Справа № П/811/1723/15
Суддя: Олефіренко Н.А.
Дата ухвалення: 2015-11-11 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А

і м е н е м У к р а ї н и

11 листопада 2015 рокусправа № П/811/1723/15
Дніпропетровський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Олефіренко Н.А.

суддів: Шальєвої В.А. Білак С.В.

за участю секретаря судового засідання: Фірсіка Д.Ю.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Дніпропетровську апеляційну скаргу ОСОБА_1

на постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2015 року

у справі № П/811/1723/15

за позовом ОСОБА_1

до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Кіровоградській області та начальника УМВС в Кіровоградській області полковника міліції Вітюка Анатолія Івановича

про скасування наказу №83 о/с від 03.03.2015 року, визнання неправомірними дій та бездіяльності, зобов'язання вчинити дії, стягнення моральної шкоди,

ВСТАНОВИВ:

У червні 2015 року ОСОБА_1 звернувся з позовом до Управління Міністерства внутрішніх справ України в Кіровоградській області та начальника УМВС в Кіровоградській області полковника міліції Вітюка Анатолія Івановича, в якому з урахуванням уточнення позовних вимог просив: визнати неправомірним та скасувати наказ начальника УМВС в Кіровоградській області, полковника міліції Вітюка А.І. від 03.03.2015 року за № 83 о/с в частині призначення позивача на посаду дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області ОСОБА_1 та поновити на попередній посаді; визнати неправомірними дії начальника УМВС в Кіровоградській області, полковника міліції Вітюка А.І., які полягали в прийнятті наказу від 03.03.2015 року за № 83 о/с в частині призначення позивача на посаду дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області ОСОБА_1; зобов'язати управління МВС України в Кіровоградській області здійснити нарахування та виплату на користь ОСОБА_1 різниці заробітку на час виконання нижче оплачуваної роботи з 25.02.2015 року по теперішній час; визнати бездіяльність УМВС України в Кіровоградській області протиправною, яка полягає в не нарахуванні та не виплаті грошового забезпечення більш ніж за один місяць (з 25.02.2015 року по 28.07.2015 року); стягнути з УМВС України в Кіровоградській області на користь ОСОБА_1 моральну шкоду в розмірі 8 000 грн.

Позов обґрунтований тим, що він проходить службу в органах внутрішніх справ п'ятнадцять років. За цей час отримав відзнаки та заохочення МВС, державну нагороду. Особисто, відповідно до наказів керівника Антитерористичного центру СБУ №33/55 від 06.04.2014 р., №33/75т від 08.04.2014 р., №48 від 26.10.2014 р., МВС України 1885 о/с дск від 17.09.2014 р., УМВС України в Кіровоградській області №321 о/с дск від 18.09.2014 р., №367 о/с дск від 21.10.2014 р. в період з 21.09.2014 р. по 30.10.2014 р., успішно виконував завдання, приймаючи участь у проведені антитерористичної операції, визначеної Законом України "Про боротьбу з тероризмом" на території Донецької області, а тому розраховував на зайняття посади в підрозділі УМВС Кіровоградської області, але після скорочення посади оперуповноваженого в особливо важливих справах відділу УБОЗ УМВС України в Кіровоградській області, на якій він перебував, йому запропоновано посаду дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області та надано час для вирішення питання про згоду/незгоду із запропонованою посадою. Позивач зазначає, що неодноразово звертався до керівництва УМВС України в Кіровоградській області з проханням повідомити про наявність вакантних посад в підрозділі УМВС в Кіровоградській області для можливості вибору вакансії для продовження проходження служби. Однак через деякий час, як зазначає позивач, йому стало відомо про те, що видано наказ №83 о/с від 03.03.2015 р. про призначення його дільничним інспектором міліції сектору дільничних інспекторів міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області з 25.02.2015 р., що, на думку позивача, призвело до грубого порушення Конституції України, Кодексу законів про працю.

