Справа № 820/6780/15
Суддя: Григоров А.М.
Дата ухвалення: 2015-11-19 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 листопада 2015 р.Справа № 820/6780/15
Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі
Головуючого судді: Григорова А.М.
Суддів: Подобайло З.Г. , Тацій Л.В.
за участю секретаря судового засідання Гришко Ю.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою представника Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 14.09.2015 року по справі № 820/6780/15
за позовом ОСОБА_1
до Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України
третя особа Військовий комісар ІНФОРМАЦІЯ_1
про визнання дій протиправними та скасування наказу,
ВСТАНОВИЛА:
Позивач звернувся до Харківського окружного адміністративного суду з позовною заявою, в якій просить суд:
- визнати дії відповідача - командувача сухопутних військ Збройних сил України по підписанню наказу №462 від 02 червня 2015 року протиправними;
- визнати наказ відповідача №462 від 02 червня 2015 року в частині призначення майора ОСОБА_1 на посаду командира навчального батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 незаконним;
- скасувати наказ Військового комісару ІНФОРМАЦІЯ_1 № 176 від 16.06.2015 року в частині виключення майора ОСОБА_1 із списків особового складу ІНФОРМАЦІЯ_1 та направлення його до нового місця служби.
В обґрунтування позову позивачем зазначено, що Командувач сухопутних військ Збройних Сил України всупереч нормам діючого законодавства призначив позивача на посаду командира навчального батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 без будь-яких рекомендацій безпосереднього начальника останнього та без проведення попередньої атестації. Окрім того позивачем зазначено, що він є майором Повітряних Сил України, вся військова служба позивача була пов`язана з повітряними військами, а його призначено на посаду командира батальйону сухопутних військ.
Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 14.09.2015 року адміністративний позов ОСОБА_1 до Командувача сухопутних військ Збройних Сил України; третя особа: Військовий комісар ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання дій протиправними та скасування наказу задоволено частково. Скасовано наказ Командувача сухопутних військ Збройних Сил України №462 від 02 червня 2015 року в частині призначення майора ОСОБА_1 на посаду командира навчального батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 . Стягнуто на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , інші відомості суду не відомі) сплачений при поданні позову судовий збір в сумі 24 (двадцять чотири) грн. 36 коп. В іншій частині позовних вимог відмовлено.
Представник Командувача Сухопутних військ Збройних Сил України, не погоджуючись з вказаним рішенням суду, в апеляційній скарзі просить суд апеляційної інстанції скасувати постанову Харківського окружного адміністративного суду від 14.09.2015 року та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог в повному обсязі. Зазначає, що позивача призвано на військову службу із запасу під час мобілізації на особливий період. Таке призначення позивача обґрунтовано доцільністю призначення на відповідну посаду в навчальному підрозділі з метою проведення подальшої допідготовки осіб рядового складу які призиваються в рамках проведення заходів мобілізації. Вказує, що для просування по службі позивач пройшов відповідне навчання та до підготовку. Доводів щодо незаконності рішення суду в частині відмови у пазові апеляційна скарга не містить
Представник відповідача в судовому засіданні підтримав доводи викладені в апеляційній скарзі. Зазначив, що просить скасувати постанову суду першої інстанції в частині задоволення позову.
Позивач в судове засідання не з`явився, був повідомлені належним чином. В письмовій заяві просив справу розглянути за його відсутністю, проти апеляційної скарги заперечує.
Згідно ч. 1 ст. 195 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
В частині відмови в позові постанова позивачем не оскаржена.
Заслухавши суддю-доповідача, доводи представника відповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Задовольняючи частково позов суд першої інстанції виходив з того, що позовні вимоги є частково обґрунтованими та доведеними, а тому підлягають задоволенню частково.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено судом апеляційної інстанції, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , поступив на військову службу добровільно 01.08.1981 року через Ізюмський міський військовий комісаріат Харківської області, у 1985 році закінчив Харківське Вище Військове авіаційне училище льотчиків ордену Червоної зірки та отримав кваліфікацію льотчик-інженер. Позивач зарахований на службу у Збройні сили України з 07.07.1992 року.
Під час судового розгляду справи представником позивача повідомлено суду, що військову службу позивач проходив у військово-повітряних силах України (військова частина НОМЕР_2 ).
Колегією суддів встановлено, що позивач у період з 21.10.1985 року по 21.10.1987 року перебував на посаді офіцера бойового управління 810 учбового авіаційного полку Харківського вищого військового авіаційного училища льотчиків.
У період з 21.10.1987 року позивача призначено помічником керівника польотами 810 учбового авіаційного полку Харківського вищого військового авіаційного училища льотчиків.
