Справа № 688/1737/15-а
Суддя: Огороднік І. В.
Дата ухвалення: 2015-11-10 00:00:00+02
Юрисдикція: administrative

Справа 688/1737/15-а
№ 2-а/688/80/15
Постанова

Іменем України

10 листопада 2015 року м. Шепетівка

Шепетівський міськрайонний суд Хмельницької області в складі:

головуючого судді Огородніка І.В.,

секретаря Гошовської О.О.,

з участю представника позивача - Потапської М.М.,

представника відповідача - Рачука В.І.,

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Шепетівка справу за позовною заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Шепетівка Енергоінвест» до Шепетівської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення міської ради.

в с т а н о в и в :

ТОВ «Шепетівка Енергоінвест», 14 травня 2015 року подало до Шепетівського міськрайонного суду Хмельницької області адміністративний позов до Шепетівської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення міської ради.

Позивач ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» просив визнати протиправним та скасувати рішення LXVІІІ сесії Шепетівської міської ради VI скликання від 29.04.2015 року № 3 «Про дострокове розірвання концесійного договору».

Позиція позивача полягала у тому, що 02.12.2011 року між Шепетівською міською радою (надалі - «Відповідач»), у якості концесієдавця, та товариством з обмеженою відповідальністю «Шепетівка Енергоінвест» (надалі - «Позивач»), у якості концесіонера, було укладено концесійний договір, який посвідчений Петровською Л.О., приватним нотаріусом Шепетівського міського нотаріального округу, зареєстрований в реєстрі за № 5076 (надалі «Договір»).

Відповідно до статті 1 договору відповідач надав на 12 років позивачу право істотно поліпшити та здійснювати управління (експлуатацію) об'єкта концесії з метою задоволення громадських потреб у сфері теплопостачання за умови сплати концесійних платежів та виконання інших умов договору.

Згідно зі статтею 2 договору об'єктом концесії за договором є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж». Перелік майна, що входить до складу об'єкту концесії, визначений на підставі даних інвентаризації майна та викладений у додатку № 1 до договору, який є невід'ємною частиною договору.

У статті 8 договору наведено перелік обов'язків позивача, як концесіонера за договором, зокрема, позивач зобов'язаний: виконувати умови договору; укладати відповідно до законодавства трудові договори (контракти) та колективний договір з працівниками - громадянами України; виконувати перелік робіт, за рахунок власних інвестицій у розмірі 10500000,00 грн., необхідних для поліпшення переданих у концесію будівель, споруд і обладнання згідно з кошторисом, за умови попереднього затвердження відповідачем відповідного кошторису; погоджувати з відповідачем передачу повністю або частково третім особам своїх майнових прав, що випливають з договору; використовувати на об'єкті концесії сировину та матеріали, в першу чергу, вітчизняного виробництва, які відповідають діючим стандартам якості. У разі неможливості використання сировини та матеріалів вітчизняного виробництва допускається використання продукції іноземного виробництва, за умови її сертифікації на території України; утримувати об'єкт концесії в належному технічному, санітарному та протипожежному стані; нести відповідальність за виконання умов договору та законодавства України третіми особами, які залучені до виконання спеціальних робіт на об'єкті концесії; використовувати амортизаційні відрахування на відновлення основних фондів, отриманих у концесію; після закінчення строку, на який було укладено договір, передати об'єкт концесії в належному технічному стані відповідачу відповідно до умов договору; забезпечити надання населенню міста Шепетівки послуг з теплопостачання відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил; забезпечити ведення у встановленому законодавством порядку обліку зазначених послуг; забезпечити вжиття заходів для ощадливого використання енергетичних ресурсів; забезпечити не перевищення максимальних показників: питома норма витрат палива (кг.у/од. продукції) - 164,82; питома норма витрат електроенергії (кВт.г./од. продукції) - 28,5; питома норма витрат теплової енергії (Мкал/од. продукції) - технологічно відсутня; втрати теплової енергії в теплових мережах - 10,9%. Договором передбачено внесення позивачем регулярних (щоквартальних) концесійних платежів незалежно від наслідків господарської діяльності.

