на момент подачі апеляційної скарги) встановлено, що представництво прокуратурою інтересів громадянина або держави в суді полягає у здійсненні прокурорами від імені держави процесуальних та інших дій, спрямованих на захист у суді інтересів громадянина або держави у випадках, передбачених законом. Підставою представництва в суді інтересів держави є наявність порушень або загрози порушень інтересів держави.

Згідно із ст.60 КАС України (в редакції, що була чинною на час подання апеляційної скарги) з метою представництва інтересів громадянина або держави в адміністративному суді прокурор в межах повноважень, визначених законом, може вступити за своєю ініціативою у справу, провадження в якій відкрито за адміністративним позовом інших осіб, на будь-якій стадії її розгляду, подати апеляційну, касаційну скаргу, тощо для представництва інтересів громадянина або держави.

Підставами для зміни постанови суду першої інстанції є правильне по суті вирішення справи чи питання, але із помилковим застосуванням норм матеріального чи процесуального права (ч.1 ст.201 КАС України).

В обґрунтування апеляційної скарги заступник прокурора м.Києва посилається на постанову Кабінету Міністрів України від 24 липня 1998 року №1173 «Про розмежування функцій з видобування, транспортування, зберігання і реалізації природного газу», за якою створено дочірні компанії, зокрема, з видобування природного газу - компанію «Укргазвидобування», яку згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 13 червня 2012 року №360-р «Про реорганізацію дочірніх компаній НАК «Нафтогаз України» реорганізовано Дочірню компанію «Укргазвидобування» шляхом перетворення в ПАТ «Укргазвидобування» та відповідно до п.3 указаного розпорядження управління корпоративними правами стосовно ПАТ «Укргазвидобування» здійснює НАК «Нафтогаз України» за погодженням з Міністерством енергетики та вугільної промисловості України відповідно до законодавства.

За наслідками апеляційного перегляду колегія суддів дійшла наступних висновків:

Відповідно до ст.1 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» управління об'єктами державної власності - здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб'єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об'єктів, пов'язаних з володінням, користуванням і розпоряджанням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

Згідно із ч.1 ст.3 Закону України «Про управління об'єктами державної власності» об'єктами управління державної власності є, зокрема, корпоративні права, що належать державі у статутних капіталах господарських організацій (корпоративні права держави).

Отже, Кабінет Міністрів України вправі передавати до статутного капіталу НАК «Нафтогаз України» лише ті корпоративні права, які належать державі у статутних капіталах господарських організацій.

В той же час, ПАТ «Укргазвидобування» є акціонерним товариством, єдиним засновником та акціонером якого є НАК «Нафтогаз України».

Відповідно до ч.1 ст.87 ГК України сума вкладів засновників та учасників господарського товариства становить статутний капітал товариства.

Згідно зі ст.172 ГК України відносини, пов'язані з управлінням корпоративними правами держави, регулюються Законом України «Про управління об'єктами державної власності», іншими законами України та нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до них.

Таким чином, господарське товариство вважається таким, у статутному капіталі якого є корпоративні права держави, лише у випадку якщо держава є акціонером такого товариства та їй належать акції у статутному капіталі цього господарського товариства.

Частиною 2 ст.80 ГК України встановлено, що акціонерним товариством є господарське товариство, яке має статутний капітал, поділений на визначену кількість акцій однакової номінальної вартості, і несе відповідальність за зобов'язаннями тільки майном товариства, а акціонери несуть ризик збитків, пов'язаних із діяльністю товариства, в межах вартості належних їм акцій, крім випадків, визначених законом.

Згідно з ч.1 ст.115 ЦК України господарське товариство є власником: майна, переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; продукції, виробленої товариством у результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Відповідно до ст.155 ЦК України статутний капітал акціонерного товариства утворюється з вартості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій.

З аналізу вищезазначених норм чинного законодавства вбачається, що акціонерне товариство, як суб'єкт господарювання, утворюється на майновій основі, що складається з вкладів акціонерів у його статутний капітал, а відтак таке майно належить самому акціонерному товариству на праві власності. Засновники акціонерного товариства з моменту передачі товариству майнових внесків перестають бути власниками майна, що становить їх внески, здобуваючи у власність замість цього майна акції, емітовані товариством, та, відповідно, корпоративні права щодо управління товариством.

Згідно із п.1.5 Статуту ПАТ «Укргазвидобування» його засновником є ПАТ «НАК «Нафтогаз України».

Статутний капітал товариства становить ,45 грн., статутний капітал поділено на простих іменних акцій номінальною вартістю 0,45 грн. кожна (п.п.6.1, 6.2 Статуту).

Пунктом 4.1 Статуту ПАТ «Укргазвидобування» визначено, що його одноосібним акціонером є НАК «Нафтогаз України».

Таким чином, у статутному капіталі ПАТ «Укргазвидобування» наявні корпоративні права виключно НАК «Нафтогаз України», а відтак, ПАТ «Укргазвидобування» не є підприємством, частка держави у статутному капіталі якого становить 50% та більше.