У період з 02.11.1990 року позивача призначено помічником керівника польотами 1330 учбового авіаційного полку Харківського вищого військового авіаційного училища льотчиків.
У період з 04.11.1994 року позивача призначено старшим помічником керівника польотами 1330 учбового авіаційного полку Харківського вищого військового авіаційного училища льотчиків.
У період з 04.11.1994 року позивач перебував старшим помічником керівника польотами (керівник ближньої зони) групи управління польотами 203 авіаційна база (учбова) Харківського інституту льотчиків Військово-повітряних сил.
У період з 30.11.1995 року позивача призначено старшим помічником керівника польотами (керівник ближньої зони) грипи управління польотами 203 авіаційна база (учбова) Харківського інституту льотчиків Військово-Повітряних сил.
Колегією суддів встановлено, що 31.12.2003 року наказом Міністра оборони України №721 звільнено майора ОСОБА_1 з посади старшого помічника керівника польотами/керівника ближньої зони/групи управління польотами у зв`язку з скороченням штатів.
Наказом від 28.01.2004 року №17 Командира військової частини НОМЕР_2 позивача виключено зі списків особового складу частини та усіх видів забезпечення.
На підставі Указу Президента України №15/2015 від 14.01.2015 року ОСОБА_1 призвано за мобілізацією до Збройних Сил України з 02.04.2015 року та позивач з 02.04.2015 року перебував офіцером відділу оперативної та територіальної оборони ІНФОРМАЦІЯ_1 оперативного командування Схід Сухопутних військ Збройних Сил України.
Колегією суддів встановлено, що майора ОСОБА_1 на підставі наказу №119 від 22.04.2015 року направлено у відрядження до ХУПС, до міста Харкова, на 30 днів з 22.04.2015 року по 21.05.2015 року (а.с. 59).
Наказом №147 від 22.05.2015 року позивачу продовжено термін відрядження до ХУПС з 22.05.2015 року по 20.06.2015 року для навчання на курсах підготовки та підвищення кваліфікації (а.с. 60).
За результатами проходження курсів перепідготовки та підвищення кваліфікації позивачу видано свідоцтво від 04.06.2015 року, а також присвоєна військово-облікова спеціальність 062700, що відповідає спеціальності бойове застосування та управління діями військових частин авіації.
Наказом №176 від 16.06.2015 року Військового комісара Харківського обласного військового комісаріату виданим на виконання наказу Командувача сухопутних військ Збройних сил України №462 від 02.06.2015 року майора ОСОБА_1 виключено із списків особового складу Харківського обласного військового комісаріату у зв`язку з призначенням позивача на посаду командира навчального батальйону військової частини польова пошта НОМЕР_1 , що відповідає ВОС 021000, а саме бойове застосування та управління діями військових частин Сухопутних військ.
Колегія суддів погоджується з вказаним висновком суду першої інстанції в частині часткового задоволення позову виходячи з таких підстав.
Положеннями п.1 Постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2013 року № 389 Про затвердження Положення про військові комісаріати встановлено, що військові комісаріати є місцевими органами військового управління, що за безпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації в особливий період людських і транспортних ресурсів на відповідній території.
Положеннями п. 3 вказаної Постанови передбачено, що безпосереднє керівництво військовими комісаріатами і контроль за їх діяльністю здійснюють відповідні оперативні командування, а загальне - командування Сухопутних військ Збройних Сил.
Пунктом 73 Указу Президента України від 10.12.2008 року №1153 "Про положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України" встановлено, що чергове звання військовозобов`язаним присвоюється:
1) особам рядового складу, сержантського та старшинського складу - обласними військовими комісарами, військовим комісаром Автономної Республіки Крим, військовим комісаром Київського міського військового комісаріату (далі - обласні військові комісари);
2) особам офіцерського складу: до капітана (капітан-лейтенанта) включно - командувачами військ оперативних командувань (начальниками територіальних управлінь); до майора (капітана 3 рангу) включно - командувачами видів Збройних Сил України, а у воєнний час - також посадовими особами, визначеними Міністром оборони України; до підполковника (капітана 2 рангу) включно - начальником Генерального штабу Збройних Сил України; до полковника (капітана 1 рангу) включно - Міністром оборони України.
Пунктом 82 Положення передбачено, що у порядку просування по службі військовослужбовці призначаються на вищі посади. Посада вважається вищою, якщо за цією посадою штатом передбачено вище військове звання, ніж за займаною посадою.
Відповідно до п.83 Положення військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю та набутим досвідом служби. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю. Їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка).
Командувачем Сухопутних військ ЗС України, на підставі п.81, 82 Положення та в порядку просування по службі було видано наказ від 02.06.2015 року № 462 (по особовому складу).
