Справа № 815/4455/15
Суддя: Шеметенко Л.П.
Дата ухвалення: 2015-12-24 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 грудня 2015 р. Справа № 815/4455/15

Категорія: 6.1 Головуючий в 1 інстанції: Завальнюк І. В.

Колегія суддів Одеського апеляційного адміністративного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_1
судді ОСОБА_2
судді ОСОБА_3

при секретарі - Алексєєвої Т.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Сфєра ЛТД» на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2015 року по справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Сфєра ЛТД» до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу, зобовязання вчинити певні дії,

В С Т А Н О В И Л А :

У серпні 2015 року товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) «Сфєра ЛТД» звернулося до суду з адміністративним позовом до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції (далі Департамент ДАБК) в Одеській області про:

- визнання протиправним та скасування наказу «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт та реєстрації декларації про готовність об'єкта до експлуатації» №45 «СК»;

- зобов'язання відновити реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт від 21.12.2012 р. № ОД 9 та декларації про готовність об'єкта до експлуатації від 19.12.2013 р. № ОД 94, та внести їх до Єдиного реєстру отриманих повідомлень про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про початок виконання будівельних робіт, виданих дозволів на виконання будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про готовність об'єкта до експлуатації та виданих сертифікатів, повернених декларацій та відмов у видачі таких дозволів і сертифікатів.

Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що за результатами перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності відповідач дійшов висновку, що декларація про початок виконання будівельних робіт містить недостовірні дані, які є підставою вважати обєкт самочинним будівництвом, у звязку з чим був прийнятий оскаржуваний наказ. На думку позивача, вказаний висновок суперечить чинному законодавству.

Відповідач позов не визнав, посилаючись на обґрунтованість висновку перевірки та правомірність оскаржуваного наказу.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2015 року в задоволенні ТОВ «Сфєра ЛТД» відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду першої інстанції, ТОВ «Сфєра ЛТД» подало апеляційну скаргу, в якій ставиться питання про скасування судового рішення в звязку з тим, що воно постановлено з порушенням норм матеріального та процесуального права та прийняття нової постанови про задоволення позову.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи апеляційної скарги ТОВ «Сфєра ЛТД», вивчивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з таких підстав.

Судом першої інстанції встановлені наступні обставини справи.

На підставі постанови слідчого Київського РВ ГУМВС України в Одеській області від 24.04.2015 р., матеріалів досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за №0000123, ДАБК України прийнято наказ від 12.06.2015 р. №581 «Про проведення позапланової передвіки ТОВ «Сфєра ЛТД» з питань дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил під час проведення будівельних робіт в смт. Великодолинське Овідіопольського району в межах вулиць Одеська, Іллічівська, Морська, Аккаржанська».

На підставі вищевказаного наказу та направлення від 16.06.2015 р. №1825 співробітниками Інспекції ДАБК в Одеській області проведено перевірку, за результатами якої складено акт від 08.01.2015 р.

Перевіркою встановлено, що замовнику ТОВ «Сфєра ЛТД» Інспекція ДАБК в Одеській області 21.12.2012 р. зареєстровано декларацію про початок виконання будівельних робіт з будівництва житлового комплексу «Сімейне містечко» (І черга будівництво) за адресою: Овідіопольський район, смт. Великодолинське, в межах вулиць Одеська, Іллічівська, Морська, Аккаржанська № ОД 9. В подальшому 18.12.2013 р. Інспекцією ДАБК в Одеській області зареєстровано декларацію про готовність об'єкта до експлуатації № ОД 94.

Комісією, створеною відповідно до рішення Великодолинської сільради №1086-УІ від 29.08.2014 р., було проведено обстеження об'єкта передачі, розташованого за адресою: в смт. Великодолинське Овідіопольського району в межах вулиць Одеська, Іллічівська, Морська, Аккаржанська та було передано Великодолинській сільраді Овідіопольського району.