Постановою Кіровоградського окружного адміністративного суду від 20.08.2015 року у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 20.08.2015 року скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позову.

Позивач в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, вважає, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, апеляційна скарга підлягає задоволенню.

Від управління Міністерства внутрішніх справ України в Кіровоградській області надійшло клопотання про розгляд справи без участі представника.

Відповідно до ч. 1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Перевіривши наведені доводи в апеляційній скарзі, рішення суду щодо застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Судом першої та апеляційної інстанцій встановлено, що Наказом №196 о/с від 26.06.2001 року рядового внутрішньої служби ОСОБА_1, прибувшого з управління Державного Департаменту України з питань виконання покарань в Кіровоградській області, призначено на посаду помічника слідчого відділення Петрівського районного відділу УМВС України в Кіровоградській області з 02 червня 2001 року, встановивши посадовий оклад в розмірі 110 гривень, та присвоївши спеціальне звання рядовий міліції в порядку переатестування.

З метою приведення штатної чисельності органів і підрозділів Міністерства внутрішніх справ, що утримується з державного бюджету, у відповідність до наказу УМВС України в Кіровоградській області від 25.05.2015 року №193 у зв'язку з організаційно-штатними змінами, Закону України "Про загальну структуру та чисельність Міністерства внутрішніх справ України", скороченню підлягала посада оперуповноваженого в особливо важливих справах відділу боротьби з міжнародними організованими злочинними групами управління по боротьбі з організованою злочинністю УМВС України в області, яку займав позивач станом на 25.02.2015 року.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції, виходив з того, що винесення відповідачем оскаржуваного наказу було здійснено обґрунтовано, з урахуванням всіх обставин, що мають значення для прийняття об'єктивного рішення та з урахуванням права позивача на участь у процесі прийняття такого рішення, у зв'язку з чим не порушено норм законодавства.

Однак, колегія суддів з такими висновками судів погодитись не може з огляду на наступне.

Професійна діяльність органів внутрішніх справ та питання, пов'язані із прийняттям громадян на публічну службу в органах внутрішніх справ, порядок її проходження та звільнення з неї, врегульовані Законом України "Про міліцію", Законом України "Про Дисциплінарний статут органів внутрішніх справ України", Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженим постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29.07.1991 №114.

Згідно з пунктом 10 зазначеного Положення, особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ користуються всіма соціально-економічними, політичними та особистими правами і свободами, виконують усі обов'язки громадян, передбачені Конституцією та іншими законодавчими актами, а їх права, обов'язки і відповідальність, що випливають з умов служби, визначаються законодавством, Присягою, статутами органів внутрішніх справ і цим Положенням.

Пунктом 42 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ передбачено, що переміщення по службі осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу провадиться: Переміщення по службі осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу провадиться: а) на вищі посади - в порядку просування по службі;

б) на рівнозначні посади - у разі службової необхідності, проведення планової заміни в місцевостях, що зазнали радіоактивного забруднення в результаті аварії на Чорнобильській АЕС, а також для доцільнішого використання з урахуванням їх ділових і особистих якостей, стану здоров'я, віку та підготовки за новою спеціальністю; в) у зв'язку з початком навчання у закладах Міністерства внутрішніх справ - при звільненні зі штатної посади, а також у разі призначення на посаду після закінчення навчання; г) на нижчі посади - за підставами, передбаченими пунктом 45 цього Положення.

Відповідно до пункту 45 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу з вищих посад на нижчі провадиться: при скороченні штатів; за станом здоров'я згідно з висновком військово-лікарської комісії; за особистим проханням; за службовою невідповідністю, виходячи з професійних моральних і особистих якостей; у порядку дисциплінарного стягнення відповідно до Дисциплінарного статуту органів внутрішніх справ або за клопотанням товариського суду честі середнього і старшого начальницького складу. Переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу на нижчі посади при скороченні штатів і за станом здоров'я провадиться прямими начальниками в межах наданих їм прав за умови, якщо немає можливості для призначення на рівнозначну посаду.