Договір було укладено на виконання та у відповідності до наступних рішень відповідача: від 08.06.2011 року № 4 «Про пропозицію щодо передачі в концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності»; від 09.08.2011 року № 17 «Про оголошення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності»; від 25.10.2011 року № 23 «Про погодження проектів концесійних договорів та надання повноважень міському голові на їх підписання».

Окрім цього, 26.04.2012 року відповідачем було прийнято рішення № 10 «Про визнання ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» виконавцем послуг», а 22.05.2012 року виконавчим комітетом відповідача було прийнято рішення № 126 «Про затвердження актів приймання-передачі цілісного майнового комплексу КП «Шепетівське підприємство теплових мереж».

Позивач належним чином виконував і продовжує виконувати свої обов'язки за договором. Наразі всі концесійні платежі сплачуються позивачем в повному обсязі. Відповідач, як концесієдавець за договором, у відповідності до статті 4 договору здійснює контроль за дотриманням позивачем умов цього договору, а також має право протягом першого року дії договору щоквартально, а в подальшому 1 раз на півріччя розглядати результати діяльності позивача, затверджувати плани використання інвестицій на покращення майна, аналізувати ефективність управління (експлуатації) об'єктом концесії, надавати висновки щодо виконання умов договору.

У зв'язку з цим позивач був здивований отриманням від відповідача 30.04.2015 року листа № 01-09/1369, яким відповідач, посилаючись на рішення LXVІІІ сесії відповідача VI скликання від 29.04.2015 року, запропонував позивачу укласти угоду про дострокове, за взаємною згодою сторін, розірвання договору і, у випадку прийняття даної пропозиції, направити 05.05.2015 року до відповідача повноважного представника позивача для підписання додаткової угоди та її нотаріального посвідчення. До листа було додано проект додаткової угоди № 1 до Концесійного договору.

Позивач, своїм листом № 389 від 30.04.2015 року, повернув відповідачу зазначений лист з додатком у зв'язку з тим, що рішення LXVІІІ сесії відповідача VI скликання від 29.04.2015 року не було оприлюднене належним чином і не набрало законної сили.

У відповіді на лист відповідача позивач, зазначив, що статтею 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Відповідно до статті 4 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» основними принципами місцевого самоврядування є, зокрема, законність, гласність, підзвітність та відповідальність перед територіальними громадами їх органів та посадових осіб. Згідно з частиною одинадцятою статті 59 даного Закону акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування підлягають обов'язковому оприлюдненню та наданню за запитом відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації». Проекти актів органів місцевого самоврядування оприлюднюються в порядку, передбаченому Законом України «Про доступ до публічної інформації», крім випадків виникнення надзвичайних ситуацій та інших невідкладних випадків, передбачених законом, коли такі проекти актів оприлюднюються негайно після їх підготовки. Статтею 2 Закону України «Про доступ до публічної інформації» встановлено, що його метою є забезпечення прозорості та відкритості суб'єктів владних повноважень і створення механізмів реалізації права кожного на доступ до публічної інформації. Відповідно до частини першої статті 5 цього Закону доступ до публічної інформації забезпечується шляхом, зокрема, систематичного та оперативного оприлюднення інформації в офіційних друкованих виданнях; на офіційних веб-сайтах в мережі Інтернет; на єдиному державному веб-порталі відкритих даних; на інформаційних стендах; будь-яким іншим способом. Органи місцевого самоврядування є розпорядниками інформації відповідно до статті 13 Закону України «Про доступ до публічної інформації». Згідно з пунктом 2 частини першої статті 15 Закону розпорядники інформації зобов'язані оприлюднювати нормативно-правові акти, акти індивідуальної дії (крім внутрішньо організаційних), прийняті розпорядником, проекти рішень, що підлягають обговоренню, інформацію про нормативно-правові засади діяльності.

Таким чином, на думку позивача, направивши позивачу лист № 01-09/1369 від 30.04.2015 року до опублікування рішення, на яке такий лист посилається, відповідач, фактично, порушив принципи гласності та прозорості діяльності органів місцевого самоврядування і намагався недобросовісними діями примусити позивача припинити дію договору.