Правове регулювання відносин між державою і громадянами України у зв`язку з виконанням ними конституційного обов`язку щодо захисту Вітчизни здійснюється Законом України від 25 березня 1992 року N 2232-XII "Про військовий обов`язок і військову службу".
Порядок проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, питання, пов`язані з проходженням такої служби під час виконання громадянами військового обов`язку в запасі, регулюються Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10 грудня 2008 року N 1153.
Приписами статті 2 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" встановлено, що порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються цим Законом, іншими законами, відповідними положеннями про проходження військової служби громадянами України, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Частиною шостою статті 6 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу встановлено, що порядок призначення на військові посади встановлюється Конституцією України, законами України та положеннями про проходження військової служби та служби у військовому резерві громадянами України.
Згідно з ч. 10 ст. 2 Закону України Про військовий обов`язок і військову службу перелік військово-облікових спеціальностей затверджується Міністерством оборони України.
Наказом Міністерства оборони України від 12.12.2013 року за №860, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 24 грудня 2013 р. за № 2189/24721, затверджено Перелік відповідності військово-облікових спеціальностей осіб офіцерського складу спеціальностям та спеціалізаціям підготовки військових фахівців тактичного рівня та Перелік відповідності військово-облікових спеціальностей осіб офіцерського складу спеціальностям та спеціалізаціям підготовки військових фахівців оперативно-тактичного рівня.
Положеннями п. 216 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, що затверджене Указом Президента України від 10.12.2008 року №1153/2008, передбачено, що на військову службу за призовом осіб офіцерського складу в разі потреби за наказом Міністра оборони України призиваються офіцери запасу на строк, у кількості і за військово-обліковими спеціальностями, визначеними Міністром оборони України. Початком проходження військової служби за призовом осіб офіцерського складу є день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату.
Пунктом 217 цього Положення визначено, що офіцери, призвані на військову службу, направляються у розпорядження відповідних командирів (начальників), які мають право призначати їх на посади, та переміщуються по службі на підставах і в порядку, визначених цим Положенням.
Положеннями підпункту 1 пункту 81 Положення встановлено, що призначення на посади осіб офіцерського складу за призовом здійснюється посадовими особами відповідно до номенклатури посад для призначення військовослужбовців, яка затверджується Міністром оборони України.
Відповідно до пунктом 83 Положення військовослужбовці призначаються на посади і переміщуються по службі за основною або спорідненою спеціальністю та набутим досвідом служби. У разі коли є потреба призначення військовослужбовців на посади за новою спеціальністю, їх призначенню на ці посади має передувати відповідна підготовка (перепідготовка).
Матеріалами справи підтверджено, що позивача призначено на вищу посаду у порядку просування по службі на посаду за військово-обліковою спеціальністю 021000, тобто бойове застосування та управління діями військових частин Сухопутних військ.
Позивач у період проходження служби у Збройних силах України був на пряму пов`язаний із авіацією, а також за результатами проходження курсів по проходження перепідготовки та підвищенню кваліфікації здобув військово-облікову спеціальність 062700, що відповідає спеціальності бойове застосування та управління діями військових частин авіації.
З врахуванням зазначеного колегія суддів приходить до висновку про спростування доводів відповідача про проходження достатньої перепідготовки та підвищення кваліфікації для призначення до посаду відповідно до виданого наказу Командувача Сухопутних військ збройних сил України.
Проведена підготовка (перепідготовка) не відповідає здійсненому призначенню.
Таким чином позивач не пройшов підготовку (перепідготовку) в розумінні зазначеного п. 83 Положення.
З аналізу матеріалів справи та норм законодавства, колегія суддів приходить до висновку, що при призначенні позивача на посаду відповідачем було порушено вимоги законодавства, оскільки у позивача відсутня спеціальність або досвід служби, які вимагаються на відповідній посаді. В порушення п. 83 зазначеного Положення відповідно підготовка (перепідготовка) не проведена.
Щодо вимог, які не задоволені судом першої інстанції, то апеляційна скарга не містить доводів неправомірності рішення суду, в апеляційній скарзі відповідач вказує лише на неправомірність рішення в частині задоволення позову, а позивачем в цій частині постанова не оскаржена.
За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо часткового задоволення позову та зазначає, що доводи апеляційної скарги не впливають на правомірність висновків суду. Підстави для скасування рішення суду першої інстанції відсутні.
Керуючись ст.ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -
У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.
Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 14.09.2015 року по справі № 820/6780/15 залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Головуючий суддя (підпис)Григоров А.М.
Судді(підпис) (підпис) Подобайло З.Г. Тацій Л.В.
Повний текст ухвали виготовлений 23.11.2015 р.