Наведений перелік підстав для переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу з вищої посади на нижчу є вичерпним.

Переміщення осіб середнього, старшого і вищого начальницького складу на нижчі посади при скороченні штатів і за станом здоров"я провадиться прямими начальниками в межах наданих їм прав за умови, якщо немає можливості для призначення на рівнозначну посаду.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 з наказом Про скорочення штатної чисельності УМВС ознайомлюватись відмовився, що підтверджується актом від 25.02.2015 року про відмову від ознайомлення з даним наказом.

У зв'язку з чим, позивачу було направлене повідомлення від 26.02.2015 року № 16/8-764 про скорочення штатної чисельності УМВС, на підставі чого посада, на якій він перебував скорочено та зазначено про негайне прибуття його до УКЗ УМВС України в Кіровоградській області для вирішення питання подальшого проходження служби в ОВС.

Таким чином, позивач був ознайомлений про можливе скорочення посад.

Позивач 03.03.2015 року був особисто присутній на засіданні кадрової комісії де з урахуванням наказу УМВС України в Кіровоградській області від 25.05.2015 року №193 у зв'язку з організаційно-штатними змінами,враховуючи п.21 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ майора міліції ОСОБА_1 призначено дільничним інспектором міліції сектору дільничних інспекторів міліції громадської безпеки Вільшанського районного відділу УМВС України в області з 25.02.2015 року. Від запропонованої посади позивач відмовився та відразу після засідання кадрової комісії звернувся до начальника УКЗ УМВС України в Кіровоградській області Ярошенко В.Д. з рапортом в якому просив надати перелік всіх вакантних посад УМВС для ознайомлення та вибору посади для подальшого проходження служби в ОВС .

Згідно з пунктом 21 Положення особи рядового і начальницького складу зобов'язані проходити службу там, де це викликано інтересами служби і обумовлено наказами прямих начальників.

Як вбачається з матеріалів справи, в обґрунтування незаконного звільнення, позивач посилається на те, що під час вирішення питання про його подальше проходження служби (переміщення по службі) відповідач не врахував обставину, що пропонувати йому нижчу посаду (дільничний інспектор міліції) можна було лише при відсутності рівнозначної посади.

Саме ч. 2 п. 45 Положення про проходження служби особами рядового і начальницького складу чітко регулює порядок продовження служби в разі скорочення чисельності штату.

Як вбачається з матеріалів справи , відмовляючись від запропонованої посади , позивач керувався тим, що у відповідності до п. 45 Положення про проходження служби особами рядового і начальницького складу, йому повинні були запропонувати рівнозначну посаду.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що такі посади малися на момент виникнення спірних правовідносин, згідно наданої довідки від 30.07.2015 року № 3/493.

Рівнозначною є посада, яка відповідає наступним критеріям: за рівнем заробітної плати не поступається минулій посаді; за можливістю просування по службі не поступається минулій посаді; за можливістю отримання чергового звання не поступається минулій посаді.

З матеріалів справи вбачається , що запропонована позивачу посада не була рівнозначною, тому що на цій посаді був менший розмір заробітної плати, максимальне звання - майор, втрачена можливість просування по службі і працювати у спеціальному підрозділі МВС.

Колегія суддів зазначає, що посада є вакантною до моменту призначення на неї працівника відповідним наказом повноважної посадової особи.

Як вбачається з письмових пояснень представника відповідача, такі накази на момент надання пропозицій позивачу при проходженні служби були відсутні.

Тобто, такі посади були вакантні , але позивачу не пропонувалися , що є порушенням згаданого п. 45 Положення про проходження служби особами рядового і начальницького складу.

Пунктом 12 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким, затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 р. N 114, яке визначає порядок проходження служби особами рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ Української РСР, їх права і обов'язки передбачено, що особи рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ одержують грошове і речове забезпечення за нормами, встановленими законодавством.