ПАТ «Укргазвидобування» також не є господарським товариством, 50% та більше акцій (часток, паїв) якого знаходиться у статутному капіталі інших господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.2 ст.115 ЦК України вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

Згідно з абз.1 ч.1 ст.11 Закону України «Про акціонерні товариства» оплата вартості акцій, що розміщуються під час заснування акціонерного товариства, може здійснюватися грошовими коштами, цінними паперами (крім боргових емісійних цінних паперів, емітентом яких є засновник, та векселів), майном і майновими правами, нематеріальними активами, що мають грошову оцінку.

Отже, вкладом до статутного капіталу акціонерного товариства, можуть бути, зокрема, акції іншого акціонерного товариства, які належать засновнику (акціонеру) на праві власності.

Пунктом 9 постанови Кабінету Міністрів України №747 від 25 травня 1998 року зі змінами та доповненнями встановлено, що 100 відсотків акцій НАК «Нафтогаз України», які випускаються на величину її статутного фонду, залишаються у державній власності до прийняття в установленому порядку рішення про їх продаж та питання передачі до статутного фонду НАК «Нафтогаз України» державних пакетів акцій інших акціонерних товариств вирішуються Кабінетом Міністрів України.

Виходячи зі змісту ст.ст.1, 3 Закону України «Про управління об'єктами державної власності», Кабінет Міністрів України вправі передавати до статутного капіталу НАК «Нафтогаз України» лише ті корпоративні права, які належать державі у статутних капіталах господарських організацій.

Згідно із рішенням установчих зборів від 25 грудня 2012 року та статутом ПАТ «Укргазвидобування» акції ПАТ «Укргазвидобування» були випущені та НАК «Нафтогаз України» набула їх у власність внаслідок створення ПАТ «Укргазвидобування» шляхом реорганізації (перетворення) у публічне акціонерне товариство, а не у зв'язку з передачею акцій ПАТ «Укргазвидобування» у статутний капітал НАК «Нафтогаз України» державою.

Таким чином, акції ПАТ «Укргазвидобування» не передавалися та не знаходяться у статутному капіталі НАК «Нафтогаз України».

Окрім того, додатками №1 та №2 до постанови Кабінету Міністрів України №747 від 25 травня 1998 року (зі змінами та доповненнями) затверджено Перелік державних підприємств, на базі яких утворюються державні акціонерні товариства, 100 відсотків акцій яких передаються до статутного фонду НАК «Нафтогаз України», та Перелік відкритих акціонерних товариств, пакети акцій яких залишені у державній власності і передаються до статутного фонду НАК «Нафтогаз України». Також, наведеною постановою Кабінету Міністрів України №747 від 25 травня 1998 року (зі змінами та доповненнями) затверджено додаток «Перелік господарських товариств (підприємств), частина акцій (часток, паїв) яких, що належить державі, передається до статутного фонду НАК «Нафтогаз України».

В всіх вищезазначених переліках постанови Кабінету Міністрів України №747 від 25 травня 1998 року відсутнє посилання на ПАТ «Укргазвидобування».

Крім того, рішенням Господарського суду м.Києва від 27 червня 2013 року у справі №910/10255/13 за позовом ПАТ «НАК «Нафтогаз України» до ПАТ «Укргазвидобування» про зобов'язання направити суму у розмірі 30% чистого прибутку товариства за 2012 рік до Державного бюджету України, яке залишено без змін та набрало законної сили згідно постанови Київського апеляційного господарського суду від 10 липня 2013 та постанови Вищого господарського суду України від 13 серпня 2013 року, відмовлено в задоволенні позовних вимог. При цьому, судами встановлено, що акції ПАТ «Укргазвидобування», як майно ПАТ «НАК «Нафтогаз України», не перебувають у статутному капіталі НАК «Нафтогаз України».

При цьому, згідно ст.41 Закону України «Про нафту і газ» (в редакції, що була чинною на час спірних правовідносин) підприємства, частка держави у статутному капіталі яких 50 відсотків та більше, господарські товариства, 50 відсотків та більше акцій (часток, паїв) яких знаходяться у статутних капіталах інших господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій, а також дочірні підприємства, представництва та філії таких підприємств і товариств, учасники договорів про спільну діяльність, та/або особи, уповноважені договорами про спільну діяльність, укладеними за участю зазначених підприємств, щомісячно здійснюють продаж нафти сирої і газового конденсату власного видобутку, видобутих на підставі спеціальних дозволів на користування нафтогазоносними надрами (крім обсягів, що використовуються на власні технологічні потреби), а також скрапленого газу - виключно на біржових аукціонах.