Державною архітектурно-будівельною інспекцією України видано ТОВ «Сфєра ЛТД» дозвіл на виконання будівельних робіт із будівництва житлового комплексу «Сімейне Містечко» за адресою: смт. Великодолинське Овідіопольського району (в межах вулиць Одеська, Іллічівська, Морська, Аккаржанська) ІІ черга будівництва 22.06.2014 р. № ІУ №83, генеральним підрядником виступає ТОВ «Сфєра Білдінг», проектна документація розроблена ТОВ «АПГ «Грані», яка затверджена наказом замовника № 2 від 20.02.2014 р., категорія складності об'єкта IV, ГАП - ОСОБА_4, інженер технічного нагляду - ОСОБА_5

Земельна ділянка за вказаною вище адресою належить КП «Великодолинське» на підставі державного акту на право постійного користування земельною ділянкою від 08.10.2012 р. серія ЯЯ № 206433. Відповідно до договору про співпрацю від 12.10.2012 р. КП «Великодолинське» передано функції замовника будівництва з функціями укладення договорів, пов'язаних з будівництвом та вводом об'єкту до експлуатації ТОВ «Сфєра ЛТД», який затверджений рішенням виконавчого комітету Великодолинської селищної ради Овідіопольського району від 12.10.2012 р. № 162.

Відповідно до листа прокуратури Одеської області від 12.06.2015 р. № 05/1-2423 вих.15 прокуратурою опрацьовується стан додержання діючого законодавства України під час проведення будівництва на території Овідіопольського району Одеської області.

Так, прокуратурою встановлено, що КП «Великодолинське» на підставі державного акту на право постійного користування використовує земельну ділянку площею 9,8447 га, що розташована в смт. Великодолинське Овідіопольського району (землі житлової і громадської забудови).

З метою забудови вищезазначеної земельної ділянки між КП «Великодолинське» та ТОВ «Сфєра ЛТД» укладено договір про співпрацю від 12.10.2012 р., відповідно до п.2 якого комунальне підприємство зобов'язано передати ТОВ «Сфєра ЛТД» всі функції замовника будівництва об'єкту з правом укладати будь-які договори, пов'язані з будівництвом та введенням об'єкту в експлуатацію, на період будівництва передано ТОВ «Сфєра ЛТД» будівельну площадку шляхом підписання відповідного акту приймання-передачі, передано ТОВ «Сфєра ЛТД» всі наявні документи на землекористування та будівництва об'єкту.

З огляду на акт перевірки від 08.07.2015 р., перевіряючі дійшли висновку, що фактичною метою укладання вказаного договору про співпрацю є оренда земельної ділянки для будівництва багатоповерхових об'єктів нерухомості.

Також в ході перевірки встановлено, що 21 грудня 2012 р. Інспекцією ДАБК в Одеській області прийнято рішення щодо реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт ТОВ «Сфєра ЛТД», а саме будівництво житлового комплексу «Сімейне містечко» на вищевказаній земельній ділянці, яка перебуває в постійному користуванні КП «Великодолинське».

22.04.2014 р. ДАБІ України видано ТОВ «Сфєра ЛТД» дозвіл на виконання будівельних робіт щодо будівництва житлового комплексу «Сімейне містечко» за адресою: смт. Великодолинське Овідіопольського району (в межах вулиць Одеська, Іллічівська, Морська, Аккаржанська) ІІ черга будівництва.

З урахуванням викладеного, перевіряючі дійшли висновку про те, що вищевказані дозволи надані з істотним порушенням законодавства, зокрема з порушенням вимог ч.5 ст. 116 Земельного кодексу України, ч.4 ст. 26 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», «Порядку виконання будівельних робіт», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 13.04.2011 р. № 466, оскільки право на будівництво нерухомого майна (забудову) мають власники земельних ділянок, землекористувачі, особи, які набули права користування чужою земельною ділянкою за договором із власником земельної ділянки або з інших передбачених законом підстав.