05 травня 2015 року на адресу позивача надійшов повторний лист № 01- 09/1398 з пропозицією про укладення угоди про дострокове, за взаємною згодою сторін, розірвання концесійного договору від 02.12.2011 року. Лише 05.05.2015 року на сайті Шепетівської міської ради було оприлюднено рішення LXVІІІ сесії (хоча в попередньому і повторному листах було зазначено про LXVІІІ сесію) відповідача VI скликання від 29.04.2015 року № 3 «Про дострокове розірвання концесійного договору». В такому рішенні було зазначено, наступне: достроково розірвати Концесійний договір від 02.12.2011 року, об'єктом концесії за яким є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж», укладений між Шепетівською міською радою та ТОВ «Шепетівка Енергоінвест», посвідчений приватним нотаріусом Шепетівського міського нотаріального округу Петровською Л.О., зареєстрований в реєстрі за № 5076; уповноважити в.о. міського голови-секретаря міської ради Полодюка М.І., укласти з ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» додаткову угоду № 1 до Концесійного договору від 02.12.2011 року, щодо дострокового, за взаємною згодою сторін, розірвання Концесійною договору від 02.12.2011 року, об'єктом концесії за яким є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж», укладеного між Шепетівською міською радою та ТОВ «Шепетівка Енергоінвест»; погодити проект Додаткової угоди № 1 до Концесійного договору від 02.12.2011 року, об'єктом концесії за яким є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж», укладеного між Шепетівською міською радою та ТОВ «Шепетівка Енергоінвест»; у випадку не підписання ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» Додаткової угоди № 1 щодо дострокового, за взаємною згодою сторін, розірвання Концесійного договору від 02.12.2011 року, об'єктом концесії за яким є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж», укладеного між Шепетівською міською радою та ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» протягом п'яти календарних днів з моменту отримання відповідної пропозиції, звернутися до суду для дострокового розірвання концесійного договору в судовому порядку.

В рішенні зазначено, що воно прийняте «відповідно до рекомендацій комісії з проведення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо- теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності, протоколу № 1 від 27.04.2015 року, керуючись ст. 15 Закону України «Про концесію», ст. 17 Закону України «Про особливості передачі в оренду чи концесію об'єктів у сферах теплопостачання, водопостачання та водовідведення, що перебувають у комунальній власності», ст.ст. 26, 60 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні». При цьому жодних пояснень щодо підстав припинення договору, жодних копій рекомендацій комісії з проведення конкурсу на право отримання з концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності, або протоколу № 1 від 27.04.2015 року позивачу надано не було.

Позивач просить суд визнати протиправним та скасувати рішення LXVІІІ сесії Шепетівської міської ради VI скликання від 29.04.2015 року № 3 «Про дострокове розірвання концесійного договору». А також стягнути з Шепетівської міської ради судовий збір за подачу позовної заяви.

В судовому засіданні представник позивача заявленний позов підтримала у повному обсязі.

Представник відповідача заперечив протии заявленого позову, просив у його задоволені відмовити у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи рішенням Шепетівської міської ради Хмельницької області від 09.08.2011 року № 17 «Про оголошення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності» затверджено конкурсну документацію на участь в конкурсі з передачі в концесію цілісного майнового комплексу комунального підприємства «Шепетівське підприємство теплових мереж» та затверджено склад комісії з проведення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо- теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності, що підтверджується копією рішення Шепетівської міської ради Хмельницької області від 09.08.2011 року № 17.

Після проведення конкурсу, міською радою прийнято рішення № 23 від 25.10.2011 року «Про погодження проектів концесійних договорів та надання повноважень міському голові на їх підписання», яким вирішено продовжити термін роботи комісії з проведення конкурсу на строк дії концесійних договорів, на яку покладено повноваження з контролю за виконанням концесійних договорів, що підтверджується копією рішення Шепетівської міської ради Хмельницької області від 25.10.2011 р., № 23.

З 01.05.2012 р., виконавцем житлово-комунальних послуг з: централізованого опалення, централізованого постачання холодної води, централізованого водовідведення визначено ТОВ Шепетівка Енергоінвест, а також контроль за виконанням рішення покладено на першого заступника міського голови Діхтярука О.Л., та постійну комісію з питань розвитку промисловості, житлово-комунального господарства, підприємницької діяльності, транспорту, енергетики та зв'язку, що підтверджується рішенням Шепетівської міської ради Хмельницької області від 26.04.2012 року № 10.