Також у відповідності до п.1 Порядку організації та проведення біржових аукціонів з продажу нафти сирої, газового конденсату власного видобутку і скрапленого газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 жовтня 2011 року №1064 (в редакції, що була чинною на час спірних правовідносин), дія цього Порядку поширюється на підприємства, частка держави у статутному капіталі яких становить 50 відсотків і більше, господарські товариства, 50 відсотків і більше акцій (часток, паїв) яких належить до статутного капіталу інших господарських товариств, акціонером яких є держава, що володіє в них контрольним пакетом акцій, а також дочірні підприємства, представництва та філії таких підприємств і товариств, учасники договорів про спільну діяльність, відповідно до яких вартість вкладу зазначених підприємств, товариств, дочірніх підприємств, представництв та філій становить 50 відсотків і більше загальної вартості вкладів учасників договорів, та/або особи, уповноважені договорами про спільну діяльність, укладеними за участю таких підприємств.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що акції ПАТ «Укргазвидобування» не перебувають у статутному капіталі НАК «Нафтогаз України», позивач не є господарським товариством, 50 відсотків та більше акцій (часток, паїв) якого знаходиться у статутному капіталі інших господарських товариств, акціонером яких є держава і володіє в них контрольним пакетом акцій, ПАТ «Укргазвидобування» не є дочірнім підприємством НАК «Нафтогаз України», а тому норми ст.41 Закону України «Про нафту і газ» та Порядку організації та проведення біржових аукціонів з продажу нафти сирої, газового конденсату власного видобутку і скрапленого газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 жовтня 2011 року №1064 (в редакції, що була чинною на час спірних правовідносин), щодо обов'язкового продажу нафти, газового конденсату та скрапленого газу виключно на біржових аукціонах в порядку, передбаченому цими актами, не розповсюджуються на позивача, а тому оскаржуване рішення, оформлене протоколом №515 ПНБ-СГ від 25 грудня 2013 року (п.3 резолютивної частини), та дії Аукціонного комітету щодо прийняття цього протоколу не порушують прав позивача.

Разом з тим, у відповідності до п.26 Порядку організації та проведення біржових аукціонів з продажу нафти сирої, газового конденсату власного видобутку і скрапленого газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 жовтня 2011 року №1064 (в редакції, що була чинною на час спірних правовідносин), аукціонний комітет відхиляє пропозицію у разі, коли: рівень стартової ціни нафти сирої, газового конденсату і скрапленого газу не відповідає вимогам цього Порядку; продавцем заявлено не весь плановий обсяг виробництва, реалізації нафти сирої, газового конденсату і скрапленого газу, крім обсягу, що використовується для власних технологічних потреб; заявлені обсяги нафти сирої, газового конденсату і скрапленого газу не відповідають паспортним характеристикам за встановленою класифікацією та обсяги нафти сирої і газового конденсату не підтверджені сертифікатами відповідності. За відсутності підстав для відхилення пропозиції комітет приймає рішення про її схвалення. У разі виявлення аукціонним комітетом факту неузгодження пропозиції із сертифікатом відповідності на нафту сиру і газовий конденсат та вимогам цього Порядку продавець зобов'язаний в одноденний строк привести її у відповідність з такими сертифікатом та вимогами.

В пункті 3 оскаржуваного рішення, оформленого протоколом Аукціонного комітету з продажу нафти, газового конденсату, скрапленого газу та вугілля №515 ПНБ-СГ від 25 грудня 2013 року, вирішено ПАТ «Укргазвидобування» привести у відповідність до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 03 жовтня 2011 року №1064 пропозиції на реалізацію на аукціоні №171-1 обсягів вуглеводневого скрапленого газу марки ПБА виробництва листопада-грудня 2013 року, надані листом від 09 грудня 2013 року №11/2-384.

Разом з тим, у вищенаведеному протоколі не зазначено мотивів прийняття такого рішення, на вимогу суду апеляційної інстанції відповідачем не надано інформації з доказами щодо підстав для прийняття такого рішення, що свідчить про те, що відповідач всупереч ч.2 ст.71 КАС України не довів, що прийняте рішення відповідає вимогам ч.3 ст.2 КАС України, зокрема, щодо прийняття його на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Разом з тим, позивачем оскаржується рішення та дії Аукціонного комітету з продажу нафти, газового конденсату, скрапленого газу та вугілля, склад якого затверджений наказом Міністерства економіки України, Міністерства палива та енергетики України від 12 травня 2010 року №537/173, натомість, позовні вимоги заявлені до Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, рішеннями, діями або бездіяльноістю якого не були порушені права позивача, а тому відсутні підстави для задоволення позову.

На підставі вищевикладеного, приймаючи до уваги, що судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи, постанова Окружного адміністративного суду м.Києва від 19 лютого 2014 року прийнята з дотриманням норм матеріального та процесуального права, висновки суду першої інстанції доводами апелянта не спростовані, колегія суддів приходить до висновку про відсутність підстав для її зміни або скасування.

Керуючись ст.ст.195, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, суд,-

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу заступника прокурора м.Києва - залишити без задоволення.

Постанову Окружного адміністративного суду м.Києва від 19 лютого 2014 року - залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня її складення в повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст ухвали виготовлено 25 січня 2016 року.

Головуючий суддя В.Е.Мацедонська

Судді І.О.Лічевецький

В.П.Мельничук

.

Головуючий суддя Мацедонська В.Е.

Судді: Мельничук В.П.

Лічевецький І.О.