ТОВ «Сфєра ЛТД» у власність або користування вищевказана земельна ділянка, на які проводяться будівельні роботи, не передавалась.

З огляду на державний акт на право постійного користування земельною ділянкою, вищевказана земельна ділянка надана в постійне користування КП «Великодолинське», у зв'язку із чим ТОВ «Сфєра ЛТД» не має законних підстав використання цієї ділянки. Отже фактичною метою укладання вказаного договору про співпрацю є оренда земельної ділянки для будівництва багатоповерхових об'єктів нерухомості.

На підставі вищевикладеного перевіряючі дійшли висновку про те, що договір про співпрацю від 12.10.2012 р., укладений між КП «Великодолинське» та ТОВ «Сфєра ЛТД» є удаваним та таким, що приховує договір оренди земельної ділянки, у зв'язку із чим не є належною правовою підставою для використання вказаної земельної ділянки під забудову.

На підставі вищевказаного акту перевірки Департаментом ДАБІ в Одеській області прийнято наказ від 14.07.2015 р. № 45 ск «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт та реєстрації декларації про готовність об'єкта до експлуатації», яким скасовано реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт № ОД 9 від 21.12.2012 р. та декларації про готовність об'єкту до експлуатації № ОД 94 від 19.12.2013 р.

У декларації про початок виконання будівельних робіт від 21.12.2012 р. № ОД 9 та декларації про готовність об'єкта до експлуатації від 19.12.2013 р. № ОД 94 в якості документу, що посвідчує право власності чи користування земельною ділянкою, вказано відомості про державний акт на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ № 206433 від 08.10.2012 р., виданого КП «Великодолинське», тобто недостовірні відомості.

Вирішуючи справу, суд першої інстанції виходив з того, що ТОВ «Сфєра ЛТД» здійснювало будівництво без оформлення належним чином право користування земельною ділянкою, тому, Департамент ДАБК в Одеській області правомірно скасував оскаржуваним наказом декларації ТОВ «Сфєра ЛТД» про початок виконання будівельних робіт та про готовність обєкта до експлуатації

Колегія суддів не погоджується з вказаним висновком суду першої інстанції, з таких підстав.

Відповідно до ч.3 ст. 2 КАС України, у справах, щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності субєктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

В даному випадку колегія судді звертає увагу на таких критеріях правомірності, як обґрунтованість, своєчасність, та розсудливість, і з цього приводу зазначає наступне.

Відповідно до п.13 ч.1 ст. 2 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» (в редакції, яка діяла на час реєстрації декларацій), планування і забудова територій - діяльність державних органів, органів місцевого самоврядування, юридичних та фізичних осіб, яка передбачає здійснення контролю у сфері містобудування.

Згідно з п.6 ч.1 ст. 7 цього Закону, управління у сфері містобудівної діяльності та архітектурно-будівельного контролю здійснюється шляхом контролю за дотриманням законодавства у сфері містобудівної діяльності, вимог будівельних норм, державних стандартів і правил, положень містобудівної документації всіх рівнів, вихідних даних для проектування обєктів містобудування (далі - вихідні дані), проектної документації.

Частиною 2 ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» встановлено, що державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до абзаців 2, 4 п.7 «Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року №553, підставою для проведення позапланової перевірки є необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні та декларації про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні та декларації про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність обєкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів.

Згідно з актом перевірки (а.с.15-18), на якому ґрунтується оскаржуваний наказ, 21.12.2012 року Інспекція ДАБК в Одеській області зареєструвала декларацію ТОВ «Сфєра ЛТД» про початок виконання будівельних робіт, а 19.12.2013 року Інспекція ДАБК в Одеській області зареєструвала декларацію ТОВ «Сфєра ЛТД» про готовність обєкта до експлуатації.

З цих декларацій (а.с.23-25) вбачається, що вони стосуються будівництва житлового комплексу обємом приблизно у вісімдесят квартир.