Відповідно до рішення Шепетівської міської ради Хмельницької області від 22.05.2012 року №126 «Про затвердження актів приймання -передачі цілісного майнового комплексу КП «Шепетівське підприємство теплових мереж», вирішено: затвердити акт приймання - передачі цілісного майнового комплексу КП «Шепетівське підприємство теплових мереж», від Шепетівської міської ради, згідно додатків 1-6; затвердити акт приймання - передачі цілісного майнового комплексу КП «Шепетівське підприємство теплових мереж», від Шепетівської міської ради, згідно додатку 7.

Як вбачається із протоколу засідання комісії з проведення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності від 27.04.2015 року, п.6 даного протоколу зазначено стан сплати концесійних платежів із порушенням терміну сплати. Як вбачається із п.8 даного протоколу, що відповідно до п.8 концесійного договору ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» зобов'язано було виконати перелік робіт за рахунок власних інвестицій, необхідних для поліпшення переданих у концесію будівель, споруд і обладнання згідно кошторису, за умови попереднього затвердження Концесієдавцем відповідного кошторису.

Відповідно до протоколу засідання комісії з проведення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності від 27.04.2015 року, було рекомендувано Шепетівській міській раді, у зв'язку з невиконанням ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" пункту 8 концесійного договору від 02.12.2011р., укладеного між Шепетівською міською радою та ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» (концесіонер), об'єктом концесії за яким є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж», в частині обов'язку концесіонера здійснити впродовж 2012-2014 років модернізацію котельні за адресою - м. Шепетівка, пров. Короленка, б. 1а за рахунок власних інвестицій на суму 10,5 млн.грн., порушенням товариством Порядку проведення Перерахунків розміру плати за надання послуг з централізованого опалення, гарячої води в разі ненадання їх або надання не в повному обсязі, зниження якості, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17 лютого 2010 року №151, що підтверджено Рішенням адміністративної колегії Хмельницького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України №11-р/к від 13.02.2015 року, порушення порядку, умов та розміру внесення концесійний платежів, передбачених п.10 договору, прийняти відповідне рішення про: дострокове розірвання концесійного договору від 02.12.2011р., укладеного між Шепетівською міською радою та ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» (концесіонер), об'єктом концесії за яким є цілісний майновий комплекс «Шепетівське підприємство теплових мереж», посвідченого приватним нотаріусом Шепетівського міського нотаріального округу Петровською Л.О.; уповноваження в.о. міського голови - секрераря міської ради Полодюка М.І., на укладанням із ТОВ «Шепетівка Енергоінвест» додаткової угоди №1 до договору щодо дострокового, за взаємною згодою сторін розірвання концесійного договору від 02.12.2011р.; погодження проекту додаткової угоди №1 до договору щодо дострокового, за взаємною згодою сторін розірвання концесійного договору від 02.12.2011 року.

Пунктом 8 Концесійного договору встановлено обов'язок концесіонера впродовж 2012-1014 років виконати за рахунок власних інвестицій модернізацію котельні за адресою Хмельницька обл., м. Шепетівка, пров. Короленка, б.1а на орієнтовну суму 10 500 000,00 (десять мільйонів п'ятсот тисяч гривень 00 коп.).

Згідно з пунктом 4 Концесійного договору, концесієдавець має право здійснювати контроль за дотриманням концесіонером умов цього договору.

Як вказує у своїх позовних вимогах позивач, що рішення LXVІІІ сесії відповідача VI скликання від 29.04.2015 року не було оприлюднено належним чином і не набрало законної сили. До такої позиції позивача суд ставиться критично, з огляду на наступне.

Пунктом 1 ч.1 ст.13 Закону України «Про доступ до публічної інформації» встановлено, що розпорядниками інформації визнаються суб`єкти владних повноважень - органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, органи влади Автономної Республіки Крим, інші суб'єкти, що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства та рішення яких є обов'язковими для виконання.