Пунктом 24 цього Положення передбачено, що у разі незаконного звільнення або переведення на іншу роботу особи рядового, начальницького складу органів внутрішніх справ підлягають поновленню на попередній роботі (посаді).

У разі поновлення на роботі (посаді) орган, який розглядає трудовий спір, одночасно вирішує питання про виплату особірядового і начальницького складу середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік.

Враховуючи задоволення вимог про скасування наказу УМВС в Кіровоградській області № 83о/с від 03.03.2015 року, слід стягнути різницю заробітної плати за час виконання позивачем нижче оплачуваної роботи внаслідок незаконного призначення на посаду дільничного інспектора міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області в період з 25.02.2015 року по 28.07.2015 року.

Щодо позовних вимог про визнання протиправною бездіяльність управління МВС України в Кіровоградській області, яка полягала в не нарахуванні та не виплаті грошового забезпечення більш ніж за один місяць, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи знаходиться довідка про нарахування грошового забезпечення за листопад - грудень 2014 року та січень-березень 2015 року, а обставини щодо не виплати грошового забезпечення матеріалами справи не встановлено та не доведені з боку позивача, отже позовні вимоги в цій частині є безпідставними.

Щодо позовних вимог про стягнення з УМВС України в Кіровоградській області на користь ОСОБА_1 моральну шкоду в розмірі 8 000 грн. колегія суддів зазначає, що позивачем не надано доказів на обґрунтування сум які підлягають відшкодуванню, а також у позивача відсутні документальні підтвердження завданої моральної шкоди.

Крім того, особа яка має право на відшкодування завданої моральної шкоди, якщо її прямо передбачено нормативно-правовими актами що регулюють спірні відносини. Зазначені відносини виникли в сфері проходження служби, що регулюються спеціальним законодавством, яким не передбачено відшкодування моральної школи під час проходження служби.

З урахуванням викладеного, суд апеляційної інстанції дійшов висновків щодо часткового задоволення позовних вимог ОСОБА_1.

Оскільки суд першої інстанції дійшов помилкового висновку у зв'язку з чим прийнято рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права, таке рішення, згідно ст.202 КАС України, підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про частково задоволення позовних вимог. Таким чином апеляційна скарга ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню, а рішення суду першої інстанції - скасуванню.

Керуючись ст.ст.195, 198, 202, 205, 206 КАС України, суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - задовольнити частково.

Постанову Кіровоградського окружного адміністративного суду від 20 серпня 2015 р. у справі № П/811/1723/15 - скасувати.

Адміністративний позов ОСОБА_1 -задовольнити частково.

Визнати неправомірним та скасувати наказ начальника УМВС в Кіровоградській області, полковника міліції Вітюка А.І. від 03.03.2015 за № 83 о/с в частині призначення ОСОБА_1 на посаду дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області.

Визнати неправомірними дій начальника УМВС в Кіровоградській області, полковника міліції Вітюка А.І., які полягали в прийнятті наказу від 03.03.2015 за № 83 о/с в частині призначення ОСОБА_1 на посаду дільничного інспектора міліції сектору дільничних інспекторів міліції міліції громадської безпеки Вільшанського РВ УМВС України в Кіровоградській області.

Зобов'язати управління МВС України в Кіровоградській області здійснити нарахування та виплату на користь ОСОБА_1 різниці в заробітку за час виконання нижче оплачуваної роботи з 25.02.2015 р. по 28.07.2015 р.

В решті позовних вимог - відмовити.

Постанова набирає чинності відповідно до ст. 254 КАС України та може бути оскаржена до Вищого адміністративного суду України протягом 20 днів шляхом подання касаційної скарги.

Повний текст постанови виготовлено 13.11.2015 року.

Головуючий: Н.А. Олефіренко

Суддя: В.А. Шальєва

Суддя: С.В. Білак