Колегія суддів вважає, що таке суспільно значиме будівництво обовязково передбачало необхідність проведення перевірок достовірності даних декларацій замовника протягом трьох місяців з дня їх подання.

Однак, Інспекція ДАБК в Одеській області не провела своєчасно ні перевірку декларації про початок виконання будівельних робіт, ні перевірку декларації про готовність обєкта до експлуатації, внаслідок чого відсутність у ТОВ «Сфєра ЛТД» належно оформленого права користування земельною ділянкою була встановлена лише через рік після введення будинку до експлуатації.

Відповідно, виникнення такої ситуації обумовлено, в більшій мірі, неналежним виконанням Інспекцією ДАБК в Одеській області встановлених Законом функції щодо контролю у сфері містобудування.

Крім того, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч.2 ст. 39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», у разі виявлення інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю факту подання недостовірних даних, наведених у надісланому повідомленні чи зареєстрованій декларації, які є підставою вважати обєкт самочинним будівництвом, зокрема якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такого повідомлення або декларації підлягає скасуванню інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Про скасування повідомлення або декларації замовник письмово повідомляється протягом трьох робочих днів з дня скасування.

Згідно з п.14 «Порядку виконання будівельних робіт», затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 року №466, у разі виявлення Інспекцією недостовірних даних (встановлення факту, що на дату реєстрації декларації про початок будівельних робот інформація, яка зазначалася в ній, не відповідала дійсності, та/або виявлення розбіжностей між даними, зазначеними у декларації), наведених у зареєстрованій декларації, які є підставою вважати обєкт самочинним будівництвом, зокрема, якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такої декларації підлягає скасуванню Інспекцією.

Відповідно до п.2 «Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів», затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 13 квітня 2011 року №461, прийняття в експлуатацію об'єктів, що належать до I-III категорії складності, та об'єктів, будівництво яких здійснено на підставі будівельного паспорта, проводиться шляхом реєстрації Державною архітектурно-будівельною інспекцією та її територіальними органами (далі - Інспекція) поданої замовником декларації про готовність об'єкта до експлуатації (далі - декларація).

Згідно з п.29 Порядку №461, у разі виявлення Інспекцією недостовірних даних (встановлення факту, що на дату реєстрації декларації інформація, яка зазначалася в ній, не відповідала дійсності, та/або виявлення розбіжностей між даними, зазначеними у декларації), наведених у зареєстрованій декларації (про готовність обєкта до експлуатації), які є підставою вважати обєкт самочинним будівництвом, зокрема, якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такої декларації підлягає скасуванню Інспекцією.

Частиною 1 ст. 376 ЦК України встановлено, що житловий будинок, будівля, споруда, інше нерухоме майно вважаються самочинним будівництвом, якщо вони збудовані або будуються на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без відповідного документа, який дає право виконувати будівельні роботи чи належно затвердженого проекту, або з істотними порушеннями будівельних норм і правил.

Колегія суддів звертає увагу на наступних обставинах справи.

КП «Великодолинське» отримало від Великодолинської селищної ради вказану земельну ділянку у постійне користування для будівництва житлового мікрорайону (а.с.26) передало її ТОВ «Сфєра ЛТД» під будівництво житлового мікрорайону на підставі договору про співробітництво від 12 жовтня 2012 року, який був погоджений рішенням виконкому Великодолинської селищної ради (а.с.28-32).

Вказаним будівництвом ТОВ «Сфєра ЛТД» разом з Великодолинською селищною радою реалізовували участь у створені і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури смт. Великодолинське, що підтверджується договором про пайову участь №Л10 від 27 лютого 2013 року з додатками (а.с.42-52).

ТОВ «Сфєра ЛТД» здійснювало будівництво за наявності документа, який дає право виконувати будівельні роботи та при наявності належно затвердженого проекту.

Істотних порушень будівельних норм і правил встановлено не було.