Згідно з п.1 ч.1 ст.14 вищевказаного Закону - розпорядники інформації зобов'язані оприлюднювати інформацію про свою діяльність та прийняті рішення.

Відповідно до п.2, 12 ч.1 ст.15 цього ж Закону - розпорядники інформації зобов'язані оприлюднювати нормативно-правові акти, акти індивідуальної дії (крім внутрішньо організаційних), прийняті розпорядником, проекти рішень, що підлягають обговоренню, інформацію про нормативно-правові засади діяльності та іншу інформацію про діяльність суб'єктів владних повноважень, порядок обов'язкового оприлюднення якої встановлений законом.

Згідно з ч.2 ст.15 вищевказаного Закону - інформація, передбачена ч.1 ст.15 цього Закону, підлягає обов'язковому оприлюдненню невідкладно, але не пізніше п'яти робочих днів з дня затвердження документа. У разі наявності у розпорядника інформації офіційного веб-сайту така інформація оприлюднюється на веб-сайті із зазначенням дати оприлюднення документа і дати оновлення інформації.

Відповідно до ч.3 ст.15 вищевказаного Закону - проекти нормативно-правових актів, рішень органів місцевого самоврядування, розроблені відповідними розпорядниками, оприлюднюються ними не пізніш як за 20 робочих днів до дати їх розгляду з метою прийняття.

Частиною 16 ст.46 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», в редакції Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України у зв'язку з прийняттям Закону України «Про інформацію» та Закону України «Про доступ до публічної інформації», що набрав чинності з 19.04.2014 року, встановлено, що протоколи сесії ради є відкритими та оприлюднюються і надаються на запит відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації».

Відповідно до пунктів 6-7 ч.2 ст.23 Закону України «Про доступ до публічної інформації» - запитувач має право оскаржити невиконання розпорядниками обов'язку оприлюднювати інформацію відповідно до статті 15 цього Закону та інші рішення, дії чи бездіяльність розпорядників інформації, що порушили законні права та інтереси запитувача.

Згідно з ч.2 ст.72 КАС України - в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Як встановлено судом рішення LXVІІІ сесії відповідача VI скликання від 29.04.2015 року №3, 05.05.2015 року було оприлюднене на сайті Шепетівської міської ради (http://shepetivka-rada.gov.ua/), що є в межах строків передбачених Законом України «Про доступ до публічної інформації».

Відповідно із позовними вимогами позивача вбачається, що жодних пояснень щодо підстав припинення договору, жодних копій рекомендацій комісії з проведення конкурсу на право отримання з концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності, або протоколу № 1 від 27.04.2015 року позивачу надано не було.

Як встановлено із протоколу засідання комісії з проведення конкурсу на право отримання в концесію об'єктів централізованого водо-теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності від 27.04.2015 року, що на даному засіданні комісії був присутній генеральний директор ТОВ "Шепетівка Енергоінвест" Пустовойт О.С., якому було відомо про обговорювану інформацію на даному засіданні, та про рішення даної комісії.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Статтею 86 КАС України визначено, що суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні. Ніякі докази не мають для суду наперед встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності.

Отже, виходячи зі змісту зазначених правових норм та встановлених обставин справи, суд дійшов висновку про відсутність протиправного характеру у діях Відповідача по неоприлюдненню рішення LXVІІІ сесії Шепетівської міської ради VI скликання від 29.04.2015 року, що в свою чергу свідчить про відсутність підстав для визнання його дій по підготовці та прийняттю зазначеного рішення протиправним.

Суд зазначає, що позивачами не надано суду достатніх та допустимих доказів на порушення його прав.

Керуючись статтями 11, 14, 70, 71, 72, 86, 94, 159-163, 167, 186, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,

п о с т а н о в и в:

У задоволенні позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю «Шепетівка Енергоінвест» до Шепетівської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення міської ради, відмовити.

Постанова може бути оскаржена до Вінницького апеляційного адміністративного суду через Шепетівський міськрайонний суд Хмельницької області шляхом подачі апеляційної скарги протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.

Постанова набирає законної сили після закінчення строку для подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги постанова набирає законної сили після розгляду справи апеляційним судом.

Суддя Огороднік І.В.