Таким чином, в даному випадку не має жодної з ознак самочинного будівництва, перелічених у ч.2 ст. 39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п.14 Порядку№466, п.29 Порядку №461, на які посилався відповідач в оскаржуваному наказі, а також не має жодної з ознак самочинного будівництва, перелічених у ч. 1 ст. 376 ЦК України, оскільки будівництво здійснювалось на земельній ділянці, що була відведена для цієї мети, з відповідним документом, який дає право виконувати будівельні роботи, при належно затвердженому проекті та без істотних порушень будівельних норм і правил.

Крім того, в акті перевірки відповідач фактично визнає, що ТОВ «Сфєра ЛТД» користується земельною ділянкою за наявності абсолютної згоди на це постійного користувача земельної ділянки - КП «Великодолинське».

Отже, норм ч.2 ст. 39-1 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», п.14 Порядку№466, п.29 Порядку №461, ч. 1 ст. 376 ЦК України, очевидно недостатньо для вирішення питання про те, чи було вказане будівництво самочинним.

Колегія суддів вважає, що враховуючи наведені обставини, та системно застосовуючи норми містобудівельного, земельного та цивільного законодавства (а не лише ті, які передбачають необхідність оформлення права користування земельною ділянкою), досить складно вирішити питання про самочинність вказаного будівництва.

Таким чином, оскаржуваний наказ не є достатньо обґрунтованим.

Також, колегія суддів враховує, що збудований ТОВ «Сфєра ЛТД» житловий будинок вже заселений мешканцями, на права і обовязки яких щодо володіння/користування квартирами в цьому будинку, негативне вплине факт скасування реєстрації декларації про початок виконання будівельних робіт та про готовність обєкта до експлуатації.

Колегія суддів вважає неприпустимим допущення такого впливу на права і обовязки мешканців, тим більш, враховуючи, що він був би наслідком неналежного виконання Інспекцією ДАБК в Одеській області встановлених Законом функції щодо контролю у сфері містобудування, про що вказувалось вище.

З огляду на викладені обставини, колегія суддів вважає, що оскаржуваний наказ не відповідає критеріям обґрунтованості, своєчасності і розсудливості, що помилково не було встановлено судом першої інстанції.

Враховуючи, що судом першої інстанції порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також, що висновки суду не відповідають обставинам справи, колегія суддів, керуючись п.п.3, 4 ч.1 ст. 202 КАС України вважає необхідним, скасовуючи постанову суду першої інстанції, прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги ТОВ «Сфєра ЛТД» до Департаменту ДАБК в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу, зобовязання вчинити певні дії.

Керуючись ст.ст. 195, 196; п.3 ч.1 ст. 198; п.3, п.4 ч.1 ст. 202; ч.2 ст. 205; ст. 207; ч.5 ст. 254 КАС України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Сфєра ЛТД» -задовольнити.

Постанову Одеського окружного адміністративного суду від 05 жовтня 2015 року -скасувати.

Прийняти нову постанову, якою адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю «Сфєра ЛТД» - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати наказ Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області «Про скасування декларації про початок виконання будівельних робіт та реєстрації декларації про готовність об'єкта до експлуатації» №45 «СК».

Зобов'язати Департамент державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області відновити реєстрацію декларації про початок виконання будівельних робіт від 21.12.2012 р. № ОД 9 та декларації про готовність об'єкта до експлуатації від 19.12.2013 р. № ОД 94, та внести їх до Єдиного реєстру отриманих повідомлень про початок виконання підготовчих і будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про початок виконання будівельних робіт, виданих дозволів на виконання будівельних робіт, зареєстрованих декларацій про готовність об'єкта до експлуатації та виданих сертифікатів, повернених декларацій та відмов у видачі таких дозволів і сертифікатів.

Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її проголошення, та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції.

Повний текст судового рішення виготовлено 25 грудня 2015 року.

Головуючий: Л ОСОБА_1

Суддя:ОСОБА_2
Суддя: ОСОБА_3